Предпринимательское Право РК (Мороз)

Предпринимательское право объединяет публично-правовые и частно-правовые способы воздействия на экономические отно- шения. Соответственно, в состав предмета предпринимательского (хозяйственного) права включены отношения по горизонтали (ча- стно-правовые) и отношения по вертикали, или точнее их можно назвать отношения по государственному регулированию экономи- ки. Эти отношения носят публично-правовой характер: государст- во, реализуя публичные интересы общества, воздействует на эко- номические отношения, одновременно регулируя и контролируя их.

Предпринимательское право регулирует как частно-право- вые предпринимательские отношения, так и публично-правовые, т.е. отношения по государственному воздействию на производст- венную деятельность, возникающие по вертикали между государ- ством и иными субъектами предпринимательской деятельности.

Таким образом, признаками, отличающими предпринима- тельские отношения от других видов общественных отношений, являются следующие: 1) предпринимательские отношения связаны с предпринимательской деятельностью, поскольку возникают в сфере предпринимательства; 2) непременным участником этих отношений выступает предприниматель или иной хозяйствующий субъект. Общественные отношения будут признаны предпринима- тельскими, только если они отвечают обоим этим признакам в со- вокупности.

Если характеристика предмета правового регулирования от- вечает на вопрос, что (какие общественные отношения) его со- ставляет, то характеристика метода отвечает на другой вопрос – как (какими правовыми способами и приемами) осуществляется указанное регулирование. Согласно этому метод правового регу- лирования – это способ или совокупность способов правового воздействия на участников правоотношений.

Применяемый в предпринимательском праве метод регули-

рования отношений характеризуется сложным сочетанием двух основных способов воздействия на поведение субъектов этих пра- воотношений – диспозитивный метод правового регулирования (основанный на равенстве сторон) и императивный метод правово- го регулирования (основанный на власти и подчинении). Так, при реализации норм, устанавливающих обязательные требования по лицензированию того или иного вида деятельности, будут приме-

21

няться директивные предписания лицензирующего органа. При этом, если предписание лицензирующего органа является неком- петентным, то оно может быть оспорено в установленном порядке и признано незаконным. Здесь также следует учитывать, что госу- дарственное воздействие может быть не только ограничивающим, запрещающим и т.п., оно может носить и поощрительный, префе- ренциальный характер. Потому публично-правовое регулирова- ние, основанное на власти и подчинении, направленное на уста- новление правил поведения субъектов предпринимательской дея- тельности, может быть выражено в формах запрета, ограничения, рекомендации, поощрения, освобождения от платы налога или льготного налогообложения и т.п.

Частно-правовое регулирование основано на равенстве уча- стников предпринимательских отношений и, как правило, находит свое выражение в форме договора. В частно-правовых предприни- мательских отношениях все субъекты, в том числе государство и административно-территориальная единица, выступают на равных началах с другими участниками этих отношений. Поэтому диспо- зитивный метод правового регулирования предпринимательских отношений имеет большое значение и оказывает позитивное воз- действие на развитие предпринимательской деятельности.

2.2. Принципы предпринимательского права

Принципы предпринимательского права как основопола-

гающие начала обеспечивают целенаправленное регулирование предпринимательских отношений.

Прежде всего, предпринимательские отношения регулиру- ются на основе принципов, закрепленных в ст. 2 Гражданского кодекса Республики Казахстан, а именно:

1) принцип равенства участников регулируемых граждан- ским законодательством отношений (означает, что все субъекты гражданского права, в том числе субъекты предпринимательской деятельности обладают равными правами, и никто из них не может находиться в более привилегированном положении, чем другие – в соответствии с п. 3 ст. 4 Закона о частном предпринимательстве запрещается принятие государственными органами нормативных правовых актов, устанавливающих привилегированное положение отдельно взятых субъектов частного предпринимательства);

22

2)принцип неприкосновенности собственности (означает, что государство гарантирует собственникам – субъектам предпри- нимательской деятельности возможность реализации полномочий по владению, пользованию и распоряжению, принадлежащим им имуществом в полной мере – согласно п. 3 ст. 26 Конституции РК

–никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по ре- шению суда);

3)принцип свободы договора (означает, что стороны вправе определить содержание соглашения в значительной степени по собственному усмотрению, но свобода договора, не является абсо- лютной, поэтому в определении содержания договора должно быть достигнуто оптимальное соотношение требований норматив- ных актов и усмотрений сторон договора);

4)принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (означает, что государственные органы, их должностные лица и любые другие лица не вправе вмешиваться в частные дела субъектов предпринимательской деятельности, ес- ли они не нарушают требований, установленных законодательст- вом);

5)принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав (означает, что субъекты предпринимательской деятельности реализуют свои права в полном объеме и без каких-либо ограни- чений, главное, чтобы это не затрагивало интересы и не ущемляло права других лиц);

6)принцип обеспечения восстановления нарушенных граж- данских прав (его сущность заключается в том, что в случае нару- шения установленных гражданских прав субъектам предпринима- тельской деятельности гарантируется их восстановление);

7)принцип судебной защиты гражданских прав (заключает- ся в том, что субъекты предпринимательской деятельности имеют право на судебную защиту своих прав и законных интересов).

Также к числу принципов предпринимательского права сле- дует отнести гражданско-правовые принципы, которые не нашли своего прямого выражения в правовых нормах, но принизывают всю систему гражданского законодательства: 1) принцип свобод- ного перемещения товаров, работ и услуг (основан на правилах единого рынка, единого экономического пространства, которое не знает внутренних границ и не ограничивает свободу перемещения товаров, работ, услуг, финансовых средств, результатов творче-

23

ской деятельности и т.д. как на территории одного государства, так и между различными государствами); 2) принцип защиты прав потребителей как субъектов предпринимательских отношений (включает в себя защиту прав и законных интересов потребите- лей); 3) принцип защиты прав и правомерных интересов кредитора (защита кредитора проявляется в возложении на должника всех неблагоприятных последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения принятых на себя обязательств, а также в освобожде- нии кредитора от риска случайного неисполнения обязательства и от бремени доказывания вины должника); 4) принцип защищенно- сти гражданских прав (проявляется в абсолютном характере защи- ты гражданских прав, в свободе выбора для потерпевшей стороны органа защиты и способа защиты гражданских прав, а также в том, что потерпевший самостоятельно принимает решение об обраще- нии или необращении за защитой нарушенного права).

Наконец, большое значение для регулирования предприни- мательских отношений имеет принцип законности. Принцип за- конности относится к общеотраслевым принципам, присущим различным отраслям права, но в условиях рыночных отношений он приобретает особое и специфическое выражение. С одной сто- роны, юридические лица и граждане вправе осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом, а с другой – обязаны строго и неукоснительно соблюдать предписания закона.

Наряду с этим, в предпринимательском праве есть принци- пы, свойственные только ему. Как известно принципами права признаются только те основные идеи и наиболее существенные моменты, которые нашли свое воплощение в праве. Однако прин- ципы предпринимательского права как относительно молодой от- расли права еще не получили надлежащей законодательной регла- ментации, и их можно вычленить только путем анализа норм предпринимательского законодательства. Согласно п. 2 ст. 4 Зако- на РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г. принципами государственного регулирования частного предпри- нимательства являются: 1) гарантия свободы частного предприни- мательства и обеспечение его защиты и поддержки; 2) равенство всех субъектов частного предпринимательства на осуществление предпринимательской деятельности; 3) гарантия неприкосновен- ности и защиты частной собственности (собственности субъектов частного предпринимательства); 4) приоритет развития малого

24

предпринимательства в Республике Казахстан; 5) участие субъек- тов частного предпринимательства в экспертизе проектов норма- тивных правовых актов, затрагивающих интересы частного пред- принимательства. Из данного перечня в качестве принципов пред- принимательского права можно назвать только принцип свободы частного предпринимательства и обеспечения его защиты и под- держки и принцип государственной поддержки малого предпри- нимательства (поскольку принципы равенства субъектов и непри- косновенности собственности – это принципы гражданского пра- ва, о которых уже говорилось выше). Также следует выделить еще три принципа предпринимательского права – это принцип госу- дарственного регулирования предпринимательства, принцип за- щиты прав предпринимателя (субъекта предпринимательской дея- тельности) и принцип свободы конкуренции и ограничении моно- полистической деятельности.

Принцип свободы частного предпринимательства и обес- печения его защиты и поддержки закрепляется в Конституции Республики Казахстан, Гражданском кодексе РК и в других нор- мативных актах, регулирующих предпринимательские отношения.

Так, в соответствии со ст. 10 ГК РК, государство гарантиру- ет свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку. Вместе с тем, свобода предпринимательской деятельности не абсолютна и может быть ограничена законода- тельством в общественных интересах. В частности, законодатель- ными актами могут устанавливаться перечни работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта. Однако как следует из п. 1 ст. 3 Закона о частном предпринимательстве, част- ное предпринимательство может быть ограничено исключительно по основаниям, устанавливаемым в соответствии с законами РК.

Государственная поддержка частного предпринимательства понимается как комплекс государственных мер по стимулирова- нию развития частного предпринимательства, созданию благопри- ятных правовых, экономических и социальных условий для реали- зации предпринимательской инициативы в РК (п. 3 ст. 1 Закона о частном предпринимательстве).

Принцип государственного регулирования предприни-

мательства выражается в применении государством экономиче- ских и административных (директивных) мер воздействия на по- ведение субъектов предпринимательской деятельности.

25

В настоящее время государственное регулирование, как пра- вило, осуществляется с использованием экономических методов стимулирующего характера, направленных на повышение заинте- ресованности субъектов предпринимательской деятельности в увеличении объемов производства, внедрении новых технологий, приобретении нового современного оборудования, расширении ассортимента производимых товаров, выполняемых работ или ока- зываемых услуг, а также повышении их качества.

Прямое (директивное) воздействие государства осуществля- ется для защиты публичных (общественных) интересов.

Принцип свободы конкуренции и защиты от монополиз-

ма является главным и неотъемлемым условием развития рыноч- ной экономики. Данный принцип направлен на стимулирование конкурентоспособных участников предпринимательской деятель- ности, поскольку устраняет таких субъектов рынка, которые не способны выдержать конкурентную борьбу и подлежат ликвида- ции как банкроты. При этом законодательством защищаются толь- ко добросовестные участники и признаются недействительными действия субъекта рынка, занимающего доминирующее (моно- польное) положение, ограничивающие доступ на соответствую- щий товарный рынок либо ограничивающие, устраняющие конку- ренцию и (или) ущемляющие законные интересы потребителей (ст. 10 Закона РК «О конкуренции и ограничении монополистиче- ской деятельности» от 7 июля 2006 г.).

Действующим законодательством обеспечивается защита только добросовестной конкуренции, и не допускаются злоупот- ребления, направленные на подрыв предпринимательской дея- тельности конкурентов. Не допускается монополистическая дея- тельность, представляющая собой подавление конкуренции за счет доминирующего положения на рынке и злоупотребления им. В таких случаях применяются ценовые санкции, принудительное разделение хозяйствующих субъектов, их имущественная ответст- венность за причиненные убытки.

Наряду с этим, гражданским законодательством РК устанав- ливается возможность применения при наличии пробелов в зако- нодательстве не только общих начал и смысла гражданского зако- нодательства, но и требований добросовестности, разумности и справедливости.

26

Принцип государственной поддержки малого предпри-

нимательства выражается в том, что законодатель в качестве приоритетного направления развития государственной политики в области защиты и поддержки частного предпринимательства спе- циально выделил – оказание поддержки малому бизнесу. Государ- ственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим направлениям: создание условий для использова- ния субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, статистических, материально-технических и инфор- мационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий; разработку государственных, отраслевых (сектораль- ных) и региональных программ развития малого предпринима- тельства; установление упрощенного порядка государственной регистрации и ликвидации субъектов малого предпринимательст- ва; установление оптимального режима налогообложения; приня- тие программ кредитования малого предпринимательства; созда- ние системы привлечения и использования инвестиций, в том чис- ле иностранных, для поддержки и развития малого предпринима- тельства; обеспечение гарантированного объема закупа товаров (работ, услуг) для государственных нужд; организацию подготов- ки, переподготовки и повышения квалификации кадров путем раз- вития существующих и создания новых учебных и исследователь- ских центров, консалтинговых организаций и информационных систем поддержки и развития малого предпринимательства; соз- дание национальных институтов развития (п. 3 ст. 18 Закона о ча- стном предпринимательстве).

2.3. Система предпринимательского права

Систему предпринимательского права как комплексной от- расли права составляют правовые институты, различающиеся ме- жду собой по объему и характеру воздействия на предпринима- тельские отношения. При этом институты предпринимательского права характеризуются тем, что образующие их нормы одновре- менно с этим составляют предмет регулирования других (основ- ных) отраслей права. Дифференциация правовых институтов в рамках комплексной отрасли права производится с учетом того, насколько специфична и самостоятельна та или иная группа (сово- купность) правовых норм. Сами правовые институты могут быть

27

сгруппированы в две большие общности, получившие в теории права название «части» отрасли права – общая и особенная. Об- щепризнано, что общую часть составляют институты, отражаю- щие сущность той или иной отрасли права, ее основополагающие идеи и начала, тогда как особенную часть образуют институты, показывающие отдельные специфические особенности отдельно взятой отрасли права.

Следовательно, общая часть предпринимательского права состоит из институтов и норм, определяющих основные начала осуществления предпринимательской деятельности, основные принципы и методы регулирования предпринимательских отно- шений. В частности, система общей части предпринимательского права включает следующие правовые институты, раскрывающие ее сущность как комплексной отрасли права: предприниматель- ские правоотношения, субъекты предпринимательского права; банкротство (несостоятельность); предпринимательская деятель- ность (понятие, признаки и виды); государственное регулирование предпринимательской деятельности; правовое регулирование при- ватизации государственного имущества; правовое регулирование конкуренции и ограничении монополистической деятельности; ответственность в сфере предпринимательской деятельности. На- ряду с этим, в общей части предпринимательского права находят свое выражение предмет и метод правового регулирования пред- принимательского права, принципы предпринимательского права, источники предпринимательского права, система предпринима- тельского права и другие важные для всей отрасли права вопросы.

Институты особенной части, иначе называемые как специ- альные правовые институты, призваны регулировать отдельные аспекты или виды отношений. Поэтому особенную часть предпри- нимательского права составляют такие правовые институты, как правовое регулирование рынка ценных бумаг; правовое регулиро- вание биржевой деятельности; правовое регулирование банков- ской деятельности; правовое регулирование инвестиционной дея- тельности; правовое регулирование страховой деятельности; пра- вовое регулирование аудиторской деятельности; правовое регули- рование страховой деятельности; правовое регулирование внешне- экономической деятельности; предпринимательские договоры и их система; защита прав предпринимателей (формы и способы защи- ты).

28

Лекция 3. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ВКАЗАХСТАНЕ

3.1.Законодательство Республики Казахстан о предпринима- тельской деятельности: этапы формирования и развития

Становление законодательства Казахстана о предпринима- тельской деятельности начинается еще в советский период в 80-е годы ХХ в., когда начавшаяся повсеместно «перестройка» привела к появлению кооперативного движения и активизации внешнеэко- номической деятельности. Постановление Совета Министров

СССР «О дальнейшем развитии внешнеэкономической деятельно- сти государственных, кооперативных и иных общественных пред- приятий, объединений и организаций» от 2 декабря 1988 г. № 1405 определило в качестве важнейшей задачи – создание необходимых условий для активного включения предприятий, объединений, производственных кооперативов и иных организаций в различные формы внешнеэкономической деятельности на принципах валют- ной самоокупаемости, развития социалистической предприимчи- вости. Постановлением Совета Министров СССР «О мерах госу- дарственного регулирования внешнеэкономической деятельности» от 7 марта 1989 г. № 203 была установлена система государствен- ного регулирования внешнеэкономической деятельности, вклю- чавшая регистрацию участников внешнеэкономических связей; декларирование товаров и иного имущества, перемещаемых через государственную границу СССР; порядок экспорта и импорта от- дельных товаров общегосударственного назначения; меры опера- тивного регулирования внешнеэкономических связей.

Вышеназванными нормативными актами определился пере- ход к осуществлению реформ в области внешнеэкономической деятельности и формированию системы предпринимательского законодательства. По данным на октябрь 1987 г. в СССР было соз- дано 12 совместных предприятий, а на 15 мая 1989 г. зарегистри- ровано уже 448 совместных предприятий (из них 386 – с участием фирм капиталистических и развивающихся стран), 22 междуна- родных объединения, 2 совместные организации и 49 филиалов совместных хозяйственных организаций.

29

Вмеждународно-правовой сфере также происходят карди- нальные изменения: СССР начинает заключать двусторонние со- глашения о взаимном поощрении и взаимной защите капитало- вложений с так называемыми капиталистическими странами. В течение 1989-1990 гг. было заключено 14 соглашений с иностран- ными государствами о поощрении и взаимной защите капитало- вложений (в отношении которых Российская Федерация продол- жает осуществлять права и выполнять обязанности, руководству- ясь международными нормами о правопреемстве государств в от- ношении договоров). В частности, были заключены соглашения с Правительствами Финляндской Республики, Королевства Бельгии

иВеликого Герцогства Люксембург, Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, Федеративной Республики Германия, Французской Республики, Канады, Итальянской Рес- публики, Королевством Нидерландов, Австрийской Республикой, Испанией, Швейцарским Федеральным Советом и др.

Также немаловажным, на наш взгляд, является то, что один из оплотов международной финансовой системы – Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР) был создан в 1990 г. имен- но с целью способствовать переходу к рыночной экономике в го- сударствах бывшего СССР, странах Центральной и Восточной Ев- ропы, включая содействие приватизации и разгосударствлению предприятий, их перестройке и модернизации. Как и другие меж- дународные финансовые институты (например, МБРР, МВФ) ЕБРР предоставляет консультативные услуги при разработке про- грамм развития с целевыми инвестициями.

Всложившихся условиях бурного развития внешнеэкономи- ческой деятельности уже было предопределено принятие Закона Казахской ССР «О свободе хозяйственной деятельности и разви- тии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г. (аналогичные законодательные акты были приняты тогда во всех союзных республиках). Данный закон впервые провозгласил принцип свободы предпринимательской деятельности и допустил к участию в предпринимательской деятельности граждан Казах- ской ССР, лиц без гражданства, юридических лиц РК, иностран- ных физических и юридических лиц. Закон Казахской ССР «Об иностранных инвестициях» от 7 декабря 1990 г. был направлен на формирование в республике экономики открытого типа и должен

30