- •§ 1. Объект юридических наук и, в частности, догмы права
- •§ 2. Понятие и значение догмы римского права
- •§ 3. Рецепция римского права на Западе*(56)
- •§ 4. Источники современного римского права
- •§ 1. J. De rer. Div. 2, 1 - § 1 первого титула 2-й книги Институций, озаглавленного de rerum divisione.
- •§ 5. Соотношение между источниками современного римского права*(62)
- •§ 6. Литература пандектного права*(63)
- •§ 7. Понятие лица*(64)
- •Глава I. Физические лица
- •§ 8. Начало личности*(65)
- •§ 9. Конец личности*(66)
- •§ 10. Римское учение о status и capitis deminutio и современное значение этого учения
- •§ 11. Гражданская честь
- •§ 12. Влияние вероисповедания*(69)
- •§ 14. Возраст
- •§ 15. Болезнь и расточительный образ жизни
- •§ 16. Родство и свойство*(70)
- •§ 17. Местожительство, Domicilium
- •Глава II. Юридические лица*(71)
- •§ 18. Понятие юридического лица
- •§ 19. Виды юридических лиц
- •§ 20. История юридических лиц в римском праве*(73)
- •§ 21. Возникновение частных корпораций и учреждений
- •§ 22. Правоспособность и организация частных корпораций и учреждений
- •§ 23. Представительство юридических лиц
- •§ 24. Прекращение частных корпораций и учреждений
- •Глава I. Общие положения
- •§ 25. Понятие и виды объектов прав*(80)
- •§ 26. Понятие и виды вещей. Universitas facti et juris
- •Глава II. Юридически важные качества вещей
- •§ 27. Движимые и недвижимые вещи
- •§ 28. Заменимые и незаменимые вещи
- •§ 29. Потребляемые вещи
- •§ 30. Делимость
- •§ 31. Принадлежностные вещи
- •§ 32. Плоды
- •Глава III. Res in commercio et extra commercium
- •§ 33. Rex extra commercium*(84)
- •§ 34. Res in commercio
- •Глава I. Общие начала
- •§ 35. Понятие и виды права в объективном и субъективном смысле*(89)
- •§ 36. Возникновение, прекращение, переход и изменение прав
- •§ 37. О юридических фактах*(92)
- •Глава II. О действиях как факторах возникновения, изменения и прекращения прав. Общие начала
- •§ 38. Понятие и виды действий*(93)
- •§ 39. Условия юридических действий. Общая характеристика
- •§ 40. Случаи отсутствия и ограничения дееспособности
- •§ 41. Заблуждение и неведение*(94)
- •§ 42. Понятие и главные виды юридических сделок
- •§ 43. Условия юридических сделок. Общий обзор
- •§ 44. Соответствие между волей и внешним проявлением ее
- •§ 45. Влияние мотивов на сделку
- •§ 46. Значение формы для сделок
- •§ 47. Causa юридических сделок
- •§ 48. Составные части юридических сделок
- •§ 49. Понятие условия*(96)
- •§ 50. Виды условий
- •§ 51. Пределы допускаемости условий
- •§ 52. Исполнение условий
- •§ 53. Влияние условий на сделку
- •§ 54. О невозможных условиях
- •§ 55. О включении срока
- •§ 56. О modus, или наказе
- •§ 57. Толкование юридических сделок
- •§ 58. О представительстве при заключении юридических сделок*(101)
- •§ 59. Основания прямого представительства
- •§ 60. Ratiоhabitio
- •§ 61. О недействительности и оспоримости юридических сделок*(102)
- •§ 62. Учение о дарении
- •§ 63. Общие положения
- •§ 64. Понятие и виды вины*(103)
- •§ 65. Степени culpae
- •Глава III. О влиянии времени на возникновение и прекращение прав
- •§ 66. Общий обзор
- •§ 67. Разделение времени
- •§ 68. Естественное и гражданское исчисление времени, computatio civilis и naturalis
- •§ 69. Tempus continuum и utile
- •§ 70. Незапамятная давность
- •§ 71. Понятие, виды, возникновение и прекращение их
- •Глава I
- •§ 72. Осуществление прав
- •Глава II. Обеспечение прав, самозащита и самоуправство
- •§ 73. Обеспечение прав
- •§ 74. Самозащита и самоуправство
- •Глава III. Судебное осуществление прав*(105)
- •§ 75. Общий обзор
- •§ 76. Понятие иска
- •§ 77. Вещные и личные иски
- •§ 78. Иски о вознаграждении, иски штрафные и иски смешанные
- •§ 79. Односторонние и двусторонние иски
- •§ 80. Исторически важные деления исков
- •§ 81. О возражениях и опровержениях*(107)
- •§ 82. Прекращение исков и эксцепций
- •§ 83. III. Прекращение исков вследствие истечения исковой давности. Понятие и история*(108)
- •§ 84. Условия исковой давности*(109)
- •§ 85. Препятствия для истечения исковой давности
- •§ 86. Последствия истечения исковой давности*(111)
- •§ 87. Начало процесса
- •§ 88. О доказательствах
- •§ 89. О судебном решении
- •§ 90. In integrum restitutio
- •§ 91. Предположения in integrum restitutionis
- •§ 92. Реституционное производство
- •§ 93. Последствия реституции
- •§ 94. Общий обзор
- •Глава I. Владение. Общие положения
- •§ 95. Понятие и общая характеристика владения
- •§ 96. Обзор важнейших теорий владения
- •§ 97. Виды юридического владения
- •§ 98. Основания защиты владения*(116)
- •Глава II. Субъекты и объекты владения
- •§ 99. Субъекты владения
- •§ 100. Объекты владения
- •Глава III. Приобретение владения
- •§ 101. Общие замечания
- •§ 102. Непосредственное приобретение юридического владения
- •§ 103. Приобретение юридического владения через представителей
- •Глава IV. Прекращение владения
- •§ 104. Общие замечания
- •§ 105. Непосредственное прекращение владения
- •§ 106. Прекращение владения через представителей
- •Глава V. Защита владения
- •§ 107. Общий обзор*(119)
- •§ 108. Interdicta retinendae possessionis
- •§ 109. Позднейшее развитие этих интердиктов в Средние века
- •§ 110. Interdicta recuperandae possessionis
- •§ 111. Дальнейшее развитие рекуператорных интердиктов в Средние века
- •Глава I. Понятие, содержание и виды права собственности
- •§ 112. Понятие собственности
- •§ 113. Ограничения собственника касательно пользования вещью
- •§ 114. Ограничения собственника касательно права распоряжения вещью
- •§ 115. Сособственность, condominium*(122)
- •§ 116. Виды собственности
- •Глава II. Способы приобретения собственности
- •§ 117. Общий обзор
- •§ 118. Traditio*(123)
- •§ 119. Adjudicatio
- •§ 120. Приобретение собственности одним лицом благодаря лишению ее другого
- •§ 121. Приобретение плодов
- •§ 122. Приобретение никому не принадлежащих вещей
- •§ 123. Приобретение собственности посредством приращения, accessio
- •§ 124. Приобретение чужих движимых вещей посредством соединения, смешения и ссыпки их с собственными движимыми вещами
- •§ 125. Приобретение чужих вещей на основании specificatio (переработки)*(125)
- •§ 126. Приобретение чужих вещей на основании приобретательной давности. Понятие и история*(126)
- •§ 127. Условия обыкновенной приобретательной давности
- •§ 128. Перерыв и приостановка давностного приобретения
- •§ 129. Чрезвычайное давностное приобретение, usucapio extraordinaria
- •Глава III. Прекращение права собственности
- •§ 130. Обзор отдельных случаев
- •Глава IV. Защита права собственности
- •§ 131. Общий обзор
- •§ 132. Rei vindicatio. Предположения этого иска*(128)
- •§ 133. Onus probandi собственника
- •§ 134. Объем виндикации
- •§ 135. Возражения ответчика
- •§ 136. Negatoria in rem actio*(129)
- •§ 137. Publiciana in rem actio*(130)
- •§ 138. Личные иски собственника. Обзор их
- •Глава I. Сущность сервитутов
- •§ 139. Определение и основные положения*(132)
- •§ 140. Главное деление сервитутов
- •Глава II. Отдельные личные сервитуты
- •§ 141. Ususfructus. Понятие и главные свойства*(133)
- •§ 142. Права узуфруктуария
- •§ 143. Обязанности узуфруктуария
- •§ 144. Quasiususfructus*(134)
- •§ 145. Usus*(135)
- •§ 146. Habitatio и operae servorum
- •Глава III. Реальные сервитуты
- •§ 147. Общие положения*(136)
- •§ 148. Виды реальных сервитутов
- •§ 149. Перечень отдельных городских (домовых) сервитутов
- •§ 150. Отдельные сельские сервитуты
- •Глава IV. Возникновение сервитутов*(137)
- •§ 151. На основании юридической сделки
- •§ 152. Остальные способы приобретения сервитутов
- •Глава V. Прекращение сервитутов*(138)
- •§ 153. Способы прекращения сервитутов, общее всем вообще вещным правам или всем вещным правам на чужую вещь
- •§ 154. Специальные способы прекращения сервитутов
- •Глава VI. Защита сервитутов*(139)
- •§ 155. Confessoria in rem actio
- •§ 156. Посессорная защита сервитутов
- •Глава I. Emphyteusis
- •§ 157. Понятие эмфитевзиса и права эмфитевта
- •§ 158. Обязанности эмфитевта
- •§ 159. Возникновение эмфитевзиса
- •§ 160. Переход существующего эмфитевзиса от одного лица к другому
- •§ 161. Прекращение эмфитевзиса
- •Глава II. Superficies
- •§ 162. Понятие superficies, права и обязанности суперфициария
- •§ 163. Возникновение, прекращение и защита суперфициарного права
- •Глава I. Общие положения
- •§ 164. Понятие залогового права
- •§ 165. Историческое развитие римского залогового права
- •Глава II. Возникновение залогового права
- •§ 166. Условия возникновения. Долговое требование
- •§ 167. Объект залога
- •§ 168. Установительный акт. Юридическая сделка
- •§ 169. Установление залога на основании судебного распоряжения
- •§ 170. Установление залога по специальному постановлению закона
- •Глава III. Объем залогового права
- •§ 171. По отношению к заложенному объекту
- •§ 172. По отношению к обеспеченному залогом требованию
- •Глава IV. Права кредитора по залогу
- •§ 173. Право на владение и пользование заложенной вещью и jus retentionis
- •§ 174. Право продажи заложенной вещи
- •§ 175. Jus impertandi dominii
- •§ 176. Иски кредитора по залогу
- •§ 177. Ограничения прав собственника заложенной вещи, вытекающие из залогового права кредитора
- •Глава V. Множественность кредиторов
- •§ 178. Общие начала. Порядок соотношения между несколькими залоговыми правами
- •§ 179. О привилегированных закладных правах
- •§ 180. Права старшего и последующих кредиторов
- •§ 181. Successio hypothecaria
- •Глава VI. Прекращение залогового права
- •§ 182. Общие способы прекращения
- •§ 183. Специальные способы прекращения залоговых прав
- •Глава VII. Залог прав*(142)
- •§ 184. Залог требований, pignus nominis
- •§ 185. Pignus pignoris или subpignus (перезалог)*(143)
- •§ 186. Залог сервитутов
- •§ 187. Залог emphyteusis и superficies
- •Глава I. Понятие и содержание обязательств
- •§ 188. Понятие обязательства
- •§ 189. Содержание обязательства. Общие начала
- •§ 190. Определенность содержания
- •§ 191. Делимость содержания
- •§ 192. Особые случаи. Денежные уплаты
- •§ 193. Вознаграждение за вред и убыток*(148)
- •§ 194. Уплата процентов
- •§ 195. Неустойка
- •Глава II. Субъекты обязательства*(149)
- •§ 196. Общие замечания
- •§ 197. Множественность кредиторов или должников*(150)
- •§ 198. О корреальных и солидарных в тесном смысле обязательствах в особенности
- •§ 199. Теории о природе корреальных и солидарных в тесном смысле обязательств
- •§ 200. О неделимых обязательствах как особой форме солидарных обязательств
- •Глава III. Натуральные обязательства
- •§ 201. Понятие их*(151)
- •§ 202. Важнейшие виды натуральных обязательств
- •Глава IV. Возникновение обязательств
- •§ 203. Общий обзор
- •§ 204. Юридические сделки. Общие замечания
- •§ 205. Договоры*(152). Заключение договоров
- •§ 206. Содержание договоров*(154)
- •§ 207. Особые типы договоров
- •§ 207A. Подтверждение договоров*(156)
- •§ 208. Односторонние обещания. Понятие и главные виды
- •§ 209. Недозволенные действия. Значение их как оснований возникновения обязательств
- •§ 210. Заключение договоров через третьих лиц и ответственность за чужие долги. Постановка этого вопроса в римском праве
- •§ 211. Современное право
- •Глава V. Изменение обязательств
- •§ 212. На основании добровольного соглашения сторон
- •§ 213. По вине обязанного лица
- •§ 214. Вследствие просрочки (mora)
- •§ 215. Вследствие отрицания и отказа должника от исполнения обязательства
- •§ 216. Вследствие действия случая
- •Глава VI. Цессия обязательственных требований*(157)
- •§ 217. История цессии
- •§ 218. Условия цессии
- •§ 219. Последствия цессии
- •§ 220. Ограничения цессии
- •Глава VII. Прекращение обязательств
- •§ 221. Общие положения
- •§ 222. Исполнение (solutio)*(158)
- •§ 223. Предмет и порядок исполнения
- •§ 224. Время исполнения
- •§ 225. Место исполнения
- •§ 226. Модификации исполнения
- •§ 227. Доказательства исполнения
- •§ 228. Зачет*(159). Понятие и условия зачета
- •§ 229. Порядок предъявления и последствия зачета
- •§ 230. Ограничения права зачета
- •§ 231. Отречение*(160)
- •§ 232. Обновление (novatio)*(161)
- •§ 233. Мировая сделка (transactio)*(162)
- •§ 234. Компромисс (третейский договор)*(163)
- •§ 235. Обзор их
- •§ 236. Конкурс. История конкурса
- •§ 237. Порядок удовлетворения кредиторов
- •§ 238. Меры против злостного отчуждения имущества во вред кредиторам
- •Глава I. Односторонние и неравномерно двусторонние договоры
- •§ 239. Заем. (Mutuum)*(164). Понятие и условия займа
- •§ 240. Последствия займа
- •§ 241. Доказательства произведенного займа
- •§ 242. Ограничения займа
- •§ 242А. Алеаторный заем: foenus nauticum и quasi nauticum
- •§ 243. Ссуда (сommodatum)*(165)
- •§ 244. Precarium
- •§ 245. Поклажа (depositum)*(166). Обыкновенная поклажа
- •§ 246. Depositum irregulare
- •§ 247. Секвестр
- •§ 248. Receptum nautarum, cauponum, stabulariorum. Понятие этого отношения
- •§ 249. Договор заклада (contractus pigneraticius)
- •§ 250. Оценочный договор (contractus aestimatorius)
- •§ 251. Договор поручения (mandatum) и соприкасающиеся с ним отношения*(167)
- •§ 252. Разновидности мандата
- •§ 253. Ведение чужих дел в силу публичного уполномочия
- •§ 254. Ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio)
- •Глава II. Равномерно двусторонние договоры
- •§ 255. Купля-продажа (emtio venditio)*(168). Понятие и объект договора
- •§ 256. Заключение договора и переход страха на продавца
- •§ 257. Обязанности покупщика
- •§ 258. Обязанности продавца. Общие начала
- •§ 259. Ответственность продавца за эвикцию
- •§ 260. Ответственность продавца за недостатки вещи
- •§ 261. Добавочные соглашения при купле-продаже
- •§ 262. Прекращение купли-продажи
- •§ 263. Договор мены (permutatio)
- •§ 264. Договор найма (locatio-conductio)*(169). Общие замечания
- •§ 265. Locatio conductio rerum. Условия договора
- •§ 266. Обязанности отдающего в аренду или наем
- •§ 267. Обязанности нанимателя или арендатора
- •§ 268. Прекращение найма и аренды
- •§ 269. Locatio conductio operarum. Понятие этого договора
- •§ 270. Locatio conductio operis. Понятие и последствия этого договора
- •§ 271. Lex Rhodia de jactu
- •§ 272. Договор товарищества*(170). Понятие и возникновение товарищества
- •§ 273. Последствия договора товарищества
- •§ 274. Прекращение товарищества
- •§ 275. Внедоговорная имущественная общность (communio incidens). Общие начала
- •§ 276. Actio finium regundorum
- •Глава I. Общая характеристика
- •§ 277. Чистое римское право
- •§ 278. Современное римское право
- •Глава II. Обзор важнейших отдельных случаев
- •§ 279. Furtum
- •§ 280. Повреждения
- •§ 281. Насилие и угрозы
- •§ 282. Обман. Аctio doli
- •§ 283. Injuria
- •Глава I. Иски о возврате неправомерного обогащения (кондикции)*(171)
- •§ 284. Общие начала
- •§ 285. Condictio indebiti (иск о возврате недолжно уплаченного)
- •§ 285А. Condictio causa data causa non secuta (Обратное требование исполненного в предположении будущего события)
- •§ 286. Остальные кондикции
- •Глава II. Actio ad exhibendum
- •§ 287. Понятие этого иска
- •Глава III. Алиментарное обязательство
- •§ 288. Понятие его
- •Глава I. Понятие и формы поручительства
- •§ 289. Понятие и формы поручительства
- •§ 290. Формы поручительства в чистом римском праве
- •§ 291. В современном римском праве
- •Глава II. Последствия поручительства
- •§ 292. Ответственность поручителя вообще
- •§ 293. Особые льготы поручителей
- •§ 294. Регресс поручителя против главного должника
- •Глава III. Прекращение поручительства
- •§ 295. Обзор отдельных случаев
- •Глава IV. Ограничения поручительства и Senatusconsultum Vellejanum
- •§ 296. Общий обзор
§ 4. Источники современного римского права
Римское право после рецепции его в Германии получило там название общего права (gemeines Recht). Общим оно стало называться потому, что оно долгое время господствовало на всем протяжении империи. Впрочем, это господство никогда не было исключительным: каждая территория, сверх того, управлялась своими местными национальными правами или статутными. Этим местным национальным правам в случае коллизии отдавалось предпочтение пред общим правом римского происхождения. Другими словами, римское право имело только субсидиарное значение, оно применялось к каждой территории постольку, поскольку в бедном по содержанию местном праве оказывались пробелы. Местные кодификации гражданского права (как то: Прусское земское уложение, Австрийское гражданское уложение, Саксонское гражданское уложение) лишали римское право и этого значения: оно сохранилось только в тех областях, на которые не было распространено их действие. С введением нового Общегерманского Гражданского уложения 1896 г., вступившего в силу 1 января 1900 г., римское право окончательно утратило значение действующего "общего" права Германии, сохранив лишь одно историческое значение.
Источниками современного римского, или пандектного, права являются, прежде всего, Corpus juris civilis, затем каноническое право и, наконец, германское законодательство и обычное право.
I. Corpus juris civilis*(57)
1) Corpus juris civilis состоит из Институций, Дигест, или Пандект, Кодекса и Новелл*(58).
а) Институции - Institutoines состоят из 4 книг, подразделенных на титулы. Они содержат краткий систематический обзор Юстиниановского права и были предназначены для ознакомления начинающих юристов - cupida legum juventus - с элементами права. Источниками при составлении их служили, главным образом, Institutiones и Res cotidianae Гая, подвергшиеся местами значительной переработке. Система их в общем та же, что и в Институциях Гая. В 1-й книге излагается учение о лицах, во 2-й - вещное право и наследование по завещанию, в 3-й - наследование по закону и большая часть обязательственного права, в 4-й - конец обязательственного права и процесс. Способ цитирования Институций:
§ 1. J. De rer. Div. 2, 1 - § 1 первого титула 2-й книги Институций, озаглавленного de rerum divisione.
b) Digesta seu Pandectae - представляют собою обширный сборник извлечений из сочинений 39 римских юристов; все они, за исключением трех, относятся к императорскому периоду. Больше всего выписок сделано из сочинений двух знаменитых юристов III в. Павла и Ульпиана, особенно из обширных комментариев их по цивильному праву (ad Sabinum) и по преторскому эдикту (ad Edictum). Дигесты делятся на 50 книг, подразделенных (за исключением 30, 31 и 32 книги, носящих общее заглавие de legatis et fideicommissis, I, II и III) на титулы. Каждый титул обнимает ряд фрагментов с указанием имени юриста и сочинения его, из которого взят фрагмент. Некоторые титулы очень коротки. Так, напр., 3-й титул 6-й книги, озаглавленный si ager vectigalis, id est emphyteuticarius, petatur - состоит только из трех фрагментов, которые следуют друг за другом в таком порядке: 1) Paulus libro XXI ad Edictum (следует текст); 2) Ulpianus libro XVII ad Sabinum (следует текст) и 3) опять Paulus libro XXI ad Edictum (следует текст). Другие титулы, напротив, включают очень большое число фрагментов, напр., в 1-м титуле 45 книги de verborum obligationibus 141 фрагмент. Кроме указанного деления на 50 книг Дигесты делятся еще на 7 частей, из которых каждая обнимает по несколько книг. Первые пять частей носят особые названия: 1) ?а ?сюфб - книги 1-4; 2) de judiciis - книги 5-11; 3) de rebus creditis - книги 12-19; 4) umbilicus - книги 20-27; 5) de testamentis - книги 28-36; 6) шестая часть обнимает книги 37-43; 7) седьмая часть - книги 44-50. Система Дигест в общем соответствует системе преторского эдикта или, точнее, обширных комментариев к нему классических юристов. Изречения юристов там, где это казалось нужным, подвергались изменениям и переделкам (так назыв. emblemata Triboniani). Цель при этом преследовалась двоякая: с одной стороны, исключение всего того, что могло иметь только историческое значение, с другой стороны - устранение противоречий. Но ни та, ни другая цель не была вполне достигнута, что неудивительно в виду механического характера работ комиссии и спешности, с которой велось все дело. (Комиссия под председательством Трибониана работала всего три года над составлением Дигест, с 530 по 533 г.) Способ цитирования Дигест:
Fr. 1 § 2 ad sc. Vellejan. 16. 1 - § 2-й первого фрагмента первого титула 16-й книги Дигест, озаглавленного ad Senatusconsultum Vellejanum.
Вместо fr.-fragmentum пишут также l. - lex.
c) Codex Justinianus - представляет собою собрание императорских конституций, поскольку они сохранили еще значение для юстиниановского времени. Кодекс состоит из 12 книг, подразделенных на титулы: каждый титул обнимает большее или меньшее число конституций, расположенных в хронологическом порядке. Что касается системы Кодекса, то книга 1 трактует, главным образом, о церковном праве и об источниках права, книги 2-8 посвящены гражданскому праву, книга 9 - уголовному праву, книги 10-12 - административному праву. Отдельные конституции там, где это казалось нужным, подвергались изменениям и сокращениям. Кодекс вышел в двух изданиях. С составления его началась кодификационная деятельность Юстиниана: первое издание Кодекса было распубликовано еще в 529 году. Затем только было приступлено к составлению Дигест, оконченному в 533 году. Вслед за сим были изданы Институции, распубликованные в том же 533 году. После этого Юстиниан распорядился переизданием кодекса. Второе издание, codex repetitae praelectionis, вышло в 534 году. Вместе с тем первое издание утратило силу закона. Оно до нас и не дошло. Способ цитирования Кодекса: c. 12 pr. § 1 с. de usufr. 3, 33 - principium*(59) (т.е. начало) и § 1-й 12-й конституции 33-го титула 3-й книги Кодекса, озаглавленного de usufructus. Вместо c-constitutio пишут также l. - lex.
d) Изданием Институций, Дигест и Кодекса закончилась кодификационная деятельность Юстиниана. После этого вышел еще целый ряд законов, так назыв. Novellae, которые предполагалось также издать особым сборником. Однако эта мысль Юстиниана не была приведена в исполнение. Те сборники Новелл, которые дошли до нас, принадлежат частным лицам. Важнейшие: 1) Epitome Juliani, содержащая 124 конституции от 535-555 гг. Только конституции, вышедшие на латинском языке, приведены целиком, греческие же лишь в сокращенном латинском переводе; 2) Anthenticum, сборник из 134 Новелл от 535-556 гг. также на латинском язык; 3) самое полное собрание Новелл составлено уже после смерти Юстиниана, вероятно, при Тиверии, и содержит 168 Новелл. Оно издано на греческом языке. Новеллы разделены (с XVI в.) на главы; первой главе каждой Новеллы предшествует praefatio. Способ цитирования Новелл: Nov. 89 cap. 12 § 4-й - § 4-й 13-й главы Новеллы 89-й.
2) Что касается объема рецепции юстиниановского законодательства, то надо заметить следующее:
а) Не были реципированы все те постановления, которые регулируют чисто римские институты, чуждые духу Средних веков и Нового времени, как-то рабство, колонат, конкубинат, стипуляция, tutoris auctoritas, peculium profecticium и т.д.
b) Сверх того, не были реципированы те постановления, которые не были снабжены глоссами со стороны глоссаторов. Это положение выражается поговоркой: quidquid non agnoscit glossa, nec agnoscit curia. В этом отношении надо заметить, что Институции сплошь глоссированы, в Дигестах не глоссированы только несколько фрагментов из 48-й книги, в Кодексе не глоссированы около 200 большей частью греческих конституций, из Новелл не глоссированы - 72*(60).
c) Наконец, надо заметить, что глоссаторы включили в юстиниановские сборники 13 конституций германских императоров Фридриха I и Фридриха II, так назыв. Authenticae Fridericiаnae.
В указанных пределах юстиниановское законодательство по господствующему мнению реципировано in complexa, т.е. в целом, так что всякий, кто ссылается в этих пределах на Corpus juris, имеет, как выражаются, fundatam intentionem in jure, пока не будет доказано, что то или другое постановление отменено позднейшими узаконениями или обычным правом. Впрочем, некоторые ученые, как, напр., Дернбург, восстают против этого, утверждая, что объем рецепции определяется обычаем, так что то, что осталось чуждым практике, не может считаться реципированным. Практическое значение этого спора состоит в том, что, если возникает спор, реципировано данное постановление или нет, то согласно первому мнению положение in dubio считается реципированным, а согласно второму факт рецепции должен быть проверен. Впрочем, такое сомнение может возникнуть только относительно редко*(61).
II. Каноническое право
1) Под каноническим правом в данном случае следует понимать законодательство католической церкви за Средние века, вошедшее в состав так назыв. Corpus juris canonici clausum. Corpus juris canonici clausum состоит из следующих 4 частей: a) Decretum Gratiani. Это частная работа монаха Грациана (XII в.), которая состоит из ряда положений, взятых из разных церковных источников (canones), и из положений самого Грациана (dicta Gratiani). Эти dicta имеют целью примирить противоречия, встречающиеся между canones. Обязательную силу имеют только каноны, а не рассуждения Грациана. Decretum делится на три части (partes). b) Decretales Григория IX. Это сборник папских указов (decretales), составленный по приказанию папы Григория IX в 1234 году. Он делится на 5 книг, с подразделением на титулы. c) Liber sextus decretalium, дополнительный сборник папских деклетариев, составленный при папе Бонифации VIII в 1298 г. Он в свою очередь делится на 5 книг с подразделением на титулы. d) Clementinae (sc. constitutiones), собрание декреталиев папы Климента V и утвержденных им постановлений церковного собора в Виенне (Vienne). Этот сборник обнародован в 1317 г. Остальные части Corpus juris canonici, образующие собою corpus juris canonici non clausum (а именно extravagantes папы Иоанна XXII и extravagantes communes) не были реципированы.
2) Что касается значения канонического права для пандектного права, то необходимо заметить, что оно внесло лишь второстепенные изменения в систему последнего. Так, благодаря ему расширена область bona fides, внесены изменения в постановления римского права о защите владения и т.д.
III. Германское законодательство и обычное право
1) Законодательство прежней Германской Империи внесло лишь весьма незначительные изменения в систему римского права. Больше всего значения имеет преобразование опекунской части на основании имперского полицейского устава (1530 г.) и дополнительных к нему постановлений.
2) Весьма важную роль играло зато обычное право, а также судебная практика. Целый ряд институтов частью преобразован таким путем, напр., учение о цессии и представительстве, частью вновь созданы, напр., постановления о безвестно отсутствующих, о душеприказчиках, о наследственных договорах.
3) Что касается, наконец, законодательства новой Германской империи до издания нового общегерманского гражданского уложения, то им внесен целый ряд важных изменений, в особенности в области конкурсного права. Мы, однако, не будем останавливаться на них, так как подлежащие узаконения являются не столько развитием начал римского права, сколько первыми этапами на пути к полной замене его, а вместе с тем и всех местных прав, местных кодексов, новым общим гражданским уложением. К тому же это новое "общее" право, создаваемое имперским законодательством, уже не имело, подобно прежнему "общему" праву, одно только субсидиарное значение по отношению к отдельным местным правам, а, напротив, имело абсолютное значение, исключало применение последних.