Тема 20. Общие положения о договоре

1. Понятие и значение договора

Договор – это юридический факт, являющийся сделкой в которой участвуют две или более стороны. Понятие сделки шире понятия договора, поскольку сделка может быть односторонней. Договор – наиболее распространенная в гражданском обороте сделка. К нему применяются одновременно все правила, касающиеся сделок, обязательств и договоров. Так, из правил о сделках на договоры распространяется правила о формах сделки, об условиях действительности и недействительности, о последствии признаниях сделок недействительными. Из правил об обязательствах на договоры распространяются положения о структуре обязательственного правоотношения, правила об обеспечении, исполнении, прекращении обязательств, правила ответственности за исполнением обязательств. В то же время существуют правила, касающиеся только договоров: правила заключения договоров, правила изменения и расторжения договоров, положения о содержании и классификации договоров.

Большая часть договоров порождает последствия имущественного характера (договор купли – продажи, дарения). Но часть из них порождает обязательства неимущественного характера (учредительные договоры о создании товариществ, организационные договоры о перевозках, предварительные договоры на заключения договоров в будущем на условиях данного договора).

Как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт. Специфика здесь заключается в едином волеизъявлении и свободном заключении договора.

Ст. 421 ГК закрепляет правила, обеспечивающие свободу договора:

А) субъекты гражданского права свободны в решении вопросов заключения договора (не считая случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством);

Б) субъекты гражданского права свободны в выборе партнера при заключении договора;

В) субъекты гражданского права свободны в выборе вида договора, стороны вправе заключить договор, содержащий элементы различных договоров (смешанный договор);

Г) стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами;

Д) субъекты гражданского права свободны в определении условий договора кроме случаев когда содержание соответствующего условия предписаны законом или иными правовыми актом;

Е) если условия договора предусмотрены диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней;

Ж) если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяется обычаями делового оборота.

Значение гражданско – правового договора:

• договор – уникальное средство обеспечения порядка и стабильности в экономическом обороте (возможность заключения договора создает уверенность у субъектов гражданского права отношения в том, что их интересы могут быть осуществлены, реализованы и защищены, а возникшие изменения могут быть учтены при его исполнении);

• это форма соблюдения интересов субъектов гражданских правоотношений и основная форма осуществления предпринимательской деятельности, обеспечивающая реализацию продуктов и обмен материальными благами в предпринимательской деятельности;

• изучение договорной практики позволяет оперативно выявить тенденции и своевременно реагировать на возникшие потребности в тех или иных товарах и услугах с целью их успешного удовлетворения.

2. Содержание и форма договора

Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключению договора. Для того чтобы договор считался заключенным необходимо согласовать все его существенные условия.

Существенные условия (п. 1 ст.432 ГК):

• предмет договора (например, условия о предмете в договоре купли-продажи);

• условия, которые названы в законе или иных правовых актов как существенные или необходимые для договора данного вида (например, условия о цене в договоре купли - продажи недвижимости);

• условия, которые необходимо согласовать по требованию одной из сторон.

Обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Они предусмотрены в соответствующих нормативных актах и вступают в действие в момент заключения договора. Предполагается, что если стороны заключили договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве о договоре. Например, при заключении договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ст.211 ГК, в соответствии с которым риск случайной гибели имущества несет его собственник.

Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются по усмотрению сторон (так, применительно к последнему примеру стороны могут договориться, что риск случайной гибели имущества будет нести арендатор, а не арендодатель).

В соответствии с п. 1 ст. 434 ГК, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида установлена определенная форма.

Форма сделок бывает устной и письменной. Отдельные сделки могут совершаться путем осуществления конклюдентных действий и молчания.

Конклюдентные действия – это поведение, посредством которого обнаруживается намерение лица вступить в сделку. Так, опуская в автомат деньги, лицо изъявляет волю на покупку товара, содержащегося в автомате.

Молчание может иметь правообразующую силу, если законом или соглашением сторон ему придается такое свойство. Только в этих случаях молчание свидетельствует о выражении воли субъекта породить, или допустить юридические последствия. Так, согласно п. 2 ст. 1016, договор предварительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий 5 лет, и при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.

Устно могут совершаться любые сделки, если:

А) законом или соглашением сторон для них не установлена письменная форма;

Б) они исполняются при самом их совершении (исключение составляют сделки, требующие нотариальной формы, а также сделки, для которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность);

Все остальные сделки совершаются в письменной форме.

Письменная форма сделки бывает простой и нотариальной. Простая письменная форма представляет собой выражение воли участников сделки путем составления документа, отражающего содержание сделки и подписанного сторонами сделки.

Необходимость соблюдения простой письменной формы сделки законом ставится в зависимость от её субъектного состава. Так, указанную форму должен иметь:

А) все сделки юридических лиц между собой и гражданами (ст. 161 ГК). Исключение составляют сделки, требующие нотариальной формы, а также сделки, которые могут свершаться устно;

Б) сделки граждан между собой на сумму, превышающую 10 МРОТ (ст. 161 ГК);

В) сделки между гражданами, письменная форма совершения которых предусмотрена законом независимо от их суммы (соглашение о неустойке, залог, поручительство).

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от другой договаривающейся стороны.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято путем выполнения указанных в нем условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, уплата соответствующей суммы и т. п. (ст. 434, 438 ГК).

Нотариальная форма отличается от простой письменной формы тем, что на документе совершается удостоверительная надпись нотариусом.

Нотариальная форма требуется для совершения сделок в случаях, прямо предусмотренных законом, а также соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма и не требовалась (ст. 163 ГК).

Нотариальное удостоверение сделок осуществляется в соответствии с законом РФ «Об основах законодательства о нотариате» государственными и частными нотариусами. При отсутствии в населенном пункте нотариуса необходимые действия совершают уполномоченные на это должностные лица исполнительной власти. На территории других государств функции нотариусов исполняют должностные лица консульских учреждений РФ. В случаях, установленным законом, к нотариальному оформлению сделки приравнивается её удостоверение определенным должностным лицом: капитаном морского судна, главным врачом больницы, начальником исправительно – трудового учреждения, командиром воинской части и др. (см. п. 3 ст. 185 ГК).

Наряду с простой письменной и нотариальной формами совершения сделок, законом введена дополнительная стадия совершения некоторых сделок – государственная регистрация.

Государственная регистрация предполагает внесение информации о совершенных сделках в единый государственный реестр, открытый для заинтересованных лиц. Государственную регистрацию сделок осуществляют органы юстиции.

Если сделка подлежит государственной регистрации, то до момента такой регистрации сделка не считается облеченной в требуемую форму.

Требование государственной регистрации не может быть установлено соглашением сторон, т. е. стороны не вправе требовать регистрации сделки, если это не предусмотрено законом.

2. Виды договоров

Виды договоров по моменту возникновения обязательства

Основной договор – непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением имущества, выполнением работ, оказанием услуг и т. п.

Предварительный договор – соглашение сторон о заключении основного договора в будущем (ст. 429 ГК). Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если такая форма не установлена, то в письменном виде. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если этот срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора. Если в указанные сроки основной договор не будет заключен и ни одна из сторон не сделает другой стороне такое предложение, предварительный договор прекращает свое действие.

Виды договоров по субъекту, в пользу которого совершен договор:

Договор в пользу их участников – право требовать исполнения такого договора принадлежит только их участникам.

Договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК) – договор, в котором установлено, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу (договор денежного вклада на имя другого лица с банком, договор личного страхования жизни с указанием лица, которое вправе требовать выплаты определенной в договоре суммы).

Виды договоров по соотношению прав и обязанностей сторон:

Односторонний договор – порождает у одной стороны только права, а у другой – только обязанности (например, договоры займа, поручительства).

Взаимный договор – каждая из сторон приобретает права и обязанности по отношению к другой стороне (договоры купли – продажи, перевозки, аренды, хранения, подряда и др.).

Виды договоров в зависимости от возмездности:

Возмездный договор – договор, по которому имущественное предъявление одной стороны обусловливает встречное имущественное предъявление от другой стороны.

Безвозмездный договор – имущественное предоставление производится только одной сторон без получения встречного имущественного предоставления от другой стороны (договор дарения, безвозмездного пользования имуществом).

Некоторые договоры могут быть как возмездными, так и безвозмездными (договор поручения, хранения).

Виды договоров в зависимости от степени обязательности заключения договора

Свободный договор – договор, заключение которого всецело зависит от усмотрения сторон.

Обязательный договор – договор, заключение которого обязательно для одной или обеих сторон в силу действующего законодательства.

Так, в случае создания юридического лица заключение договора банковского учреждения, так и для созданного юридического лица (п. 2 ст.846 ГК)

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры (ст.426 ГК).

Признаки публично договора:

• обязательным участником является коммерческая организация;

• коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг;

• деятельность коммерческой организации должна осуществляться в отношении каждого, кто к ней обратился.

К публичным договорам применяются следующие специальные правила.

• коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю определенные товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.

• при необоснованном уклонении от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требовать заключения с ней этого договора.

• коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

• цены товаров, услуг, работ устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством устанавливаются льготы для отдельных категорий потребителей.

Виды договоров по времени возникновения правоотношения

Консенсуальный договор – договор, для заключения которого достаточно соглашения сторон; права и обязанности по нему возникают с момента достижения такого соглашения (купля – продажа, имущественный наем, подряд и др.).

Реальный договор – договор, права и обязанности по которому устанавливаются только с момента передачи вещи или для возникновения которого, кроме соглашения сторон, необходима и передача вещи (договор займа, хранения с участием граждан).

Виды договоров в зависимости от участия сторон в согласовании условий договора:

Взаимосогласованные договоры – условия устанавливаются всеми сторонами, участвующими в договоре.

Договоры присоединения – условия устанавливаются только одной стороной. Например, договоры перевозки, проката, страхования, бытового подряда и т. д.

Различают также смешанный и учредительный договоры.

Смешанный договор – договор, в котором содержатся элементы различных договоров. Соответственно, к ним применяются правила о договорах, элементы которых имеются в смешанном договоре. (например договор о передаче имущества на хранение с предоставлением хранителю права безвозмездного пользования имуществом).

Учредительный договор – договор о создании и порядке деятельности хозяйственных товариществ, обществ, ассоциаций и других объединений - юридических лиц (п. 2 ст.52 ГК).

Фидуциарный договор – особое место занимает в гражданско– правовых отношениях. Он основан на личном доверительном отношении сторон (договор поручения).

Каузальный договор – предполагает четкое и ясное обозначение правовой цели, которую он преследует (договор купли – продажи, дарения, мены, перевозки).

Абстрактный договор не зависит от основания и действителен в любом случае, если соблюдена форма (банковская гарантия).

2. Порядок заключения договора

Договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Существенными условиями признаются:

- условие о предмете договора;

-условия, которые определены законом, иными правовыми актами или договором как существенные (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Стадии заключения договора:

1. Предложение заключить договор (направление оферты).

2. Принятие предложения (акцепт).

Форма договора может устанавливаться законом или соглашением сторон. Формы договора законом определяются как формы предусмотренные для совершении я сделок (ст. 434 ГК РФ).

Формы:

• устная – договор заключается посредством словесно выраженного предложения заключить договор и принятие этого предложения.

• письменная – договор может быть заключен путем:

1. составления одного документа, подписанного сторонами;

2. обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной связи, позволяющей достоверно установить, от кого исходит данный документ.

• Нотариально удостоверенная – путем совершения на договоре, составленном в письменной форме, удостоверительного штампа нотариуса или лица, его заменяющего.

Местом заключения договора признается место жительства гражданина или места нахождения юридического лица, направившего оферту, когда в договоре не указано иное.

Моментом заключения договора является момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (ст. 433 ГК РФ).

Оферта – предложение, адресованное одному или нескольким лицам, определенно выражающее намерение лица, сделавшего его ( ст. 435 ГК РФ).

Оферта должна отвечать следующим требованиям:

• из неё должно определенно следовать волеизъявление на заключение договора;

• предложение должно содержать все существенные условия договора;

• предложение адресуется конкретному лицу ( в ряде случаев – к неопределенному кругу лиц, например выставленные в торговом зале образцы товаров).

Оферта связывает направившее её лицо с момента получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной.

Отзыв оферты:

-не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта;

-в случаях, установленных в самой оферте.

Реклама и иные подобные предложения являются лишь предложения к оферте. Такие предложения не имеет конкретного адресата и не является самой офертой.

Предложения, обращенное ко всем и каждому, содержащее все существенные условия договора признается публичной офертой, если в любой момент она может быть акцептирована.

Акцепт – ответ лица, которому адресована оферта, о её принятие (ст. 438 ГК РФ). Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Поэтому такие ответы, как:

-отказ и встречная оферта;

- акцепт с некоторыми изменениями или дополнительными условиями;

- неопределенный акцепт или содержащий ссылку на дополнительное согласование условий;

Не являются акцептом и не влекут заключение договора.

Акцептом является:

- молчание, если это предусмотрено законам, обычаями делового оборота или вытекает из прежних отношений сторон;

- совершение действий по выполнению условий договора в срок, установленный для акцепта лицом, его получившим.

Акцепт считается отозванным, если извещение об этом поступило к лицу, направившему оферту раньше или одновременно с акцептом.

Договор считается заключенным:

• если акцепт получен в указанный для этого в оферте срок;

• если акцепт получен в срок, определенный законом, или нормально необходимый для этого срок, в случае, когда в оферте он не определен;

• если акцепт заявлен немедленно на оферту, сделанную в устной форме;

• акцепт, полученный с опозданием, если лицо, направившее оферту, немедленно уведомит о получении акцепта с опозданием.

2. Заключение договора на торгах

Одним из способов заключения договора является заключение договора на торгах (ст.447ГК РФ).

В этом случае договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Данный способ заключения договоров применяется в таких сферах, как инвестиционные конкурсы, государственные закупки и подряды, продажа акций акционерных обществ и т.д.

Публичные торги служат таким способом реализации имущества должника, на которое судом обращено взыскание.

Организатором торгов могут быть:

- собственник имущества или обладатель имущественного права;

- специализированная организация, действующая на основании договора с собственником.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Различие между ними состоит в способе определения победителя.

Аукцион выявляет победителя, способного предложить наивысшую цену. Конкурсная форма торгов предполагает выбор победителя, предложившего лучшие условия, которые определяются конкурсной комиссией.

Общим признаком этих форм торгов является состязательность участников, конкурирующих между собой и выдвигающие наиболее выгодные предложения.

Если в торгах участвовал только один человек, то они признаются несостоявшимися.

Порядок проведения торгов:

Аукционы и конкурсы могут быть:

-открытые – участвовать может любое лицо;

-закрытые – участвовать могут лица, специально приглашенные для этой цели.

1. За 30 дней до проведения торгов организатор должен известить о проведении торгов его потенциальных участников. При открытых торгах извещение производится путем публикации в периодических изданиях, при закрытых – производится рассылка приглашений в адрес конкретных претендентов. Извещение должно содержать обязательные сведения – о времени, месте, и форме проведения торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

2. Организатор вправе отказаться от проведения открытых торгов:

- от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за 3 дня до даты проведения;

-от проведения конкурса в любое время, но не позднее чем за 30 дней до даты проведения.

Если организатор открытых торгов нарушил указанные сроки, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытых торгов обязан возместить участникам реальный ущерб вне зависимости от срока последующего отказа.

3. Все участники торгов обязаны внести задаток. Его размер, сроки и порядок внесения указываются в извещении о проведении торгов.

Задаток возвращается, если:

-торги не состоялись;

-участник не выиграл.

Если участник выиграл торги, то внесенный им задаток засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.

3. По результатам проведения аукциона или конкурса лицо, выигравшее их, и организатор подписывают в день проведения торгов протокол о результатах. Данный протокол имеет силу договора. Форма протокола определяется по соглашению сторон.

При уклонении от подписания протокола:

-участник утрачивает внесенный задаток;

-организатор обязан возместить задаток в двойном размере и убытки участника, причиненным участием в торгах.

3. Если предметом торгов было право на заключение договора, то такой договор должен быть заключен не позднее 20 дней (или иного срока, указанного в извещении) после завершения торгов и подписания протокола.

При уклонении одной из сторон в данном случае другая сторона вправе обратиться в суд о понуждении заключить договор и возмещении убытков, причиненных таким отклонением.

6. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом по иску, заинтересованного лица могут быть признаны судом недействительными.

Такими нарушениями могут быть: отказ в принятии заявки, нарушение сроков рассмотрения заявки, сокрытие информации о вещи или имущественном праве, отказ от оплаты покупки выигранной вещи и другое.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, а это в свою очередь – применение последствий недействительности сделок.

3. Заключение договора в обязательном порядке

Если заключение договора для одной из сторон является обязательным, законом предусмотрен особый порядок заключения договора (ст. 445 ГК РФ).

1. Обязанной заключить договор является сторона получившая оферту.

Сторона на полученную оферту (проект договора) обязаны направить в течение 30 дней другой стороне:

-акцепт;

-отказ от акцепта;

-акцепт оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту).

Сторона, направившая оферту получив извещение акцепта на иных условиях (протокол разногласий), вправе в течении 30 дней передать разногласия на рассмотрение суда.

2. Обязанной заключить договор является сторона, направившая оферту.

Сторона, направившая оферту (проект договора), получив протокол разногласий, в течение 30 дней должна:

- известить другую сторону о принятии договора в новой редакции;

- известить об отклонении протокола разногласий.

Другая сторона в случае отклонения её протокола разногласий либо при неполучении какого-либо извещения вправе передать разногласия на рассмотрение суда.

В случае передачи разногласий на рассмотрение суда условия договора, которые не согласованы сторонами, определяется судом.

Споры по заявлениям о понуждении заключить договор подлежат судебному рассмотрению, если:

- заключение договора обязательно для другой стороны в силу закона или предварительного договора;

- у стороны есть право требования заключения договора в силу закона.

3. Изменение и расторжение договора

Основаниями изменения и расторжения договора являются:

• соглашения сторон;

• односторонний отказ от исполнения, когда такая возможность предусмотрена законом или договором (договор банковского вклада);

• судебное решение по требованию одной из сторон :

-при существенном нарушении договора другой стороной;

-в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст.450 ГК РФ).

Существенное нарушение – нарушение договора одной из его сторон, которое включает ущерб другой стороны лишающей её того, на что она рассчитывала при заключении договора;

• существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено законом или договором.

Существенное изменение обстоятельств является их изменение настолько, что, если бы стороны предвидели это, договор вообще не был бы заключен или заключен на других условиях.

Договор может быть изменен или расторгнут в связи с существенным изменением обстоятельств:

-по соглашению сторон;

-по решению суда, если соглашение не было достигнуто.

Суд расторгает договор при отсутствии соглашения между сторонами при существенном изменении обстоятельств, если:

• В момент заключения договора стороны исходили из того, что никакого изменения обстоятельств не произойдет;

• Изменения обстоятельств вызваны причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после из возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась по характеру договора и условиям оборота;

• Исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договором соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

• Из обычаев делового оборота или существа договора не вытекают, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в судебном порядке допускается только в случае, если его расторжение противоречит общественным интересам или повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты на исполнение измененного договора.

Требования об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после:

-получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор;

-неполучение ответа в указанный для получения срок (в 30-дневный срок при отсутствии другого указания).

Соглашение сторон об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор – устной, письменной, нотариально удостоверенной. Данное правило имеет диспозитивный характер и поэтому может изменяться договором, законом или обычаями делового оборота.

Момент изменения или расторжения договора является момент заключения соглашения или момент вступления в законную силу решения суда.

Последствия изменения или расторжения договора:

-обязательства сторон продолжают существовать в измененном виде при изменении договора;

-обязательства сторон прекращаются при расторжении договора;

-стороны не вправе требовать возврата того, что ими было исполнено до изменения или расторжения договора, если иное не предусмотрено законом или договором;

-если основанием расторжения (изменение) договора является существенное нарушение договора одной из сторон, другая вправе требовать возмещения причиненных убытков.

153