Правовое регулирование иностранных инвестиций

Все зависит от отношения государства к иностранному капиталу. Если это не существенное обстоятельство, то регулирования мало, если наоборот – обширно. Если государство желает привлечь иностранные инвестиции, надо себя вести соответствующим образом, создать благоприятный инвестиционный климат. Инвестор – тот, кто вкладывает капитал. Принимающая сторона – то, куда мы вкладываем капитал. Нас интересуют лица частного права и диагональные инвестиции.

Суброгация – уступка своих прав частным инвестором государству. Определение иностранных инвестиций важно. Инвестиции – капиталовложение. Нас интересуют иностранные инвестиции – капитал, собственность в различных формах вывезенная из одного государства и вложенная в какое-либо дело на территории другого государства. Всякое ли вложение иностранного капитала будет являться иностранной инвестицией?

ФЗ 9.07.99 № 160-ФЗ об иностранных инвестициях в РФ

ФЗ 30.12.95 № 225-ФЗ о соглашениях о разделе продукции

ФЗ 29.04.08 № 57-ФЗ о порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Прямая инвестиция - приобретение инвестором не менее 10 % доли в уставном/складочном капитале …

Важно что речь идет именно о приобретении 10% доли, а не просто акций. Иностранный инвестор должен войти в состав, что связано с изменением устава. Такие проекты как строительство крупных объектов не относятся к прямым инвестициям и на них гарантии не распространяются. Это плохо.

Инвестиционный проект – обоснование целесообразности осуществления прямой инвестиции. Включает проектно-сметную документацию.

Приоритетный инвестиционный проект – суммарный объем иностранных инвестиций не менее 1млрд рублей, в уставном капитале не менее 100млн рублей.

Способы осуществления иностранных инвестиций:

1. Вложение капитала в уже существующее российское предприятие путем приобретения доли в уставном капитале. Большинство положений 1999 года направлены именно на эту форму. Развитие международного лизинга. Иностранная компания покупает оборудование и передает его нам в аренду. Если больше 1млрд – прямая инвестиция

2. Создание новых хозяйственный обществ, товариществ с участием иностранного капитала. Фактически создаются в форме ЗАО, ООО.

3. Создание иностр фирмами в РФ свой филиалов и представительств и внесение имущества в уставные формы этих структур. Это совместное предприятие. Создаются в форме российских обществ.

4. Финансирование иностранными участниками конкретных проектов – строительство зданий, сооружений, покупка предприятий, пакетов акций компаний, предоставление займов. По закону 1999 такое финансирование не подпадает под определение прямой инвестиции. Это портфельная инвестиция.

Законодательство об иностранных инвестиций

Режим может определяться национальным законодательством, двусторонними МД, многосторонними МД.

Национальное законодательство

Оно должно носить комплексный характер. Когда иностранный инвестор не может разобраться в системе, он не будет чувствовать себя комфортно. Законодательство должно быть стабильно. Практически не использует коллизионных норм, носит прямой характер. Оно может состоять из специальных законов, кодексов об иностранных инвестициях. Могут быть специальные, отраслевые законы – нефть, особые экономические зоны, о передаче технологий, об отношениях с иностранным элементом. Должен быть установлен режим для иностранных инвестиций. Может быть национальный режим – иностранные и свои инвесторы приравниваются, при этом допускаются изъятия для иностранцев. Может быть РНБ – иностранцы приравниваются между собой, но не со своими. Может быть льготный или привилегированный режим – часто для отдельных отраслей или для региона страны. Сейчас предложено ввести режим справедливого и равного отношения.

Ограничения. Государство хочет обеспечить и защитить интересы отечественных производителей. Могут устанавливаться широкие изъятия из правового режима. Иногда это необходимо для сохранения контроля над отдельными отраслями. Самое распространенное ограничение – запрет на деятельность в определенной сфере. То есть полный запрет для иностранцев. Другой вариант – допуск по специальному разрешению. Еще может быть ограничение доли участия иностранцев в российском обществе. Либо указывается, что надо привлечь и российский капитал, либо ограничение размера доли иностранца. Еще может быть специальный фискальный режим. Еще проведение особой концессионной политики – концессия допускается на жестких условиях. Могут быть и другие ограничения и изъятия.

Полученную прибыль инвестор должен использовать в том государстве, где его получил. В обязательном порядке надо использовать прибыль в полученной валюте. В руководстве должны быть и отечественные лица. Должны использоваться отечественные технологии. Если изъятий слишком много, то это не будет привлекать инвесторов.

Иностранный инвестор – иностранные ЮЛ, организации не ЮЛ, иностранные граждане, апатриды, постоянно проживающие за рубежом, международные организации и иностранные государства.

Гарантии для иностранных инвесторов.

Если хотим привлечь надо установить гарантии – национальным законодательством, 2сторонними договорами о поощрении капиталовложения.

• Право на возмещение убытков в результате незаконного действия, бездействия государственных органов

• Право уступать своему государству или перевести долг на 3 лицо по заключенному договору. Речь идет об инвестиции ЮЛ 1 государства в другое государство. Дальше ЮЛ считает, что его права ущемлены. Оно передает свои требования своему государству по суброгации. Тогда уже государства между собой разбираются.

• Право на компенсацию при национализации и реквизиции. Самый частый спор – об объеме компенсации.

• Право на разрешение спора в суде или арбитраже

• Право на свободный перевод за границу доходов от деятельности

• Право на приобретение ЗУ, недвижимости, ценных бумаг, участие в приватизации.

Эти гарантии носят общий характер – распространяются и на наших.

Только на иностранцев в суперпроектах:

- Таможенные льготы – освобождение от платежей имущества ввозимого на территорию РФ, если они не являются подакцизными и не относятся к основным …фондам.

- Гарантии от неблагоприятного изменения законодательства (дедушкина оговорка) – гарантия для иностранного инвестора, что для него будет оставаться действительным то законодательство, которое было в момент начала его деятельности. Если принимаются НПА, увеличивающие налоги, таможню, и т.п. ухудшения – действуют старые нормы, в период окупаемости проекта, но не более 7 лет. Кто будет определять, что положение ухудшается?

Если инвестор не соблюдает наше законодательство, он может быть лишен дедушкиной оговорки.

Международные соглашения об иностранных инвестициях.

Много таких договоров у РФ. В мире выработаны типовые соглашения, то есть РФ выставляет типовой договор и говорит, что на этих условиях я согласна. Итоговый договор будет отличаться, но это отправная точка. Основная цель – поощрение взаимных инвестиций, установление режима иностранной собственности, защита прав иностранных инвесторов.

Многосторонние договоры.

Ряд международных организаций ведут специальную деятельность по поддержанию иностранного инвестирования и либо сами выдают кредиты, либо выдают гарантии. Это международный банк реконструкции и развития (МБРР) – международная межправительственная организация. Он действовал через организацию Российский Фонд правовых реформ (РФПР).

Каждое государство член МБРР предоставляет на своей территории права ЮЛ. При чем так как в каждой стране права ЮЛ разные, то и положение его в разных странах будет различаться.

Международное агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ, МГИА, МАИГ). Создано на основе конвенции 1985 о создании МАГИ (сеульская конвенция). Цель - поощрение иностранных инвестиций, особенно в развивающихся странах. Предоставляет гарантии. Все члены организации поделены на развитые и развивающиеся государства. В этой конвенции дано определение легальных некоммерческих рисков: невозможность конвертации валюты; экспроприация и аналогичные меры, в том числе национализаций; нарушение инвестиционного договора со стороны государства; война и гражданские беспорядки. Конвенция действует, если инвестор является иностранцем для принимающего государства. Оба государства должны быть участниками этой конвенции. Принимающей стороной должна быть развивающаяся страна. При наступлении страхового случая МАГИ выплачивает и происходит суброгация.

Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965. Создан специализированный международный арбитраж. Рассматривает только инвестиционные споры. 152 государства участвуют. Вступил в силу в 1966. В 1992 РФ подписала эту конвенцию. До сегодняшнего дня не ратифицирован. Классный орган, непредвзятый. Государство и инвестор должны быть в этой конвенции. Спор только по инвестициям. Должно быть соглашение государства и инвестора о передаче спора туда. Есть примирительная процедура. Если стороны хотят арбитраж, то будет им арбитраж. 3 арбитра – 2 из инвестора и принимающего государства. Третий по соглашению. Рассматриваем по праву выбранному сторонами. Если не выбрали, то на основе права участника спора. Можно договориться, что будет по справедливости.

Является ли данное вложение инвестицией, иностранец, по какому закону – основные вопросы.

Соглашения о разделе продукции.

Очень эффективный инструмент. Вместо того, чтобы платить кучу пошлин просто договариваются какую долю инвестор отдает государству. При этом по ситуациям баланс долей может меняться. Сейчас это сложный закон.

8.10.12

ТРИМС

Одно из соглашений в пакете ВТО – по торговым аспектам инвестиционных мер 1994. Смысл – дать прямым иностранным инвестициям, которые имеют национальные компании. Соглашением поставлены под запрет некоторые меры иностранной политики. С тем, чтобы эти аспекты не мешали национальному режиму или РНБ. Это перечисление:

- Требования к иностранному инвестору использовать определенную долю национального товара для производства своей продукции;

- Чтобы предприятие с иностранными инвестициями покупало импортную продукцию в определенной пропорции к национальной;

- Вывоз доли на экспорт.

Надо проинформировать ВТО о том, что такие меры есть и в течение 2-5 лет их отменить. Развивающиеся государства возмутились. Сейчас думают об отмене ТРИМС.

Договор к энергетической хартии 1994

Инвестиции в энергетику. Направлен в первую очередь против РФ. Одно из требований – допуск РФ иностранного капитала к эксплуатации трубопроводных систем. РФ подписала, но не ратифицировала. Некоторые страны после этого потеряли интерес к этому договору.