Предпринимательское Право РК (Мороз)

Лекция 1. ВВЕДЕНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

1.1.История становления и развития предпринимательского права

Исторически сложилось так, что становление предпринима- тельского права связано с появлением торгового права. Первона- чально торговое право возникает в Италии, которая была посред- ницей в развитии торговли между Западной Европой и Азией. В XI-XIII веках сложилось итальянское торговое право, которое представляло собой обычное (прецедентное) право, основанное на решениях консульских судов. Дальнейшее развитие торгового права относится к XV – XVIII векам, когда на смену торгового гос- подства Италии пришла Франция, а впоследствии и такие страны как Испания, Англия и Голландия. Во Франции в 1681 г. принима- ется Морской Кодекс, в 1804 г. – Гражданский кодекс (известный как Гражданский кодекс Наполеона), в 1807 г. – Торговый кодекс (что послужило началом дуализма гражданского и торгового пра- ва, т.е. дуализма частного права). В Германии в 1896 г. был издан Гражданский кодекс (Гражданское уложение (ГГУ), а в 1897 г. – Торговый кодекс (Торговое уложение (ГТУ) (вступили в силу од- новременно – с 1 января 1900 г.). В конце XIX в. – начале XX в. в связи с усилением проникновения публичных начал в сферу граж- данского права появились первые конструкции предприниматель- ского права.

В Российской империи в отличие от западноевропейских правовых систем никогда не существовало обособленного торго- вого права. Торговое право всегда считалось специальной частью гражданского права, что касается торгового законодательства, то оно должно было войти в состав общего гражданского законода- тельства – Гражданского уложения Российской империи. Дорево- люционный проект Гражданского уложения строился на призна- нии единства правового регулирования для гражданских и торго- вых отношений. Пятая книга уложения, посвященная обязательст- венному праву – единственная, которая успела пройти обсуждение в Государственной Думе до начала первой мировой войны и по-

11

следующей революции. Иначе говоря, в России традиционно сло- жилась концепция единого частного права (торговое право вклю- чалось в состав гражданского права).

После революции 1917 г. достижения российской правовой науки были объявлены буржуазными и не отвечающими револю- ционным идеям. В первые годы советской власти научные разра- ботки в области права, в основном, были направлены на критику эксплуататорской сущности буржуазного права, стоявшего на за- щите интересов господствующего класса. Наряду с этим получили распространение идеи о недопустимости товарно-денежных отно- шений в условиях социализма и необходимости прямого распре- деления материальных благ.

Однако последующее развитие советского государства было невозможно без привлечения частного капитала в экономику, вследствие чего была провозглашена новая экономическая поли- тика (НЭП). С переходом к НЭПу и формированием многоуклад- ной экономики появилась теория двухсекторного права, разра- ботчиком которой был П.И. Стучка. В основе этой теории лежал тезис о существовании в народном хозяйстве двух секторов – го- сударственного и частного, в результате взаимодействия которых государственный сектор полностью вытеснит частный.

Теория «двухсекторного права» получила свое название вследствие того, что два сектора в экономике обусловливают су- ществование двух секторов в праве – частный сектор – наличие гражданского права, а государственный (социалистический) сек- тор – наличие хозяйственного права. При этом развитие государ- ственного сектора экономики приведет к его преобладанию и по- степенному вытеснению частного сектора, и, соответственно, раз- витие хозяйственного права, обслуживающего государственный сектор, приведет к отмиранию гражданско-правовых отношений и гражданского права.

К числу недостатков данной теории следует отнести то, что наличие частного сектора экономики, и, следовательно, граждан- ского права считалось временным явлением, но несомненным пре- имуществом нужно признать то, что впервые обосновывалась не- обходимость специального правового регулирования отношений в области экономики и самостоятельность хозяйственного права как структурного элемента системы права.

12

В30-е годы ХХ в. в условиях изменившейся экономической политики советского государства, направленной на преодоление многоукладности в экономике, на смену теории «двухсекторного права» пришла школа единого хозяйственного права, предста-

вители которой (Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис и др.) считали, что социалистические хозяйственные отношения нуждаются в специальном правовом регулировании, для чего необходимо раз- работать и принять Хозяйственный кодекс. Наличие кодифициро- ванного закона, в свою очередь, будет свидетельствовать о высо- кой степени развития хозяйственного права и самостоятельности его как отрасли права.

Представители данной школы полагали, что хозяйственное право является единым в противовес утверждениям оппонентов о том, что хозяйственное право должно быть разделено на две само- стоятельные части – хозяйственно-административное право и гра- жданское право. В последнем случае имело место неоправданное расширение сферы регулирования хозяйственного права за счет включения в нее отношений с участием граждан, составлявших предмет регулирования гражданского права.

Несмотря на то, что теория «единого хозяйственного права»

вполной мере соответствовала социалистическим воззрениям, в 1936-1937 гг. она была объявлена вредительской, а авторы – вра- гами народа. Все это привело к тому, что целых два десятилетия ученые предпочитали не заниматься исследованиями в области хозяйственного права.

Говоря о правовом регулировании хозяйственных отноше- ний, нужно отметить, что сфера регулирования хозяйственного права была разделена на две части и сосредоточена в отраслях гражданского и административного права. В результате чего пуб- лично-правовые отношения по управлению народным хозяйством обеспечивались административным правом, а частно-правовые отношения товарного обмена – гражданским правом.

В60-х годах ХХ в. коренные изменения в стране, последо- вавшие после развенчания культа личности И.В. Сталина, способ- ствовали развитию советской юридической науки и появлению

уже третьей школы хозяйственного права.

Основоположниками третьей школы хозяйственного права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.), также как и их предшествен-

13

никами, отстаивался тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости их особого правового регулирования (для чего не- обходимо принятие Хозяйственного кодекса или Основ хозяйст- венного законодательства), была разработана монистическая концепция хозяйственного права.

В 60-80 гг. ХХ в. теория хозяйственного права достигла наи- большего расцвета, практически все ученые-юристы (за неболь- шим исключением) сошлись на том, что хозяйственное право представляет собой целостное правовое образование, отличающее- ся высоким уровнем организации и обладающее всеми необходи- мыми признаками, характеризующими ее как самостоятельную отрасль права.

С 90-х гг. XX в. в России начался процесс становления и развития новой (уже четвертой) школы хозяйственного права, многочисленные сторонники которой пытаются в очередной раз обосновать самостоятельность и единство хозяйственного (пред- принимательского) права. В Казахстане специальные исследова- ния в области предпринимательского (хозяйственного) права про- водятся в рамках гражданского права и отдельной школы пред- принимательского права нет.

1.2. Современное понимание предпринимательского права

Современная концепция предпринимательского (хозяйст- венного) права уже не является такой цельной и единой, какой она была в условиях развитого социализма. Распад бывшего СССР и образование независимых и суверенных государств привели к ко- ренным изменениям в общественной и экономической жизни, следствием чего явились переход от экономики закрытого типа к рыночной экономике и демократические преобразования, направ- ленные на построение правового государства.

Все это повлияло и на систему права и на составляющие ее структурные элементы (отрасли права, подотрасли права и право- вые институты). Одни отрасли права исчезли (колхозное, совхоз- ное, теория социалистического государства и права), другие фун- даментальные отрасли права (гражданское, административное, уголовное) трансформировались, а третьи комплексные отрасли права (инвестиционное, предпринимательское, банковское и дру- гие) появились и получили развитие.

14

В отношении предпринимательского (хозяйственного) права можно выделить три основных подхода к пониманию его сущно- сти и правовой природы.

Так, согласно первой точке зрения, предпринимательское (хозяйственное) право является самостоятельной отраслью права. Хотя, конечно, ее сторонники понимают, что содержание предмета и метода предпринимательского (хозяйственного) права сущест- венно изменились. Так, Мартемьянов В.С. полагает, что в сферу предпринимательского (хозяйственного) права перешли и отноше- ния, возникающие в процессе реализации собственности граждан для производства товаров как предпринимательские отношения; расширилось и число субъектов – участников хозяйственных от- ношений (это и физические лица – предприниматели, и юридиче- ские лица – предприятия, организации, объединения юридических лиц, а также государство в лице своих органов, то есть те субъек- ты, которые действуют профессионально в интересах и потребно- стях рынка, с целью извлечения собственной прибыли).

Второе направление в исследовании предпринимательского (хозяйственного) права основано на признании известной целост- ности предпринимательского (хозяйственного) законодательства (например, Ю.Г. Басин), в связи с чем предпринимательское (хо- зяйственное) право выступает как подотрасль гражданского права, а предпринимательское (хозяйственное) законодательство – как комплексная отрасль законодательства.

Представители третьего направления (например, П.Г. Лах- но, С.П. Мороз) полагают, что предпринимательское право – это комплексная отрасль права, объединяющая частно-правовые и публично-правовые нормы различной отраслевой принадлежности (гражданского права, административного права, международного права, финансового права и т.п.).

М.К. Сулейменовым высказывается мнение о том, что пред- принимательское право следует понимать двояко: в узком смысле, предпринимательское право представляет собой часть граждан- ского права; в то же время предпринимательское право можно по- нимать в широком смысле как комплексное образование, объеди- няющее нормы различных отраслей права (гражданского, админи- стративного, финансового, таможенного, трудового и др.).

15

Вцелом с последним утверждением можно согласиться, но идея комплексности предпринимательского права выглядит пред- почтительнее ввиду того, что в случае признания предпринима- тельского права подотраслью гражданского права вне регулирова- ния останутся отношения государственного регулирования пред- принимательской деятельности, которые никак не могут входить в предмет гражданского права. Даже если рассматривать граждан- ское право, по предложению Е.А. Суханова, как самую крупную по объему отрасль права, в содержание которой все ее элементы входят на правах подотраслей: общая часть (в нее входят положе- ния, касающиеся лиц, объектов гражданских прав, сделок, пред- ставительства, сроков исковой давности); вещное право; обяза- тельственное право; исключительные права (интеллектуальная и промышленная собственность); наследственное право; семейное право; торговое (коммерческое) право; международное частное право. Следовательно, в предлагаемом варианте частное право отождествляется с гражданским правом и представляет собой «су- перотрасль», а не систему отраслей, как это принято считать.

Таким образом, предпринимательское право – комплекс-

ная отрасль права, объединяющая нормы различных отраслей пра- ва. Комплексная отрасль права – это не полуотрасль, как полагают отдельные ученые, это отрасль права, отличающаяся от основной (профилирующей) отрасли права, но еще более существенным об- разом она отличается от правового института и подотрасли права. Комплексная отрасль права представляет собой, прежде всего, от- расль права, обладающую единым предметом правового регулиро- вания, тогда как отсутствует специфический отраслевой метод, но имеет место специальный, хотя и не видовой юридический режим.

Взападном правоведении сложились два основных подхода

крешению вопроса о месте предпринимательского права в систе- ме права.

Согласно первому подходу (А. Жакомэн, Г. Шранц), хо- зяйственное право не является отраслью права или отраслью зако- нодательства, поскольку представляет собой новый способ разра- ботки или применения норм права, регулирующих экономические отношения.

Второй подход к изучению хозяйственного права заключает- ся в признании его самостоятельной отраслью права. Вместе с тем,

16

в рамках данной концепции мнения ученых разделились и появи- лись приверженцы понимания хозяйственного права в узком и широком смыслах.

Сторонники узкой широкой трактовки включают в хозяйст- венное право нормы, регулирующие отношения по государствен- ному управлению (регулированию) экономики, в том числе, про- ведение национализации, контроль за ценообразованием, качест- вом продукции, работ или услуг; валютное регулирование, тамо- женное регулирование, налоговое регулирование и т.д. Следова- тельно, хозяйственное право признается публично-правовой от- раслью. Такая точка зрения преобладает в юридической практике некоторых стран континентального права (например, Германии и Нидерландов).

Ряд французских и бельгийских юристов отождествляют хо- зяйственное и торговое право, включая при этом в сферу регули- рования хозяйственного права отношения по созданию и деятель- ности различных хозяйствующих субъектов.

Говоря о втором подходе к пониманию хозяйственного пра- ва в широком смысле, нужно отметить, что впервые его обосновал немецкий юрист Гольдшмидт, который противопоставил частное хозяйство, основанное на принципе свободы экономической дея- тельности, общественному хозяйству. По его мнению, частное хо- зяйство, регламентированное в законодательном порядке, пред- ставляет собой некий переходный этап к общественному хозяйст- ву, которое является наивысшей ступенью развития организован- ного хозяйства. Гольдшмидт рассматривал хозяйственное право как совокупность публично-правовых и частно-правовых норм, а также различал общую и особенную части хозяйственного права.

Еще более широкой трактовки в понимании хозяйственного права придерживались Ж. Амель и Ж. Лагард, которые отожде- ствляли хозяйственное и экономическое право, считая, что эконо- мическое право призвано регулировать хозяйственные отношения.

В целом, следует сделать вывод о том, что в зарубежной юридической литературе сторонники широкого понимания хозяй- ственного права включают в него нормы различных отраслей пра- ва (гражданского, административного, финансового, трудового, международного, уголовного и других отраслей права), регули- рующие отношения, возникающие в процессе осуществления хо- зяйственной деятельности.

17

1.3. Этапы возникновения и развития предпринимательского (хозяйственного) права

В развитии предпринимательского (хозяйственного) права можно выделить три основных этапа.

Первый этап – 20-30 гг. – становление хозяйственного пра- ва, данный период характеризуется сосуществованием частного и государственного секторов экономики и необходимостью право- вой регламентации нового типа экономики (социалистической), а также созданием основ социалистической правовой системы и со- циалистического законодательства.

Второй этап – 60-80 гг. формирование хозяйственного пра- ва как самостоятельной отрасли права. В этот период хозяйствен- ное право занимает одно из ведущих мест в системе социалистиче- ского права, исследованию теории хозяйственного права были по- священы серьезные монографические работы таких известных ученых, как Л.И. Абалкин, Г.Л. Знаменский, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, М.Г. Масевич, В.А. Рахмилович, М.К. Сулейме- нов, И.А. Танчук, Р.О. Халфина и др.

Именно хозяйственное право должно было обеспечить ус- пешную реализацию так называемой «перестройки», начавшейся во второй половине 80-х годов ХХ в., когда на первый план вышли вопросы совершенствования методов хозяйствования, ускорения развития научно-технического прогресса, повышения качества продукции, развития научно-технического сотрудничества и внешнеэкономической деятельности. Однако этим идеям не суж- дено было воплотиться, начался процесс распада СССР и образо- вания новых независимых государств.

Третий этап – это этап трансформации хозяйственного пра- ва в предпринимательское право, который начинается практически с момента обретения Республикой Казахстан независимости и продолжается до настоящего времени. Одним из первых был при- нят Закон Казахской ССР «О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г., который положил начало формированию специального законодательства Казахстана о предпринимательской деятельно- сти.

18

Вместе с тем, следует отметить, что первоначально в связи с вступлением бывших союзных республик на рыночный путь раз- вития экономики, роль и значение хозяйственного права стали снижаться. Это было вызвано тем, что на смену плановой эконо- мики и хозяйственно-правовым механизмам государственного управления пришла экономика открытого типа, и стали формиро- ваться рыночные механизмы ее регулирования. Конечно, в новых условиях уже потеряли свою актуальность проблемы развития хозрасчета, самоокупаемости предприятий, самофинансирования и т.д., с появлением частной собственности (в том числе и ино- странной) возникла необходимость в законодательном закрепле- нии ее защиты и неприкосновенности. В короткие сроки нужно было создать практически с нуля законодательство, которое соот- ветствовало бы требованиям рынка. Тогда как огромный массив хозяйственного законодательства оказался просто невостребован- ным в условиях перехода к рынку. В конечном счете, с принятием в 1994 г. нового Гражданского Кодекса Республики Казахстан предпринимательские отношения вошли в состав предмета граж- данского законодательства. Соответственно, хозяйственные (пред- принимательские) отношения по горизонтали были отнесены к сфере регулирования гражданского законодательства, а хозяйст- венные отношения по вертикали, не вошедшие в эту сферу, были отнесены к сфере регулирования административного законода- тельства. Вместе с тем, это не означает, что предпринимательское законодательство «растворилось» в гражданском и администра- тивном законодательстве. С принятием специальных законода- тельных актов о свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства оно начало формироваться как отрасль за- конодательства. Поэтому начальный период в развитии предпри- нимательского права можно охарактеризовать как период форми- рования специального законодательства о частном предпринима- тельстве.

Последовавшие затем перемены, приведшие к систематиза- ции законодательства о частном предпринимательстве и принятию единого законодательного акта в этой области – Закона РК «О ча- стном предпринимательстве» от 31 января 2006 г., свидетельству- ют о новой ступени в развитии предпринимательского законода- тельства и предпринимательского права.

19

Лекция 2. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО КАК КОМПЛЕКСНАЯ ОТРАСЛЬ ПРАВА

2.1. Предмет и метод правового регулирования предпринимательского права

Предмет правового регулирования – однородная группа общественных отношений, допускающая применение к ним еди- ной правовой формы. Он выступает решающим и квалифицирую- щим критерием системы права. Наличие специфического предмета регулирования характерно не только для основных (самостоятель- ных) отраслей права, но и для комплексных отраслей права.

Традиционно в составе предмета предпринимательского права выделяют четыре группы отношений: 1) отношения, скла- дывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельно- сти (предпринимательские отношения в чистом виде, направлен- ные на извлечение прибыли); 2) отношения, связанные с организа- цией и осуществлением предпринимательской деятельности, в том числе и некоммерческие отношения, возникающие в процессе хо- зяйственной деятельности (отношения, не имеющие непосредст- венно цели извлечения прибыли); 3) отношения по государствен- ному регулированию экономики (отношения, возникающие при государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, лицензировании отдельных видов предпринима- тельской деятельности, сертификации, стандартизации и т.д.); 4) внутрихозяйственные (внутрикорпоративные) отношения (от- ношения, возникающие в процессе осуществления предпринима- тельской деятельности между структурными подразделениями крупных субъектов предпринимательской деятельности со слож- ной внутренней организацией, характеризующейся наличием обо- собленных и необособленных структурных подразделений).

Предпринимательское право регулирует не только коммер- ческие отношения, возникающие при осуществлении предприни- мателем своей деятельности, но и некоммерческие отношения, в том числе отношения организационно-имущественного характера по созданию и прекращению юридических лиц; отношения по ор- ганизации и деятельности некоммерческих организаций, всту- пающих в предпринимательские отношения (например, бирж, по- требительских кооперативов, общественных фондов и т.п.).

20