Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Российский нотариат проблемы теории и правоприменения. Монография
.pdf
юридические последствия». По нашему мнению, это разъяснение вполне
применимо и к определению содержания управленческих функций,
осуществляемых в коммерческих и иных организациях. В целях устранения
имеющегося противоречия в квалификации злоупотреблений частных и
государственных нотариусов, по нашему мнению, необходимо исключить из
текста ст.202 УК РФ определение «частный» применительно к нотариусам.
Обращает на себя внимание и то, что законодатель использует в тексте
статьи Уголовного кодекса термин «частный нотариус», тогда как в Основах
законодательства о нотариате использовано словосочетание «нотариус,
занимающийся частной практикой». Вместе с тем, другие законодательные
акты (например, Налоговый кодекс РФ) и правоприменительная практика
активно используют оба термина как тождественные.
Преступления нотариусов занимают очень маленькую
(микроскопическую) долю в структуре судимости в стране,1 однако даже
единичные факты злоупотребления нотариусами своими полномочиями
вызывают серьезную озабоченность. Такие преступления помимо
предусмотренных законом последствий влекут весьма существенные
репутационные потери и подрывают доверие населения к институту
нотариата в целом.
К преступлениям в сфере нотариальной деятельности в первую
очередь, относится преступление, предусмотренное ст.202 УК РФ
«Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами».
Под полномочиями нотариуса в уголовном кодексе понимаются, во-первых,
его право на совершение нотариальных действий, перечень которых
содержится в Основах законодательства о нотариате, во- вторых, его право
1
В 2012 году по части 1 ст.202 УК РФ было осуждено 7 человек, по части 2 – 1 человек.
Сайт Судебного департамента РФ: http://www.cdep.ru/.
301
(и обязанность) отказать в совершении нотариального действия в
предусмотренных законом случаях.
Законодательством о нотариате предусмотрено более 20 видов
нотариальных действий. При этом большую часть реально совершаемых
нотариусами действий составляют удостоверения верности копий
документов и выписок из них, удостоверение подлинности подписей на
документах и удостоверение доверенностей.
В силу прямого указания закона злоупотреблением признается такое
использование полномочий частным нотариусом, которое осуществляется
вопреки задачам нотариальной деятельности.1 Задачи нотариальной
деятельности сформулированы в ч.1 ст.1 Основ законодательства РФ о
нотариате: « Нотариат в РФ призван обеспечить защиту прав и законных
интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусом
предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от
имени Российской Федерации…».
Таким образом, использование частным нотариусом своих полномочий
вопреки задачам нотариальной деятельности представляет собой
совершение нотариальных действий или отказ в совершении нотариальных
действий при отсутствии на это законных оснований либо с нарушением
установленного порядка.
Объективная сторона рассматриваемого преступления включает:
а) действие или бездействие частного нотариуса, связанное с
использованием им своих полномочий (или, наоборот, неиспользование им
своих полномочий, когда это требовалось), вопреки определенным в
законодательстве задачам деятельности частного нотариуса;
1
Уместно напомнить, что в юридической науке злоупотреблением правом признается
такой способ осуществления права, который противоречит его назначению, вследствие
чего причиняется вред другим субъектам. См.: Яценко Т.С. Категория шиканы в
гражданском праве: история и современность. М.: «Статут», 2003. С. 102-103.
302
б) последствия в виде существенного вреда правам и законным интересам
граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества
или государства;
в) причинную связь между действием (бездействием) нотариуса и
названными последствиями.
Использование частным нотариусом своих полномочий состоит в
совершении вопреки задачам его деятельности действий, как формально
входящих в его компетенцию, так и выходящих за ее пределы, но
основанных на его юридических и фактических возможностях.
Злоупотребление полномочиями частного нотариуса может, например,
состоять в совершении нотариальных действий, противоречащих
законодательству РФ и международным договорам, удостоверении
незаконных сделок, выдаче свидетельств о праве собственности на долю в
общем имуществе лицам, не имеющим такого права, ложном
засвидетельствовании верности копии документа или верности перевода,
введении клиента в заблуждение относительно характера и последствий
совершаемого нотариального действия, совершение нотариального действия
с нарушением требований о месте их совершения и т.д.
Понятие "существенный вред" как последствия рассматриваемого
преступления — категория оценочная. Некоторые авторы считают, что
непосредственно в уголовном законе должен быть определен стоимостной
количественный критерий признания ущерба существенным.1 Однако по
своему содержанию причиненный вред может быть не только
материальным, имущественным (в виде прямого реального ущерба или
упущенной выгоды), но и неимущественным (моральным,
организационным, физическим и др.). Неимущественный вред невозможно
определить количественно. Абсолютное большинство авторов отмечают,
1
См., например, Гордейчик С.А. Указ. соч. С.79, 83-84.
303
что применительно к деятельности частного нотариуса существенным
является вред, проявившийся в заметном имущественном ущербе, утрате
доказательств совершения сделки или иных действий, утрате права на
пенсию, на различные льготы, утрате имущественных прав и других
подобных последствиях. Признаки существенного вреда усматриваются
также в том, что частный нотариус, злоупотребляя своими полномочиями,
совершает какое-либо другое преступление или содействует совершению
преступления другими лицами. Представляется, что независимо от
имущественной составляющей вред всегда должен признаваться
существенным, если нарушаются конституционные права и свободы
граждан.
Именно по признаку причинения существенного вреда
разграничиваются проступки нотариусов, нарушение ими этических норм и
злоупотребление полномочиями, влекущее уголовную ответственность.
Самое суровое дисциплинарное наказание нотариусов заключается в
лишении полномочий. Однако уместно напомнить, что уголовная
ответственность за преступление, совершенное с использованием служебных
полномочий, к которым относится и преступление, предусмотренное ст.202
УК РФ, предполагает применение дополнительного наказания в виде
лишения права заниматься определенной деятельностью даже без
специального указания об этом в санкции статьи УК. Таким образом,
практически неизбежным следствием совершения преступления в сфере
профессиональной деятельности нотариусов является «запрет на
профессию».
Субъектом преступления, предусмотренного ст.202 УК РФ, является
частный нотариус, т.е. лицо, получившее лицензию на право нотариальной
деятельности и наделенное в предусмотренном законом порядке
полномочиями нотариуса. Субъект преступления – это практикующие
304
нотариусы, занимающиеся реальной частной практикой. Субъектом
рассматриваемого преступления могут быть также лица, замещающие
временно отсутствующего нотариуса, так как в соответствии с ч.1 ст.20
Основ лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, в полном
объеме наделяется полномочиями нотариуса. Не признаются субъектами
рассматриваемого преступления руководящий состав нотариальных палат,
лица, которые в соответствии с законом могут осуществлять отдельные
нотариальные действия, стажеры нотариуса и лица, относящиеся к
вспомогательному персоналу нотариальных контор.
Злоупотребление частными нотариусами своими полномочиями
вопреки задачам своей деятельности — это умышленное преступление,
которое может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.
Виновный осознает, что действует или бездействует незаконно вопреки
задачам своей деятельности, предвидит возможность причинения вреда
правоохраняемым благам и интересам физических или юридических лиц и
желает или сознательно допускает наступление этих последствий (относится
к ним безразлично) 1.
Причинение вредных последствий вследствие небрежного отношения
нотариуса к своей работе, допущенных им ошибок не влечет уголовной
ответственности по данной статье Уголовного кодекса. Поскольку
действующему уголовному законодательству неизвестна ответственность за
нотариальную халатность, невнимательность нотариуса при установлении
1
Большинство ученых определяют форму вины в рассматриваемом преступлении как по
отношению к совершаемому деянию, так и по отношению к наступившим последствиям
только как прямой умысел (См., например, Гуев А.Н. Комментарий к Уголовному кодексу
РФ для предпринимателей. – 2-ое изд., доп. и перераб.- М.: Инфра-М. С.167). Вместе с
тем существует и другая позиция по этому вопросу, которая заключается в том. Что
субъективная сторона преступления, предусмотренного ст.202 УК РФ, может быть
выражена в прямом умысле применительно к злоупотреблению полномочиями и любой
форме вины, в том числе и неосторожности, по отношению к наступившим общественно
опасным последствиям (См., например, Уголовное право. Особенная часть. Учебник//
отв. ред Козаченко И.Я., Незнамова Г.П., Новоселов Г.П., М., Инфра-М, 1998. С. 354).
305
личности обратившегося за совершением нотариального действия
гражданина или невнимательность, проявленная нотариусом при проверке
документов, представленных для совершения нотариального действия, не
охватывается составом преступления, предусмотренного ст.202 УК РФ.
Однако возможна ответственность за причинение соответствующего вреда
по неосторожности, если это предусмотрено уголовным законом в качестве
самостоятельного преступления. По нашему мнению, повышение роли
нотариусов в гражданском обороте, что предусматривается новой редакцией
Гражданского кодекса РФ, должно привести к повышению их
ответственности за халатность, проявленную при осуществлении своих
полномочий.
Закон определил в качестве цели совершаемого злоупотребления
извлечение любых выгод и преимуществ для себя или других лиц либо
нанесение вреда другим лицам. Извлечение выгод и преимуществ для себя
или других лиц фактически означает корыстную или иную личную
заинтересованность виновных в совершении преступления. Иными словами,
это стремление виновного получить имущественную или неимущественную
выгоду посредством совершения преступления. Цель нанесения вреда
другим лицам - стремление виновного причинить имущественный ущерб
или иной вред физическим или юридическим лицам (убытки, подрыв
деловой репутации, причинение моральных страданий и т.д.). Мотивы
злоупотребления нотариусом своими полномочиями могут быть весьма
разнообразными: корысть, дружеские отношения, семейственность, месть.
По ч. 2 ст. 202 УК РФ подлежат уголовной ответственности
нотариусы, если они совершили деяния в отношении заведомо
несовершеннолетнего либо в отношении заведомо недееспособного лица.
Несовершеннолетним признается лицо, не достигшее возраста 18 лет. О
возрасте потерпевшего виновный должен иметь достоверное знание.
306
Квалифицирующий признак отсутствует, если виновный не знал, хотя мог и
должен был знать о возрасте потерпевшего. Что же касается совершения
злоупотребления в отношении заведомо недееспособного лица, то имеется в
виду фактическая недееспобность, очевидная для частного нотариуса. Не
имеет значения отсутствие судебного решения о признании лица
недееспособным.
Действия нотариусов, которые путем злоупотребления своими
полномочиями способствуют совершению преступлений другими лицами,
представляют собой также и пособничество в совершении соответствующих
преступлений. Так, пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ
от 18 ноября 2004 года № «№ «О судебной практике по делам о незаконном
предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или
иного имущества, приобретенных преступным путем» определяет, что
использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения
сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание)
денежных средств или иного имущества, квалифицируется как
пособничество по части 5 статьи 33 УК РФ и соответственно по статье 174
или статье 174.1 УК РФ и при наличии к тому оснований – по статье 202 УК
РФ.
Злоупотребление полномочиями частным нотариусом, совершенное за
незаконное вознаграждение, квалифицируется по ст.202 УК РФ как
преступление, совершенное в целях извлечения выгод и преимуществ для
себя1. Следует отметить различия в оценке в принципе однотипных
квалификационных ситуаций: публичные должностные лица, совершая
действия за незаконное вознаграждение, несут ответственность по
совокупности преступлений – получение взятки (ст. 290 УК РФ) и
злоупотребление должностными полномочиями (ст.285 УК РФ), а нотариусы
1
Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 321.
307
в аналогичной ситуации несут ответственность только по ст. 202 УК РФ.
Представляется, что в условиях государственного регулирования тарифов
на оказание нотариальных услуг, что предусматривается нотариальной
реформой, участие нотариусов в коррупционных отношениях должно
получать незамаскированную юридическую оценку с использованием
соответствующих статей действующего Уголовного кодекса.
Одним из основополагающих принципов осуществления нотариальной
деятельности является соблюдение нотариальной тайны. В соответствии с
действующим уголовным законодательством нарушение нотариальной
тайны частнопрактикующими нотариусами также представляет собой
злоупотребление полномочиями и квалифицируется по ст. 202 УК РФ. С
объективной стороны нарушение нотариальной тайны – это предание
огласке в любой форме вопреки положениям закона или с нарушением
установленного законом порядка соответствующей конфиденциальной
информации. В числе обязательных признаков преступления – общественно
опасные последствия, содержание которых рассмотрено выше, и причинноследственная связь между нарушением нотариальной тайны и
наступившими вредными существенными по размеру последствиями.
Полагаем, что следует поддержать мнение ученых, предлагающих
криминализовать состав неправомерного разглашения нотариальной тайны и
предусмотреть его в самостоятельной статье Уголовного кодекса1.
Для правильной юридической оценки нарушения нотариусом
профессиональной тайны необходимо иметь в виду, что законодательство в
целом ряде случаев допускает правомерное разглашение сведений,
составляющих нотариальную тайну, например, сведения (документы) о
совершенных нотариальных действиях могут быть выданы лицам, от имени
1
См., например, Чучаев А.И., Филиппова О.В. Нотариальная деятельность как объект
уголовно-правовой охраны (de lege lata и de lege ferenda). М., Проспект, 2013.
308
или по поручению которых они совершены. Основы законодательства о
нотариате обязывают нотариусов предоставлять сведения (выдавать
документы) по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с
находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а
также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его
разрешении спорами (ч.4 ст.5). В целом, можно утверждать, что
законодательство о нотариате предусматривает весьма широкий круг
случаев, когда возможно правомерное разглашение нотариальной тайны.
Данный перечень по содержанию является исчерпывающим и не подлежит
расширительному толкованию. Однако Уголовный кодекс РФ содержит еще
одну норму, в соответствии с которой разглашение нотариальной тайны
может не повлечь уголовную ответственность.
Справка.
Статья 40 УК РФ «Физическое или психическое принуждение».
1. Не является преступлением причинение вреда охраняемым
уголовным законом интересам в результате физического принуждения.
Если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими
действиями (бездействием).
2. Вопрос об уголовной ответственности за причинение вреда
охраняемым уголовным законом интересам в результате психического
принуждения, а также в результате физического принуждении, вследствие
которого лицо сохранило возможность руководить своими действиями,
решается по правилам о крайней необходимости.
Таким образом, если нотариальная тайна была предана неправомерной
огласке вследствие физического или психического принуждения,
примененного к нотариусу, то вопрос о возможной уголовной
ответственности за эти действия решается в зависимости от степени
примененного насилия.
309
Нарушение нотариальной тайны влечет уголовную ответственность
только при условии умышленной формы вины. Разглашение
конфиденциальной нотариальной информации по неосторожности
(небрежности или преступного легкомыслия) для частнопрактикующих
нотариусов не содержит состава преступления, но может повлечь
дисциплинарную ответственность. Однако для государственных нотариусов
при наличии оснований возможна ответственность по ст. 293 УК РФ
«Халатность» 1.
В числе преступлений, о которых можно говорить применительно к
нотариусам, следует также указать подделку документов. Так, значительная
часть преступлений, предусмотренных ст. 159 УК РФ «Мошенничество»,
особенно, когда речь идет о незаконном завладении имущественными
правами, совершается с использованием подложных документов,
изготавливаемых частными нотариусами. С помощью поддельных
доверенностей отбираются квартиры и продаются угнанные автомобили, под
дарение маскируется вымогательство.
Справка.
Статья 327 УК РФ. Подделка, изготовление или сбыт поддельных
документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков.
1. Подделка удостоверения или иного официального документа,
предоставляющего права или освобождающего от обязанностей. В целях
его использования либо сбыт такого документа, а равно изготовление в тех
же целях или сбыт поддельных государственных наград Российской
Федерации. РСФСР, СССР, штампов, печатей, бланков, -
1
Такое различие в подходах к определению пределов и условий уголовной
ответственности нотариусов по мнению многих авторов к числу наиболее серьезных
недостатков уголовного законодательства, отмеченных еще в конце 90-х годов 20 века
(См., например, Горелик А.С. Преступления против интересов государственной службы и
против интересов службы в коммерческих и иных организациях: сравнительный анализ //
Юридический мир. 1999. № 4. С.18) и не устраненных до сих пор.
310
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]