Правознавство / Навчальна література / Міжнародне приватне право

“Якщоміжнароднимдоговоромвстановленоіншіправилапронотаріальні дії, ніж ті, що їх містить законодавство України, то при вчиненні нотаріальнихдійзастосовуютьсяправиламіжнародногодоговору.

Якщоміжнародний договір відносить докомпетенції нотаріусів вчинення нотаріальної дії, не передбаченої законодавством України, нотаріуси вчиняють цю нотаріальну дію в порядку, встановленому Міністерством юстиції України” (ст. 103 “Міжнародні договори” Закону України “Про нотаріат” від 2 вересня 1993 р. № 3425-ХІІ).

“ЯкщоміжнароднимдоговоромУкраїни, згоданаобов’язковістьякого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Законом, то застосовуються правила міжнародного договору” (ст. 4 “Міжнародні договори” Закону України “Про охорону прав на зазначення походження товарів” від 16 червня 1999 р.

№ 752-XIV).

Проаналізувавшизазначеніформулювання, доходимовисновку: наш законодавецьприпускає, щоположенняміжнародногодоговоруможуть не збігатися з положеннями певного національного закону, але вони не повинні суперечити Конституції. У свою чергу, національний закон моженесуперечити Конституції, алеміститиправила, якідещовідрізняються від положень міжнародних двота багатосторонніх договорів (приклад з цього аспекту наведемо далі).

2.4.ТРАНСФОРМАЦ²Я НОРМ М²ЖНАРОДНИХ ДОГОВОР²В У НОРМИ НАЦ²ОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАВСТВА УКРА¯НИ

Усферіміжнародногоприватногоправаположенняміжнароднихдоговорів застосовуються до юридичних та фізичних осіб держав-учас- ниць не прямо, а опосередковано — за допомогою надання чинності томучиіншомуміжнародномудоговорунатериторіївідповідноїдержави, використовуючи для цього певний встановлений законодавством прийом. Уявімо собі, щозгадувані вжеПравилаІНКОТЕРМС-90 єміжурядовим документом. Все інше залишається реальним. Адміністрація Президента ці Правила не створювала і навіть не переформульовувала усталеноюукраїнськоюмовою. Булолишевиконаноперекладізатверджено їх президентським Указом. Міжнародний документ блискавично ставнаціональнимнормативно-правовимактом.

21

Очевидно, здебільшогонорминаціональногозаконодавства, щостосуються іноземного елемента, формулюються на основі відповідних міжнароднихдоговорів. Розглянемо, якцевиконуєтьсявУкраїні.

Уподальшому прикладі під поняттям “Союз” слід мати на увазі Паризькийсоюз, доякогоналежатькраїни— учасниціПаризькоїконвенції про охорону промислової власності від 20 березня 1883 р.

Уст. 5-3 цієї Конвенції зафіксовано:

“УбудьякійкраїніСоюзунерозглядаєтьсяякпорушенняправпатентовласникатаке:

1.ВикористаннянабортукораблівіншихкраїнСоюзупристроїв, що становлятьпредметйогопатенту, укорпусікорабля, машинах, передачах та інших приладдях, коли такі кораблі тимчасово чи випадково входять

уводи названої країни, за умови, що такі пристрої використовуються виключнодляпотребтакогокорабля.

2.Використання пристроїв, що становлять предмет патенту у конструкції або дії літака або сухопутних транспортних засобів інших країн Союзу, або приладдях такого літака або засобів, коли ці літак і засоби тимчасовоабовипадкововходятьуназванукраїну”.

Тепер наведемо витяг з п. 2 ст. 25 “Дії, які не визнаються порушенням патенту” Закону України “Про охорону прав на винаходи (корисні моделі)” від 15 грудня 1993 р.:

“Невизнається порушенням прав, щонадаються патентом, використаннязапатентованоговинаходу(корисноїмоделі):

в конструкції чи при експлуатації транспортного засобу іноземної держави, якийтимчасовоабовипадковознаходитьсяуводах, повітряному просторі чи на території України, за умови, що винахід (корисна модель) використовуєтьсявиключнодляпотребзазначеногозасобу…”

Як бачимо, наш законодавець зміст ст. 5-3 Конвенції передав повністю і виконав це дещо стисліше. Порівняємо аналогічні положення міжнародноїконвенціїтанаціональногозаконустосовноавторськогоправа.

У п. 1 ст. 7 Бернської конвенції про охорону літературних і художніх творів від 9 вересня 1886 р. встановлено: “Термін охорони, наданий цією Конвенцією, становить життя автора і п’ятдесят років після його смерті”.

Уп. 1 ст. 24 “Термінохорониправавторів” ЗаконуУкраїни“Проавторське право й суміжні права” від 23 грудня 1993 р. зафіксовано: “Охорона, що надається цим Законом, діє протягом усього життя автора і 50 років після його смерті, крім випадків, передбачених цією статтею”.

22

Щодо творів мистецтва й рукописів Бернська конвенція передбачає “право слідування” (droit de suite). У п. 1 ст. 14 Конвенції це право сформульованотак: “Авторабопісляйогосмертіособичиустанови, уповноваженінаціональнимзаконодавством, щодооригінальнихтворівмистецтвайоригінальних рукописів письменників ікомпозиторів користуються невідчужуваним правом на відсотки за кожного перепродажу цього твору, щовідбуваєтьсяпісляпершоїпередачіавторомйоготвору”.

Уст. 23 “Правослідування” ЗаконуУкраїни “Проавторське правой суміжні права” було встановлено: “Автор протягом життя, а після його смертіспадкоємці увстановлений ст. 24 цьогоЗаконутермінщодопереданихавтороморигінальних творівобразотворчогомистецтвакористуються невідчужуваним правом на одержання п’яти відсотків від ціни кожногонаступногопродажутворучерезаукціон, галерею, салон, магазин тощо, що йде за першим його відступленням, здійсненим автором твору(правослідування)…”

Як бачимо, термін дії авторського права сформульовано аналогічно як уКонвенції, так івукраїнському законі. Проте наш законодавець назвав конкретний розмір відсотків (у Бернській конвенції це не зазначено). В українському законі детальніше, ніж у Конвенції, викладено, де саме можуть відбуватися наступні перепродажі твору. Щоправда, наш законодавець не згадує про рукописи, аведе мовулише протвориобразотворчогомистецтва.

Наведемо ще один приклад, як національний закон відхиляється від положеньміжнародногодоговору.

Уст. 6-6 Паризької конвенції про охорону промислової власності зазначено: “Країни Союзу беруть зобов’язання охороняти знаки обслуговування. Від них не вимагатиметься надання реєстрації таким знакам”.

Закон України “Про охорону прав на знаки для товарів і послуг” від 15 грудня 1993 р. встановив обов’язкову реєстрацію не лише товарних знаків, а й знаків обслуговування, якщо фізичні та юридичні особи хочутьзабезпечити їхправовуохоронувУкраїні.

2.5.ВНУТР²ШНª ЗАКОНОДАВСТВО УКРА¯НИ З М²ЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

Багато країн світу, передусім континентальної системи права, мають окремізаконипроміжнароднеприватнеправо. Польщаприйнялатакий закон ще в 1965 р. за соціалістичного режиму, Австрія — у 1978 р.,

23

Угорщина — в 1979 р., Туреччина — у 1982 р., Швейцарія — у 1987 р., Румунія — у 1992 р. Очевидно, в окремих країнах такі закони справедливоможнавважатикодексами. Наприклад, уШвейцаріїЗаконзміжнародного приватного права налічує близько 200 статей. Закони з міжнародного приватного права є комплексними. Вони містять як колізійні, так і матеріально-правові норми (розглянемо їх унаступному розділі).

Длязагальногоуявленняпроміжнароднеприватнеправоуконтексті англосаксонськоїсистемиправанаведемокороткуінформаціюпройого розвиток в Англії. Дослідники дивуються, що до XIX ст. в Англії цього правафактичнонебуло, хочаАнгліявідомаякторговельнакраїназдавніхчасів. ЦягілкаправасформуваласяпротягомXIX–XX ст. Міжнародне приватне право було створене суддями, тобто його джерелом вважається судовий прецедент. Протягом кількох останніх десятиліть XX ст. певнийвнесокурозвитокміжнародногоприватногоправазробивпарламент, приймаючивідповідні закони, якібританські правникиназивають “статутнимзаконодавством”.

Найдавніші судові справи стосувалися надання чинності іноземним судовим рішенням. У другій половині XVIII ст. помітний внесок у розвитокміжнародногоприватногоправазробивсуддялордМенсфілд, якомудоводилося вирішуватисправипроіноземні контракти, делікти, чинність іноземних судових рішень.

Міжнароднеприватнеправопочалоінтенсивнорозвиватисяудругій половині XIX ст. Цьому сприяли швидкі темпи розвитку міжнародної торгівлітазбільшенняобсягуфінансовихоперацій. Судисформулювали положення про доміцилій, дійсність шлюбів, визнання іноземних законів, відповідний законконтракту, деліктнувідповідальність, визнання та виконання іноземних судових рішень. Суди враховували доктрини відомих юристів — голландця У. Губера таамериканця Дж. Сторі. АнглійськийправникА. Дайсівпершесистематизувавміжнароднеприватне право Англії і, як уже зазначалося, у 1896 р. опублікував свій трактат “Конфліктзаконів”.

Окремі положення статутногозаконодавства, щостосуються іноземного елемента, використовуються в Англії з 1868 р. Статутне законодавство стосувалося визнання і виконання іноземних судових рішень. Дослідники звертають увагу на ту обставину, що колізійних норм (правил вибору права — rules of choice of law) у ньому тривалий час не було.

УчастьВеликоїБританіїуміжнароднихконвенціяхсприялаприйняттю парламентом законів у сфері міжнародного приватного права і нині значнайогочастинамаєстатутнепоходження.

24

ВУкраїніпокищонемаєокремогозаконузміжнародногоприватногоправа, відомо тільки, щоіснує кілька йогопроектів.

Нинінорми, щостосуються міжнародного приватного права, розпорошені на правничому полі України — від Конституції до нормативних актів центральних органів виконавчої влади, зареєстрованих у МіністерствіюстиціїУкраїни. Уцьомупосібникунаведенобагатонормзріз- нихнормативно-правовихактівУкраїни.

З огляду на зазначене в нашій державі існує потреба створити власнийкодексзміжнародногоприватногоправа, зібравшиуньомувсінорми, щостосуються іноземного елемента, систематизувати найважливіші з них, не вносячи до кодексу норм, що зустрічаються рідше. Зрозуміло, узаконотворчомупроцесіпостійновиникаютьновінорми, якіперебуватимутьпозамежамикодексу.

У Стародавньому Римі Закон 12 таблиць був чинним упродовж тисячіроків. Нинішнімзаконамтакедовгежиттянесудилося. Образнокажучи, нинішня ситуація зміжнародним приватним правом вУкраїні нагадує архіпелаг. Подібно до того, як у ньому є великі та дрібні острови, таксамочиннезаконодавствоУкраїниміститьівеликінормативно-пра- вові акти, і невеликі за обсягом положення.

Існують акти, які стовідсотково стосуються іноземного елемента. КласичнимприкладомможебутиЗаконУкраїни“Прозовнішньоекономічну діяльність” від 16 квітня 1991 р. Він, власне, й виник з огляду на потребу врегулювати зовнішньоекономічну діяльність, коли її основними суб’єктами стали фізичні особи — підприємці та юридичні особи, а недержава, щобулохарактернодляперіодукомандно-адміністративної економіки, за якої існувала державна монополія на зовнішню торгівлю.

Повністю стосується іноземного елемента коротенька постанова Кабінету Міністрів України від 27 серпня 1999 р. № 1569 “Про відчуження намитній території України транспортних засобів, щоналежать іноземнимдипломатичним представництвам, консульським установаміноземних держав, представництвам міжнародних організацій, їх персоналу та членам сімей персоналу” (див.: Офіційний вісник України. — 1999. — № 35 ірозділ “Правовласності” цього посібника).

Для того щоб нормативно-правовий акт стосувався міжнародного приватного права, він повинен обов’язково містити іноземний елемент.

Убільшості нормативних актів України питома вага іноземного елемента істотно коливається. Багато нормативно-правових актів присвячують іноземному елементу лише спеціальні, а то й окремі норми. Від-

25

соток, щоприпадає наіноземний елемент, можнабулобвизначити принаймнідвомаспособами— питомоювагоюсторінок, щоприпадаютьна іноземний елемент, у загальному обсязі відповідного акта або питомою вагою статей (пунктів), що стосуються іноземного елемента, у загальній кількості статей (пунктів) певного юридичного акта.

Розглянемо найбільш відомий в Україні проект кодифікації міжнародногоприватногоправа. Пропонованийперелікмістить71 статтю, назвиякихсвідчать пророзмаїття відображених питань.

Наведемо структуру Книги восьмої “Міжнародне приватне право” проектуЦивільногокодексуУкраїнивід25 серпня1996 р. (зповнимтекстом проекту Кодексу можна ознайомитися в журналі “Українське пра-

во”. — 1996. — № 2).

Глава106

Загальні положення міжнародного приватного права

Стаття 1551. Визначення права, що підлягає застосуванню до цивільно-право- вих відносин, укладених іноземним елементом.

Стаття 1552. Автономіяволі. Стаття 1553. Обсягіноземного права. Стаття 1554. Правовакваліфікація.

Стаття 1555. Встановлення змісту норм іноземного права.

Стаття 1556. Зворотне відсилання та відсилання до права третьої країни. Стаття 1557. Наслідкиобходузакону.

Стаття 1558. Взаємність.

Стаття 1559. Застереження про публічний порядок. Стаття 1560. Застосування імперативних норм.

Стаття 1561. Застосування права країни з множинністю правових систем. Стаття 1562. Визнання документів, виданих органами іноземних держав.

РозділІ. Колізійнеправо Глава107

Колізійні норми щодо осіб

§ 1. Фізичні особи

Стаття 1563. Особистий закон фізичної особи.

Стаття 1564. Правоздатність та дієздатність фізичної особи.

Стаття 1565. Визнання особи безвісно відсутньою або оголошення її такою, що померла.

Стаття 1566. Ім’я фізичної особи.

Стаття 1567. Реєстрація актівстану громадян України позамежами України. Стаття 1568. Опіка та піклування.

26

§ 2. Юридичні особи

Стаття 1569. Особистий законюридичної особи.

Стаття 1570. Правоздатність тадієздатність юридичної особи.

Стаття 1571. Обмеження повноважень органу або представника юридичної особи.

Стаття 1572. Національний режим діяльності іноземних юридичних осіб в Україні.

§3. Держава як учасник цивільно-правових відносин

зіноземним елементом

Стаття 1573. Участь держави в цивільно-правових відносинах з іноземним елементом.

Глава108

Колізійні норми щодо правочинів, довіреності, позовної давності

Стаття 1574. Формаправочину. Стаття 1575. Змістправочину.

Стаття 1576. Дійсність правочину та правові наслідки недійсного правочину. Стаття 1577. Довіреність.

Стаття 1578. Позовнадавність.

Глава109

Колізійні норми щодо особистих немайнових прав та інтелектуальної власності

Стаття 1579. Захист особистих немайнових прав. Стаття 1580. Права інтелектуальної власності.

Глава110

Колізійні норми речового права

Стаття 1581. Загальні положення про право, що застосовується до речових прав.

Стаття 1582. Виникнення та припинення речових прав на рухоме майно. Стаття 1583. Речові права на транспортні засоби та інше майно, що підлягає

внесенню до державних реєстрів.

Стаття 1584. Речові права на рухоме майно, що перебуває в дорозі. Стаття 1585. Захист речових прав.

Глава111

Колізійні норми зобов’язального права

§ 1. Договірні зобов’язання

Стаття 1586. Вибірправазапогодженнямсторіндоговору.

Стаття 1587. Право, що застосовується до договору за відсутності погодження сторінпровибірправа.

27

Стаття 1588. Право, щозастосовуєтьсядодоговоруспоживання. Стаття 1589. Право, щозастосовуєтьсядотрудовогодоговору.

Стаття 1590. Право, щозастосовуєтьсядозасновницькогодоговоруюридичної особи з іноземною участю.

Стаття 1591. Сфера дії права, що застосовується до договору. § 2. Недоговірні зобов’язання

Стаття 1592. Зобов’язання, що виникають з односторонніх дій. Стаття 1593. Зобов’язаннявнаслідокзавданняшкоди.

Стаття 1594. Відповідальність за збитки, завдані споживачеві. Стаття 1595. Безпідставне збагачення.

Глава112

Колізійні норми сімейного права

Стаття 1596. Умовиукладенняшлюбу.

Стаття 1597. Формаіпорядок укладення шлюбувУкраїні. Стаття 1598. Укладення шлюбу в посольствах і консульствах. Стаття 1599. Визнання шлюбів, укладених за межами України. Стаття 1600. Шлюбнийдоговір.

Стаття 1601. Загальні юридичні наслідки шлюбу. Стаття 1602. Майновіправатаобов’язкиподружжя. Стаття 1603. Припиненняшлюбу.

Стаття 1604. Визнання шлюбу недійсним.

Стаття 1605. Встановлення та оскарження батьківства. Стаття 1606. Права та обов’язки батьків і дітей. Стаття 1607. Зобов’язання щодоутримання.

Стаття 1608. Утримання родичів та інших членів сімей. Стаття 1609. Усиновлення.

Глава113

Колізійні норми щодо спадкування

Стаття 1610. Спадкові відносини.

Стаття1611. Спадкування нерухомого майна і майна, що підлягає внесенню до державногореєстру.

Стаття 1612. Здатність особискладання іскасування заповіту. Формазаповіту і актайогоскасування.

Розділ ІІ. Міжнародний цивільний процес Глава114

Цивільні процесуальні права іноземців

Стаття 1613. Цивільні процесуальні права іноземних фізичних, юридичних осіб та осіб без громадянства.

Стаття 1614. Процесуальна правоздатність і дієздатність іноземців та іноземних юридичних осіб.

28

Глава115

Підсудність та виконання іноземних судових доручень

Стаття 1615. Загальні прававизначення компетенції судів України. Стаття 1616. Підстави визначення компетенції судів України. Стаття 1617. Виключнакомпетенція.

Стаття 1618. Договірна підсудність. Стаття 1619. Судові доручення.

Глава116

Визнання та виконання рішень іноземних судів

Стаття 1620. Чинність рішень іноземних судів на території України. Стаття 1621. Виконання рішень іноземних судів.

КОНТРОЛЬН² ПИТАННЯ

1.Види джерел міжнародного приватного права у країнах світу та в Україні.

2.Чи містить Конституція України норми прямої дії, що стосуються іноземного елемента?

3.КолибулоприйнятоЗаконУкраїни“ПроміжнароднідоговориУкраїни”?

4.Щоозначаєприматнормміжнародногодоговорунаднормамивнутрішнього законодавства?

5.Трансформація нормміжнародних договорівунорминаціонального законодавстваУкраїни.

6.ЧиєнинівУкраїні окремийзаконзміжнародного приватного права?

7.ЗагальнахарактеристикаміжнародногоприватногоправаУкраїни.

29

Ðîçä³ë 3

ЗАГАЛЬН² ПОНЯТТЯ М²ЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

3.1. КОЛ²З²ЙН² НОРМИ

Колізійною називається нормаміжнародного приватного права, яка не вирішує безпосередньо певного питання правовідносин, а тільки зазначає, що ці правовідносини мають регулюватися правом тієї чи іншої держави. Причому географічні чи офіційні назви держав світу здебільшогоненаводяться. Державууміжнародномуприватномуправізазначають іншими способами, про які йтиметься далі.

Відомо, щоувнутрішньомувітчизняномузаконодавствінормаправа складається з гіпотези, диспозиції та санкції. Однак рідко трапляються ситуації, коли всі три частини норми права присутні в одній статті чи навітьрозділіпевногонормативногоакта.

Колізійна норма міжнародного приватного права має дволанкову структуру, тобто складається з двох частин — обсягу та прив’язки.

Обсяг — це вказівка на вид цивільних правовідносин з іноземним елементом, априв’язка — направо, щопідлягає застосуванню. Наприклад, уст. 195 КпШСУкраїнизазначається: “ШлюбигромадянУкраїниз іноземними громадянами, а також шлюби іноземних громадян між собоюукладаютьсявУкраїнізазаконодавствомУкраїни”.

Наведена цитата після слів “між собою” є прив’язкою цієї колізійної норми, решта слів — її обсягом. У наведеному прикладі перша частина (обсяг) означає, що правовідносини стосуються сімейного права, а не іншої підгалузі міжнародного приватного права. З другої частини (прив’язки) зрозуміло, щоправовідносинирегулюютьсязаконодавством України.

30