Контракт факторинг

Сначала посмотреть на странице кафедры. Короткий, четкий, емкий. Отдельные вопросы можно вынести в приложения – графики, схемы, описание товара. Обязательно написать что вынесено в приложение. Нельзя выносить существенные положения. На сайте есть фабула дела. Надо избрать арбитров – 3. Потом поделиться на истцов и ответчиков. Основываться можно на любых типовых или реальных контрактах, но обязательно должна быть видна самостоятельная работа – отражение лекций.

Система правового регулирования международных экономических отношений.

Рене Давид: частное право будет попадать во все большую зависимость от публичного права. Бахин абсолютно согласен.

Пример: автономия воли сторон. Сколько ее ограничений? И со временем их все больше. Это и императивные нормы, и расширение вмешательства государства в частные отношения.

МЧП радикально отличается от внутригосударственного. Государство, создавая право, всегда примеряет его на себя.

2 элемента – институционный и нормативный.

Институционный. В центре находится ООН. Это координатор всех усилий. В рамках ООН действует ЭкоСоС – Эк и Соц Совет. Там тоже много вспомогательных органов. Один из них – Европейская экономическая комиссия (ЕЭК ООН). Изначально было запланировано, что будет 2 органа – одна будет заниматься финансами (МВФ – международный валютный фонд), а другая торговлей (так и не создана, так как госдуарства не договорились). С торговлей проблема – границы, торговые барьеры, установленные государством для поддержки своего рынка.

В 1947 было заключено ГАТТ – генеральное соглашение по тарифам и торговле – об ограничении барьеров в торговле. Потом на его основе появилась международная организация ГАТТ. Она когда создавалась, у нее не было устава, так как возникала постепенно. Потом сфера деятельности расширялась. Государства вели переговоры. И потом на базе международной организации ГАТТ была создана ВТО, а ГАТТ прекратила свое существование. Но международный договор продолжал существовать. ВТО – это изменение и сферы деятельности, а не только смены вывески. Появилось ГАТТС – генеральное соглашение по торговле услугами.

В систему соглашений ВТО входит целый ряд других договоров: ТРИПС – соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Чтобы не создавать конкуренции между ВОИС и ТРИПС, последнее предлагает государствам вступить в уже имеющиеся договоры. ТРИМС опять-таки в ВТО.

ВТО – сложная структура. Там есть группа обязательных соглашений и есть ряд факультативных соглашений. Много специальных соглашений – по текстилю, например. Очень важное соглашение в пакете ВТО – по техническим стандартам и фитосанитарному контролю, так как это один из барьеров движения товарам. В отношении ВТО очень важным инструментом является орган по разрешению споров, чтобы торговые войны не возникали.

Банки: МВФ, МБРР (международный банк реконструкции и развития), МФК (международная финансовая корпорация), МАГИ (международное агентство по гарантиям инвестиций). У них взвешенное голосование. Находятся под влиянием США.

Еще в ООН входит ВОИС (всемирная организация интеллектуальной собственности).

В транспорте: ИКАО (международная организация гражданской авиации), ИМО (международная организация морского транспорта).

Связь: МСЭ (международный союз электросвязи), ВПО (всемирная почтовая организация).

ЮНИДО – организация промышленности

МТЦ – международный торговый центр

МПП – мировая продовольственная программа

МФСР – международный фонд с/х развития

Есть еще одна организация, которая называется ВТО – всемирная таможенная организация (бывшая СТС).

ОПЕК – организация стран-экспортеров нефти. От ее решений часто зависит состояние мировой экономики. Она создана для поддержания стабильности цен.

Региональные организации:

Организация африканского единства, организация американских государств, совет Европы, лига арабских государств и др.

Субрегиональные образования:

СНГ, андская группа, КОРИКОМ, АСЕАН, НАФТА, ЕС. Тут главный вопрос как будут складываться отношения между интеграционными объединениями.

Нормативный. Важен устав ООН и принципы МП – суверенное равенство, невмешательство и др. это также относится к политике, как и к экономике.

Хартия экономических прав и обязанностей государств. Целый рад всяких договоров по инвестициям, таможне и др. государства заключают специальные соглашения. Прежде всего товарные соглашения. Например, по сахару 1958, пшенице 1962, 1987 по натуральному каучуку. Их предназначение – не создать дисбаланс на рынке.

Является ли то, что создано достаточным и эффективным? Лучше, конечно, писать на гербовой, а не простой бумаге. Но торговые отношения иногда сложнее регулировать чем политику, войны и др. Своя рубашка ближе к телу.

Система двусторонних торгово-экономических отношений.

Долгосрочные программы. Там где они есть, они заключаются на 15-20 лет. Стороны будут содействовать, стороны будут поощрять – это правовые формулировки? Это правовые обязательства, но срок, на который они заключаются, определяют и форму их принятия. В стабильности отношений заинтересованы все. Имея такое соглашение, по мелочам спорить не будут. На основе этого заключаются более конкретные договоры и соглашения – на 5 лет. Но есть в нем условия автоматической пролонгации – продление на 5 лет, если стороны не заявили о желании выйти (и так каждые 5 лет). Старые торговые соглашения устаревают морально, поэтому перезаключаются.

Обычно одновременно с таким соглашением создается смешанная межправительственная комиссия о торгово-экономических отношениях. Она обычно собирается 1 раз в полгода поочередно на территории обеих стран. На основе соглашения подписывается протокол каждый год. В нем, собственно, уже все конкретнее некуда. Протоколы в открытой печати не публикуются. Торговое соглашение находится в эпицентре отношений. Оно может дополняться целой серией дополнительных соглашений – по отдельным вопросам соглашения. Здесь МПП заканчивается и начинается МЧП.

Отсутствие дипломатических отношений между странами не значит, что нельзя заключать внешнеэкономические сделки. Просто если все эти соглашения есть, то они создают базу, среду для частных отношений.

10.10.12

Есть понятие «сделки», но понятия «внешнеэкономической сделки» нет. Доктринальных определений целое море, но все не катят. Доктрина выделяет признаки:

1. Одна из сторон сделки должна быть иностранной.

2. Товар/услуга пересекает границу.

3. Возмездность.

Большинство специалистов говорили, что чего-то не хватает.

4. Товар не должен быть предназначен для личного/семейного потребления. Должен носить предпринимательский характер.

Некоторые говорят, что «внешнеэкономическая сделка» выводится из конвенции. Это бред. Это понятие есть только в нашем законодательстве.

Всегда ли будут все эти признаки? Всегда ли т/у должны пересекать границу? Нет. По отношению к возмездности – обязательно. Хотя есть точка зрения, что внешнеэкономическая сделка может носить безвозмездный характер, но Бахин не относит такие сделки к внешнеэкономическим.

Выделяются еще вспомогательные признаки:

• Иностранная валюта. Бред. Если есть иностранный участник может появиться валюта, а может появиться когда 2 российских участника.

• Таможенные формальности. Тоже следствие идет перед причиной.

• Особые правила вступления в силу. Причина и следствие.

• Особа форма. Тоже причина и следствие перепутаны.

Надо отличать внешнеторговые и внешнеэкономические сделки. 1 – разновидность 2. Сложно определить, поэтому и не определяют. Некоторые говорят, что такое понятие вообще надо отменить. Пока мы к этому не готовы.

Форма внешнеэкономической сделки – контракт. Ст 1209 ГК посвящена праву, применимому к форме сделки. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Форма внешнеэкономической сделки, независимо от места ее совершения, если есть россиянин, подчиняется праву РФ. То есть международные сделки бывают простые и внешнеэкономические. Но чем они отличаются кроме формы не понятно.

Когда говорим о разработке контракта должны быть навыки. Но любой юрист должен уметь оценить контракт. Но сейчас складывается мнение, что можно типовую форму заполнить, и юрист вообще не нужен. Это не так. Когда имеем дело с типовой формой надо быть втройне осторожным. Все они составляются в расчете на то, что мы что-то не увидим. Прежде всего надо выяснить откуда взялась типовая форма. Самые безопасные – разработаны международными организациями. Но с этими формами возникла интересная ситуация. Есть статья 11, у нее есть 2 варианта. Стороны подписывают, а потом оказывается, что они не выбрали ничего. Еще могут быть разработаны какими-нибудь ассоциациями – тогда понятно, что отстаиваются интересы этих групп. Самое опасное – когда контрагент разработан. Ясно же, что он свои интересы отстаивал. Помним, что это типовая форма, а приспособить надо к конкретной сделке. Нельзя разработать контракт вообще, как нельзя сшить пальто вообще.

Контрактная работа не терпит суеты. Надо отдыхать, а потом свежим взглядом посмотреть. Еще надо читать и истолковывать самым недобросовестным образом, как бы посмотрел наш контрагент. Обращать особое внимание на возможность двоякого толкования!!!

Структура контракта.

1. Преамбула

2. Основные положения

3. Заключительные положения

4. Приложения.

ПРИЛОЖЕНИЕ

Сейчас поговорим о приложениях, так как вся техническая часть выносится именно туда, чтобы не загружать основной текст контракта. Но обязательно надо указать, что приложения являются составной и неотъемлемой частью контракта. А что, если часть 2 противоречит приложениям? Что будет иметь приоритет? В приложениях содержатся специальные нормы, а в части 2 общие. Или можно сказать, что текст контракта важнее, а приложения – это всего лишь приложения. Чтобы не было проблем запиши фразу : «В случае расхождения положений контракта и приложений преимущество имеет …». Никогда не начинать работу до подписания контракта! Сугубо здоровый формализм!

Часто контракт содержит отсылку к каким-либо вспомогательным регулирующим документам, что избавляет стороны от излишней детализации. Но при этом стороны забывают, что в правилах уже что-то урегулировано, и начинаем регулировать сами. Что будет иметь приоритет? Надо писать «если правилами контракта предусмотрено иное, чем нормами правил, преимущество имеет …».

Контракт может быть заключен путем составления 1 документа или обмена телеграммами, письмами, факсами – обмен офертой и акцептом. Правила про оферту и акцепт могут быть применены не РФ, а чем-то другим, так что надо быть осторожным.

ПРЕАМБУЛА

Имеет ли наименование контракта юридическую силу? Оно может иметь значение, если не ясно о чем мы договаривались из содержания контракта. Либо если несколько сделок, а в название вынесена только 1 – значит, эта сделка основная. Приоритет при этом, конечно, имеет содержание, если из содержания совсем другая сделка вытекает.

Номер контракта. Письмо ЦБ № 300 15.07.96 о рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов. А причем тут ЦБ? Ну ладно. Сначала 2 буквы или 3 цифры. Они берутся из справочника стран мира … Дальше 8 цифр код ОКПО. Дальше 5 цифр

В перспективе видимо это для компьютерной обработки. Если у этой страны тоже есть правила нумерации, пишем 2 номера.

Все даты оформляются путем разделения точками ДД.ММ.ГГ – в некоторых странах местами меняются. И год должен писаться через 4 цифры, а месяц словом. Если другое летоисчисление – пишем обе даты.

Место подписания контракта. Город СПб РФ. Страну указываем обязательно! Это может повлиять на выбор применимого права.

Указание даты – вверху, напротив места заключения. Это влияет на отсчет сроков. Большое значение для длительных контрактов.

Наименование сторон. Надо четко обозначить, с кем именно вступаем в контрактные отношения. Помним, что если полные, сокращенные наименования и аббревиатуры. Избегаем аббревиатуры!!! Потом по всему миру будем его искать. Иногда бывает намеренное введение в заблуждение. Надо указывать то наименование, под которым он зарегистрирован! В обязательном порядке указываем статус обоих участников. Фирма А, являющаяся юридическим лицом по законодательству РФ, и фирма Б, являющаяся юридическим лицом по законодательству США.

Надо указывать форму, в которой мы существуем – ООО, ОАО и т.д.

Еще указываем в самом начале в скобках указываем что и как мы будем дальше называть – начали называть продавец, значит весь контракт он продавец. Надо еще четко различать, кто является участником сделки, а кто – 3м лицом. Нельзя в нашем контракте указывать обязанности 3х лиц, если они не являются участниками нашего договора. Либо заключаем 3х стороннюю сделку, либо пишем, что сторона в контракте обязуется включить в в свой контракт с 3м лицом включиться такие-то условия.

Если необходимо получить лицензию, для осуществления деятельности, то надо указывать, что лицензия есть (тогда указываем когда, кем, на что и какой срок ее действия) либо что он обязуется ее получить (и что будет, если лицензия так и не будет получена).

Обязательно должно быть написано, кто является представителем сторон – фирма А (далее продавец), в лице ген директора Иванова, действующего на основе (доверенности, устава). Необходимо убедиться в том, что это лицо может заключить такую сделку. Как? Если доверенность – прекрасно, как раз и смотрим доверенность – полномочия и срок действия (а то переговоры-то он вести может, а заключить договор не может, или только на определенную цену может заключить, или к моменту подписания срок истек). Если на основе устава – печаль. Они могут и не показать. Значит, требуем копию устава или выписку, заверенную надлежащим образом. Еще они могут принести старую редакцию устава, так что иногда указывают «на основе действующей редакции устава». Для переговоров может приезжать одно лицо, а для подписания – другое. Так что выясняем кто будет подписывать. Копии доверенности и устава прикладываем к контракту.

Юридические адреса не надо выносить в преамбулу. Зачем загружать? Следим, чтобы адреса, указанные в контракте совпадали или пишем, куда отправлять почту.

В преамбуле может быть ссылка на предшествующую переписку. Она может помочь при дальнейшем толковании воли сторон. Сейчас модно писать, что вся предшествующая переписка значения не имеет или в контракте представлен полный текст. УНИДРУА: Если такая оговорка есть, то она теряет свою силу, но она может быть принята во внимание.

В преамбуле может быть ссылка на нормативные документы, во исполнение которых сделка заключена – например, соглашение о намерениях.

СОБСТВЕННО КОНТРАКТ

Если он большой, могут быть главы, разделы. Желательно всему давать названия. Во-первых, так быстрее искать. Можно даже оглавление сделать. На западе этому не придается юридическое значение.

Обязательно делать сквозную нумерацию: 1, 1.1, 1.2.1 и т.д.

Структура должна быть удобна с точки зрения поиска.

Предмет контракта. Это характеристика тех отношений, в которые стороны вступают. Желательно в разделе о предмете не вдаваться в детали. Надо здесь определить только суть. Все детали дальше. Здесь только характер отношений. Иногда бывает несколько сделок в контракте, их надо все в предмете написать, а не по всему контракту разбросать. Детализировать успеется. Чем четче предмет, тем проще будет дальше.

12.10.12

Как описать товар?

Лучше, чтобы было точное наименование товара. Более точной является таможенная классификация. За основу принята классификация ООН. В основе товарной номенклатуры лежат различные признаки, вплоть до химического состава. Иногда для покупателя важно сырье из которого изготовлен товар, тогда он должен это специально оговорить. Товар должен соответствовать по количеству, качеству, таре, упаковке. Иногда принципиально важно предназначение товара. Часто об этом забывают упомянуть в контракте. Венская конвенция о купле-продаже – товар не пригоден, если он не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется. Обязательно указываем цель, с которой мы покупаем и для чего потом хотим использовать.

Товар может быть описан с помощью модели или образца. Важно написать, кому именно принадлежит образец – исходит от продавца или покупателя.

Можно описать через спецификацию. Тоже важно, кому принадлежит спецификация. Лучше прилагать эти документы к контракту. Этим термином могут разные явления обозначаться.

Если товар – это комплект. Может быть сложно. Обязательно описываем, что входит в комплект. А то авто в стандартной комплектации – это шедевр!

Количество товара.

Обращать внимание, а то контракт может быть признан незаключенным. Определяется по усмотрению сторон и в тех единицах измерения, которые предназначены обычно для измерения такого товара – штуки, метры, килограммы, и т.п. Часто используются меры веса или объем, может быть и то, и другое. Для некоторых товаров – количество в упаковке. Важно оговорить, о каком весе идет речь. Брутто – масса вместе с упаковкой, которая не отделима от товара. Полубрутто – брутто за вычетом массы наружной упаковки. Брутто за нетто – расчет производится по всей массе товара, включая тару, но используется, когда товар не дорогой, а тара легкая. Нетто – вес товара без тары и упаковки.

Некоторые товары подвержены естественной убыли при транспортировке – усушка, утруска, утечка. Отправили одно количество, а пришло другое количество. Есть нормы убыли. Надо распределить эти риски. Для стекла есть нормы боя – как для товара, так и для стеклянной упаковке.

Оговорка об отклонении количества товара. Часто включается в контракты, в которых товар транспортируется без упаковки – насыпь, налив и т.п. это опцион по количеству. «около 100 тонн» - торговый термин, различается для различного товара. Но лучше указать +/- 5% (или сколько хотим).

Иногда включается условие о возможности уточнить количество товара в ходе исполнения контракта. Если мы предполагаем такое условие, надо определить до какого момента времени это возможно. Иначе будут сложности.

Качество товара

Коммерческие гарантии качества товара – товар в течение какого-то времени будет обладать определенными свойствами. Важно в течение какого срока. Качество может определяться техническими условиями. Может определяться по содержанию отдельных веществ в товаре. Особый вид определения качества – тель кель – такой, какой есть. Это значит, что покупатель не вправе предъявлять претензии по качеству товара. Чаще всего предъявляется при продаже с/х продукции – я куплю весь твой будущий урожай, не важно каким он будет. Или когда покупаем б/у товар. Покупатель обязан принять товар, если не докажет, что с товаром произошли изменения (чаще при транспортировке).

Особые сложности при продаже оборудования. К ним обычно прилагаются всякие чертежи и т.п. если качество товара в контракте никак не договорились, то товар должен быть среднего качества, но до этого лучше не доводить.

Проверка качества – очень важная вещь. Тут можно споткнуться на том, кто, когда, где и по каким параметрам будет ее проводить. Проверка качества и приемка – это разные вещи. Проверка – выборочная. Приемка – тотальная. Приемка возможна не везде. Не будем же из каждой бутылки коньяка отпивать. В таких случаях только проверка. Но если в какой-то партии качество плохое, нельзя на все остальные партии распространять.

Приемка не распространяется на скрытые дефекты, которые можно обнаружить только в процессе эксплуатации. Проверка не исключает претензии по дефектам, выявляемым в гарантийный срок. Предпогрузочная инспекция – если это согласовано в контракте, то покупатель вправе осуществлять это инспектирование, а продавец обязан уведомить покупателя, что товары подготовлены к инспектированию. Проверка может быть несколько раз. Например, при погрузке и разгрузке. Чаще всего, чтобы сэкономить проводится проверка одним, а другой присутствует. Что делать, если контрагент не прибыл для проверки, хотя был оповещен надлежащим образом? Тогда можно позвать представителя торгово-промышленной палаты и запротоколировать акт проверки. Условия проверки описываем в контракте.

Гарантийный срок. Особенно в продуктах питания, медикаментах. Если на товар имеется гарантийный срок, то мало сказать, что срок не должен истечь, надо сказать какая часть срока не может истечь. Иногда срок исчисляется с начала сезона, а сезон по-разному считается.

Базисные условия контракта.

Кто из контрагентов выполняет какие обязанности по доставке товара. Они определяют базис цены. Базисные условия поставки определяются ссылкой на тот или иной термин Инкотермс (документ международной торговой палаты, в которой содержатся 11 видов поставки. Например, FOB – свободно на борту). Инкотермс не надо воспринимать как истину в последней инстанции. Там тоже могут быть проблемы. Отступать от положений Инкотермс можно. Это всего лишь рекомендации. Но перед этим надо подумать, чем это для нас обернется.

Переход права собственности.

Надо четко установить с какого момента ПС переходит на покупателя. В лизинге наоборот, написать, что ПС у лизингодателя. Если не напишем, будет по применимому праву. ПС переходит в момент передачи товара. Стороны могут решить, что ПС у продавца до полной оплаты товара. Часто продавец так и делает, боясь за неоплату.

Сроки.

Часто указываются календарные сроки. Иногда определяется через событие, которое в будущем будет – через 2 недели после начала навигации. Сложно, когда срок привязан к действию лица или органа, а оно не действует. Надо запасной вариант продумать. Может быть оговорка о досрочном исполнении. Как правило должно быть разрешение на досрочную поставку. Самое сложное с графиком поставки. Часто стороны забывают оговорить, что будет, если график будет нарушен. В обязательном порядке вместе с графиком устанавливаем, что будет, если график нарушен – остается неизменным, корректируется или еще что-то. Еще лучше, если цена зависит от срока поставки. Тогда обязательно оговорка «цена определяется по времени, когда поставка должна была быть произведена, а не когда она произведена фактически». Дата поставки – которая определяется контрактом. Если ее нет, то в разумный срок.

Цена.

Обычно определяется за единицу товара. Что такое единица товара – надо определять в контракте. Чаще определяется в свободно конвертируемой валюте или в клиринговой валюте. Если несколько видов товара – за каждый указываем цену отдельно. Продавец может произвести пересортицу, так что четко распределяем количество и цену. Цена – это не только юридическая категория, но и экономическая. Это денежное выражение стоимости товара. Это не точно, так как кроме стоимости товара могут быть и учитываются другие расходы продавца, которые включаются в цену товара (стоимость товара, упаковка и тара, транспортные расходы, таможенные расходы, налоги, расходы на хранение, экспедирование, страхование, проверки качества, особые услуги – специальная обработка товара, охрана товара в период перевозки). Цена товара должна быть расшифрована в контракте, иначе будут споры о том, что входит в цену товара. Частый спор – входит ли в стоимость перевозки разгрузка товара.

Цена может зависеть от места, времени продажи, условий сделки, отношений продавца и покупателя и многих других факторов. Не надо использовать «мировая цена» - это экономическая, а не юридическая категория. «рыночная цена» - цена свойственная тому или иному рынку. Биржевая или биржевые котировки – на бирже. Цена продавца (покупателя) – если товара много, то цена определяется покупателем и наоборот.

Твердая и скользящая цена. Бытует мнение, что если есть цена, и нет оговорок, то это твердая цена. Лучше написать «цена твердая, изменению не подлежит». Если мы предусматриваем доставку товара в страну покупателя, надо высчитать все пошлины, налоги и прочее и говорим – это будет стоить столько-то. Цена «все включено». Сложности со скользящей ценой. Надо указать куда, когда и как будет скользить цена. Например, с поставкой – в каждый период цена разная. Более сложный вариант, когда пытаются увязать с ценообразующими факторами – стоимость сырья (указываем где, когда и как будем черпать стоимость сырья – на какой бирже, а не у конкретного продавца и срок изменения цены указываем). Изменение цен на энергоносители, на рабочую силу – еще сложнее. Существует опасность, что продавец может закладывать …

Базисная цена – обычно отправная точка. От нее возможны надбавки и скидки. Оптовая цена – за покупку товара в крупном количестве. Розничная – понятно. Сезонная – по времени года меняется. Цена франко – включает транспортные расходы. Цена FOB – включены транспортные расходы. Цена прейскурантная – прайс лист действует на прошлые цены.

Скидки. Иногда открыто объявляется, а иногда ничего не говориться. Надо самим спрашивать. Бонусные скидки – крупным оптовым покупателям, постоянным клиентам, не за отдельную сделку, а за оборот товара в год. Сезонные – применяются в торговле массового товара сезонного характера. Специальные скидки – носят закрытый характер, предоставляются конкретному покупателю в расчете на длительные отношения, чтобы удержать.

Надбавки. За срочность, за особое качество и т.д.

Условия платежа.

Обычно что-то пропускают и начинаются проблемы. Целый ряд проблем. Во-первых, валюта цены и валюта платежа. Если они совпадают, то проблем нет. Если они расходятся, то недоразумения с конвертацией валют. Если в контракте цена в долларах, означает ли, что платеж должен быть в долларах? Вроде как нет. До недавнего времени ничего на этот счет в международных документах не говорилось. Потом появились принципы УНИДРУА. Там установлено, что если валюта платежа в контракте не оговорена, должник имеет право произвести платеж в валюте места платежа, если она является свободно конвертируемой. Перечня свободно конвертируемых валют нет и кто определяет это не понятно. Правило вроде как есть, а с применением вопросы возникают. Даже не ясно что такое место платежа. Так что пишем «валютой платежа является …». Если расходятся – установить курс и момент пересчета на этот курс. Обычно это курс какого-то банка или биржи. Момент пересчета – обычно на дату платежа. Если не указано, возникает вопрос. Какой момент. УНИДРУА – если должник в просрочке – право выбора курса у продавца – либо когда д.б. платеж, либо когда он фактически произведен.

У нас долгосрочный контракт. в нем цена зафиксирована на 3 года. Доллар пережил необратимые изменения. Что делать? Есть принцип номинализма – о чем договорились, то и платим. В международной практике есть механизмы – как защитить стороны. Есть валютная оговорка – привязка курсов валют к курсу устойчивой валюты или использование мультивалютной оговорки – средневзвешенное значение нескольких валют за определенный период. Еще можно использовать международное расчетное средство – специальные права заимствования – это корзина валют. Когда МВФ предоставляет кредит, он говорит, даю 15 000 прав заимствования. Потом они переводятся в доллары и выдаются. Когда надо возвращать тоже считаем и отдаем.

Расходы, связанные с осуществлением платежа. Тоже оговариваем, кто несет.

Форма платежа (способ платежа) – банковский перевод, аккредитив, инкассо, вексель. Условия контракта меняются от способа платежа. Самый сложный – инкассо. Тогда пишем вид аккредитива, сумма и валюта аккредитива, дата, когда выставляется, срок выставления, против каких документов. Все это надо указывать точно и четко. Если будет что-то расходиться, то не примут.

Упаковка и маркировка.

Предопределяются пожеланиями сторон. Если ничего не сказано, это не значит, что продавец не обязан упаковать товар. Обязан, но по минимуму – чтобы можно было перевести. Если нам бантик нужен – оговариваем. Самая дорогая – морская.

Кому принадлежит тара? Может принадлежать продавцу, покупателю, перевозчику. Если она является возвратной – кому, когда, за чей счет и в каком состоянии она должна быть возвращена. Не писать «тара б/у»! это ни о чем.

Тара герметичная – конструкция обеспечивает непроницаемость для пара, газа, жидкостей.

Изотермическая – держит температуру в опр период.

Мягкая – меняет размер и объем при наполнении.

Открытая – нет крышки.

Потребительская – должна быть потребительская маркировка.

Штабелируемая – ее можно укладывать в устойчивый штабель.

Навалочный груз – без упаковки, обычно при морских перевозках.

Маркировка.

Какая информация должна быть на упаковке. Оговариваем, что на упаковке должно быть то, что нам надо. Иногда в законе есть специальные требования к маркировке – «курение убивает» должно быть нанесено в момент производства на каждую пачку с лицевой стороны. Иногда производитель и продавец перестраховываются и наносят потрясающие маркировки. Можно использовать пиктограммы (значки), но если не общеупотребительные – расшифровывать. Можно просить указать вес, номер партии, ящика. Определяем на каком языке наносится маркировка. Либо на 2х либо на английском, обычно. Маркировка наносится с 3х не противоположных сторон. Несмываемой краской, отличающейся от упаковки по цвету. Если упаковки нет, то либо на сам груз либо на бирку. Все это должно быть в контракте.

Документы.

Если предстоит обмен документами, то в обязательном порядке указываем, какой документ должен быть передан. «товаросопроводительная документация». Чертежи, инструкции. В пластиковую упаковку, запаиваем и снаружи. Определяем, на каком языке она должна быть выполнена, в скольких экземплярах, что должно быть в документе (содержание). Самое сложное, когда контракт состоит в обмене документов – место и время передачи документов, подтверждение получения, суть и содержание документов.

Страхование.

Добровольный акт. Если сумма страхования не оговорена, сторона, которая должна произвести страхование, должна произвести страхование на сумму 110 % стоимости товара. Это многолетняя практика ИНКОТЕРМС, но 100% критерия нет. Страховка – в валюте контракта. От каких рисков? Перечень велик, соответственно, меняется стоимость страхования. ИНКОТРЕМС «с ответственностью за все риски» если не оговорили риски. Бахин – если не оговорили, значит по минимуму.

Форс мажор (обстоятельства непреодолимой силы).

Отсутствие такой оговорки создает сложности. Это важное условие контракта. Наименование – в разных государствах используются разные термины, наполнение их не совпадает. «обстоятельства вне контроля сторон» - Бахину нравится. После заключения контракта могут возникнуть обстоятельства, делающие исполнение контракта невозможным. Именно невозможным. 2 пути. 1) можно перечислять причины невозможности исполнения. 2) указать на признаки:

- обстоятельства возникли после заключения контракта. Если существовали в момент контракта – нельзя ссылаться

- нельзя предвидеть и предотвратить.

- они делают невозможным исполнение контракта.

Обычно стороны пишут дальше «в частности такими обстоятельствами являются:

стихийные бедствия (не должны быть сезонным явлением в данной местности),

экстраординарные морозы или значительное понижение температур, снежные заносы, экономические и социальные обстоятельства (беспорядки),

военные действия, блокада и т.п. (стороны должны быть затронуты этими действиями), акты органов власти и международных организаций (в том числе органы МСУ) «акты органов власти, в том числе акты органов 3х государств». Еще пожар и авария. Считать ли их форс мажором? Спорно.

15.10.12

Когда говорим о пожаре. Почему это непредвиденное? Значит, не предусмотрел правила пожарной безопасности. Но может же быть так, что пожар возник на соседнем участке, а огонь на мой перекинулся. Я же в этом не виноват. С аварией также. Часто пишут «пожар и авария, за исключением пожара и аварии на нашем предприятии». А как быть с забастовкой? Ее тоже должны относить сюда.

Часто пытаются внести сюда коммерческие затруднения – невозможность получения ТС, недостаточность сырья и т.п. Это не форс мажор. Это коммерческий риск. Но если мы вписали в контракт, то признали. Так что требуем это из контракта убрать.

Срок, на который сторона, не выполнившая своих обязанностей, освобождается от ответственности. Часто пишут – срок действия форс мажора. А если это молния? Она прошла, а выполнять пока не можем. «на срок действия форс мажора и время, необходимое для ликвидации его последствий». Потом будем доказывать, не затягивают ли стороны этот срок.

Сторона, затронутая форс мажором должна известить контрагента. В какой срок? Бахин: техника далеко ушла, так что с уведомлением проблем быть не может. Последствия неизвещения – нельзя ссылаться на форс мажор. Но она же не может исполнять! Это очень жесткое последствие. Человечнее надо быть. Исключение – если сам форс мажор препятствовал извещению.

Подтверждение обстоятельств форс мажора. Надо представить подтверждение форс мажора. Самое частое – подтверждение компетентными органами. – так писать не надо, потом будем эти органы. Мировая практика – справка международной торгово-промышленной палаты. Положение о порядке свидетельствования ТПП обстоятельств форс мажора. Но ТПП не должна подтверждать все подряд – только то что в РФ. Иногда, несмотря на такую оговорку про ТПП, стороны начинают нести какие-то посторонние документы (по разным причинам). Справка ТПП не просто подтверждает обстоятельства форс мажора, а что контрагент этими обстоятельствами действительно был затронут. Даже если у нас цунами или другое общеизвестное обстоятельство, нам нужно подтверждение, что сторона этими обстоятельствами затронута.

Многочисленная практика не признает дефолт форс мажором. Бахин не согласен.

В результате форс мажора контракт может стать вообще не выгодным для одной или обеих сторон. Формально это не является основанием для расторжения контракта. Если обе стороны договорились – все прекрасно. Но если в контракте не предусмотрено, то односторонне расторгнуть нельзя. Иногда включают оговорку – если форс мажор длится столько-то, то сторона может односторонне расторгнуть контракт. Надо это для 2х сторон делать. Но надо указывать условия расторжения.

В течение долгого времени форс мажор был единственным основанием освобождением от ответственности. Потом появилось «затруднение» - после заключение контракта одна из сторон становится в столь тяжелое положение, что исполнение контракта становится для нее весьма обременительным. Отличается от форс мажора тем, что ФМ – невозможно исполнение. затруднение – исполнение становиться обременительным.

УНИДРУА: В случае затруднения сторона, попавшая в затруднение, может просить контрагента об изменении условий контракта. Если откажет, можно идти в арбитраж или суд и просить изменить условия контракта.

Бахин: есть контракт, а суд начинает его перекраивать. Нехорошо это. Эту норму надо исключать из действия на наш контракт.

Решение суда по конкретному делу с затруднениями: Поскольку стороны не договаривались о применении принципов УНИДРУА, то эти положения к отношениям сторон применены быть не могут. Положения о затруднениях принципов УНИДРУА не стали общепризнанными, значит, не могут быть применены как международный обычай. Не должны ли мы сделать ссылку в контракте на запрет ссылки на затруднения? Это конечно большой вопрос, но подумать стоит.

Исключительные оговорки

По требованию одной из сторон вносится положение о том, что она не будет нести ответственности за то-то и за то-то. Если вторая сторона не потребовала изъять это из контракта, она будет действовать, если только это не противоречит применимому к контракту праву. В некоторых странах такие оговорки запрещены.

Защитные оговорки

Возможность осуществить определенные действия, если становится очевидным, что вторая сторона вовремя или надлежащим образом не исполнит контракт. это дает другой стороне совершить определенные действия.

Например, у нас контракт с фирмой должен быть исполнен через полгода. Сейчас я знаю, что она уже 5 фирмам отправила некондиционный товар, такой как я заказывал. Можем ли мы что-то сделать? Или жать когда нам придет некачественный товар? У нас вроде презумпция добросовестности.

Универсальной формы оговорки нет. Она предопределяется характером контракта. Можно записать, что контрагент в таком случае должен предоставить возможность контроля за изготовлением товара – доступ к документации о проверках и т.п. но это надо хорошо продумать.