Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Российский нотариат проблемы теории и правоприменения. Монография
.pdf
фондами. Соответствующие денежные средства будут аккумулироваться в
процессе осуществления нотариальной деятельности с использованием
труда наемных работников.
Основанием возникновения трудового правоотношения между
нотариусом и наемным работником является трудовой договор. Процедура
заключения трудового договора нотариусом, занимающимся частной
практикой урегулирована общими правилами главы 11 Трудового кодекса
РФ. На этапе заключения трудового договора происходит как выработка
основных условий, определяющих дальнейшее взаимодействие работника и
работодателя – частного нотариуса, так и оформление ряда документов,
имеющих правовое значение.
Согласно ч.2 ст.303 Трудового кодекса РФ в письменный трудовой
договор, заключаемый нотариусом, в обязательном порядке включаются все
условия, существенные для работника и для работодателя. В силу ст.57
Трудового кодекса РФ трудовой договор должен содержать определенный
набор обязательных условий, который, в то же время, не является абсолютно
одинаковым для всех трудовых договоров. Например, указание режима
работы будет обязательным, если этот режим применительно к данному
работнику будет отличаться от общих правил, установленных у нотариуса.
Поэтому нотариус, утвердивший правила внутреннего трудового
распорядка, в которых определяется режим работы сотрудников, вправе
ограничиться внесением в трудовой договор следующей фразы: «Время
начала, окончания работы, порядок предоставления перерыва для отдыха и
питания и его продолжительность определяются Правилами внутреннего
трудового распорядка».
В числе обязательных условий трудового договора ст. 57 Трудового
кодекса РФ называет срок, на который он заключается. Основания
правомерного заключения срочного трудового договора приведены в ст.59
281
Трудового кодекса РФ. При этом часть 1 указанной статьи содержит случаи,
при наличии которых трудовой договор должен быть заключен только на
определенный срок с учетом характера предстоящей работы и условий ее
выполнения. Например, если работник находится в отпуске по уходу за
ребенком, нотариус может принять на его место другое лицо только до
выхода этого работника на работу, в том числе и до окончания отпуска.
В части 2 ст.59 Трудового кодекса РФ приводятся случаи, когда
нотариус вправе заключить срочный трудовой договор. Буквальное
толкование абзаца 1 рассматриваемой статьи не позволяет нотариусу
заключать срочные договоры с любыми работниками в силу
малочисленности штата. Речь идет о субъектах малого
предпринимательства, в то время как нотариальная деятельность
предпринимательской не является. Вместе с тем срочный трудовой договор
может быть заключен со студентом очной формы обучения, если нотариус
принимает его на работу.
К числу обязательных условий трудового договора будут относиться т
те условия, которые названы в качестве таковых в иных нормативных
правовых актах, содержащих нормы трудового права (ч.2 ст.57 Трудового
кодекса РФ). Примером будет являться ч.4 ст.31 Проекта, обязывающая
указывать в трудовом договоре с работником нотариуса положения о
сохранении тайны нотариального действия.
Помимо обязательных условий, включение которых в договор
предопределено требованиями трудового законодательства и не зависит от
воли сторон, нотариус вправе согласовать с работником дополнительные
условия заключаемого договора. Примерный перечень дополнительных
условий приведен в ч. 4 ст.57 Трудового кодекса РФ.
Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в
двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один
282
экземпляр трудового договора передается работнику, другой – хранится у
работодателя. В подтверждение получения работником экземпляра
трудового договора на экземпляре работодателя ставится подпись
работника. В силу ч.1 ст. 68 Трудового кодекса РФ прием на работу
оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на
основании заключенного трудового договора. Правом издания приказа
обладает сам нотариус, являющийся работодателем. В то же время в целях
оперативного приема сотрудников полномочия по оформлению трудовых
отношений с предоставлением права подписи соответствующих документов
могут быть передоверены другому лицу, в частности помощнику нотариуса
в период временного исполнения им полномочий нотариуса, что должно
найти отражение в приказе о временном возложении полномочий.
Постановлением Госкомстата РФ от 05 января 2004 г. № 1 были
утверждены унифицированные формы первичной учетной документации по
учету труда и его оплаты, в том числе форма приказа о приеме на работу.
Однако с 1 января 2013 года нотариусы обязаны утвердить формы
первичных учетных документов, даже если они решат использовать
вышеупомянутые формы. Данное требование содержится в ч.4 ст.9
Федерального закона от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Приказ о приеме на работу объявляется работнику под роспись в
трехдневный срок со дня фактического начала работы. По требованию
работника нотариус обязан выдать ему надлежаще заверенную копию
приказа. В случае, если работник впервые вступает в трудовые отношения,
нотариус обязан также оформить трудовую книжку и страховое
свидетельство государственного пенсионного страхования.
Запись в трудовую книжку вносится, если работник проработал свыше
пяти дней. В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой
им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении
283
работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о
Наименование, дата и номер
награждениях за успехи в работе. Сведения о взысканиях в трудовую
книжку не вносятся, за исключением случаев, когда дисциплинарным
взысканием является увольнение.
Образец внесения записи о приеме на работу в трудовую книжку
№
запи-
си
число месяц год
1. 21 01 2011 Приказ № 01-К от
Дата Сведения о приеме
на работу, о переводах на
другую работу и об
увольнении
Нотариус г. Ростова-на-
Дону Петрова Зинаида
Федоровна
Принята на должность
секретаря-консультанта
документа, на основании
которого внесена запись
21.05.2013 г.
В процессе функционирования трудовых отношений как у нотариуса,
так и у его работников может возникнуть потребность в изменении условий
трудового договора. Согласно ст.72 Трудового кодекса РФ изменение
определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод
на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового
договора, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Соглашение
об изменении определенных сторонами условий трудового договора
заключается в письменной форме.
В контексте ст.72 ТК РФ речь идет обо всех условиях заключенного
трудового договора – как обязательных, так и дополнительных, по которым
его стороны (работник и работодатель) достигли согласия. Однако в
зависимости от вида условия трудового договора, который подлежит
изменению, различается правовая регламентация данной процедуры.
284
Изъятием из общего правила об изменении определенных сторонами
условий трудового договора лишь по письменному соглашению сторон,
является ст. 74 Трудового кодекса РФ. «В случае, когда по причинам,
связанным с изменением организационных или технологических условий
труда (изменения в технике и технологии производства, структурная
реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами
условия трудового договора не могут быть сохранены, - говорится в ч.1 ст.74
ТК РФ, - допускается их изменение по инициативе работодателя, за
исключением изменения трудовой функции работника».
Обращает на себя внимание то обстоятельство, что в порядке ст. 74
Трудового кодекса РФ недопустимо лишь изменение трудовой функции,
поскольку порядок ее изменения регламентируется ст.ст. 72.1, 72.2 и 73
Трудового кодекса РФ и именуется переводом. Тем самым подчеркивается
значение определенности трудовой функции работника, ведь согласно ст.60
Трудового кодекса РФ запрещается требовать от работника выполнения
работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев,
предусмотренных Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.
Поскольку инициатором изменения трудового договора выступает
работодатель, Трудовой кодекс РФ ограничивает его усмотрение
необходимостью соблюдения ряда условий. Большинство из этих условий в
равной мере должны быть соблюдены как работодателем-организацией, так
и работодателем – частным нотариусом. Прежде всего, это изменение
организационных или технологических условий труда. Во-вторых, вводимые
в соответствии со ст. 74 Трудового кодекса РФ изменения, во всяком случае,
не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленными
коллективным договором, соглашениями. Как разъяснил Верховный Суд
РФ, разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с
которыми был прекращен по причине отказа от продолжения работы в связи
285
с изменение условий договора, либо о признании незаконным такого
изменения (ст.74), работодатель обязан представить доказательства,
подтверждающие, что изменение условий трудового договора явилось
следствием изменений в технике и технологии производства,
совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной
реорганизации производства, и не ухудшало положение работника по
сравнению с условиями коллективно-договорных актов1.
Кроме того, ст. 74 Трудового кодекса РФ устанавливает ряд
требований процедурного характера, при соблюдении которых
одностороннее изменение условий трудового договора работодателем
считается законным. В отличие от общего правила, обязывающего
работодателя письменно предупредить работника о предстоящем изменении
условий трудового договора не позднее чем за два месяца, работодатель –
частный нотариус обязан предупредить своих работников об изменении
условий трудового договора не менее чем за 14 календарных дней.
Если работник не согласен работать в новых условиях, работодатель
обязан в письменной форме предложить ему другую работу, которую
работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом под
«другой работой» понимается как вакантная должность, соответствующая
квалификации работника, так и нижестоящая и нижеоплачиваемая
должность в данной местности. При отсутствии указанной работы либо
отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в
соответствии с п.7 ст.77 Трудового кодекса РФ. При этом увольняемому
работнику выплачивается компенсация в размере двухнедельного среднего
заработка (ч.3 ст.178 Трудового кодекса РФ).
1
П.21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. «О применении
судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» // Бюллетень
Верховного Суда Российской Федерации. – 2004. № – 6.
286
Реализация стороной трудового договора права на его расторжение
должна осуществляться в порядке и на условиях, которые установлены
Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами. Каждому из
общих оснований прекращения трудового договора, сформулированных в
ст.77 Трудового кодекса РФ, корреспондирует отдельная статья Трудового
кодекса РФ. В одних случаях самостоятельная статья содержит процедурный
механизм реализации соответствующего основания прекращения трудового
договора. Так, ст. 80 ТК РФ определяет порядок расторжения трудового
договора по инициативе работника, в то время как при издании приказа об
увольнении и внесении записи в трудовую книжку необходимо делать
ссылку на п.3 ст.77 ТК РФ.
В других случаях в корреспондирующей статье содержится перечень
конкретных оснований прекращения трудового договора, для которых ст.77
дает обобщающее понятие. Например, прекращение трудового договора по
обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, названо в качестве
основания расторжения трудового договора в п. 10 ст.77 ТК РФ, в то время
как сами эти обстоятельства перечислены в ст. 83 ТК РФ. Поэтому при
прекращении трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли
сторон, в трудовую книжку вносится запись об основаниях прекращения
трудового договора со ссылкой на соответствующий пункт статьи 83 ТК
РФ1.
Если инициатором расторжения трудового договора выступает
работодатель запись об увольнении вносится в трудовую книжку со ссылкой
либо на соответствующий пункт ст. 81 ТК РФ, либо на иные правовые
нормы, предусматривающие основания расторжения трудового договора по
инициативе работодателя, которые содержатся в Трудовом кодексе РФ или
1
п. 5.4 Постановления Минтруда РФ от 10 октября 2003 г. № 69 «Об утверждении
инструкции по заполнению трудовых книжек» // Российская газета, № 235, 19.11.2003.
287
иных федеральных законах. В качестве примера можно упомянуть ст. 71 ТК
РФ, регламентирующую правовые последствия прохождения работником
испытания. Согласно части 1 данной статьи при неудовлетворительном
результате испытания работодатель имеет право до истечения
испытательного срока расторгнуть трудовой договор с работником,
предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за три дня с
указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника
не выдержавшим испытания. В данном случае правовая норма одновременно
содержит и основание, и порядок увольнения работника.
Трудовой кодекс РФ в отличие от своих предшественников
значительно увеличил количество оснований прекращения трудового
договора. Более того, нотариус, занимающийся частной практикой, вправе
заключать трудовые договоры, предусматривая в них дополнительные (по
сравнению с установленными трудовым законодательством и иными
нормативными правовыми актами в сфере труда) основания расторжения
трудового договора1. Подобное законодательное дозволение является
исключением из общего правила о том, что прекращение трудового договора
может иметь место лишь по основаниям, предусмотренным федеральным
законом, что отличает порядок прекращения трудовых правоотношений от
гражданско-правовых.
Поскольку установление исчерпывающего перечня оснований
прекращения трудового договора традиционно рассматривалось в
литературе как важнейшая гарантия реализации права на труд, ученые
приходят к выводу об утрате данным перечнем своей гарантийной
направленности, что не соответствует основным целям трудового
1
Ч.5 ст.32 Проекта прямо указывает, что прекращение трудового договора с помощником
нотариуса осуществляется по основаниям, предусмотренным трудовым
законодательством и договором, а также при прекращении полномочий нотариуса в
соответствии с настоящим Федеральным законом.
288
законодательства по установлению государственных гарантий трудовых
прав и свобод граждан1.
§ 2. Особенности участия нотариусов, занимающихся частной
практикой, в отношениях по обязательному социальному страхованию
В процессе осуществления профессиональной деятельности могут
иметь место случаи, при наступлении которых нотариус оказывается
нетрудоспособным, нуждающимся в оказании медицинской помощи, что
обусловливает потребность в социальной поддержке. В равной мере
социальным рискам подвержены и лица, состоящие с нотариусом в
трудовых правоотношениях.
Ст. 39 Конституции РФ каждому гарантирует социальное обеспечение
по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для
воспитания детей и в иных случаях, установленных законом. В числе
способов реализации права на социальное обеспечение, которые
поощряются государством, часть 3 вышеуказанной статьи называет
добровольное социальное страхование, создание дополнительных форм
социального обеспечения и благотворительность. Подобная формулировка
не случайна, поскольку основным гарантом достойного уровня социального
обеспечения человека в Российской Федерации является государство, что
вытекает из содержания ст. 7 Конституции РФ. На это указывает и
местоположение ст. 7 в главе 1 Конституции РФ, закрепляющей основы
конституционного строя.
1
См., например: Миронова А.Н. Трудовые споры о прекращении трудового договора:
теоретические и практические аспекты. Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2007 .
С.15.
289
Таким образом, социальная функция современного российского
государства представляет собой синтез двух направлений: 1)
государственной поддержки лиц, утративших в силу определенных
обстоятельств средства к существованию; 2) повышения социальной
активности трудоспособных лиц посредством вовлечения их в механизм
формирования фондов социального обеспечения. Сообразно данным
направлениям развиваются две основные формы социального обеспечения:
социальное обеспечение за счет средств бюджетов различных уровней и
обязательное социальное страхование.
Обязательное социальное страхование относится к числу динамично
развивающихся форм социального обеспечения, доказательством чему
являются активная нормотворческая и правоприменительная деятельность в
данной сфере, появление дополнительных форм страхования (в виде
добровольной уплаты взносов на обязательное социальное страхование),
признание в качестве социального страхового риска не только риска утраты
заработной платы, но и дохода, полученного от осуществления иных видов
деятельности. Тем самым к числу застрахованных лиц относятся как
работающие по трудовому договору, так и самостоятельно обеспечивающие
себя работой, в частности, нотариусы, занимающиеся частной практикой.
Согласно ст.8 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус
пользуется услугами системы государственного социального обеспечения,
медицинского и социального страхования в порядке, установленном
законодательством Российской Федерации. В этой же статье указано, что
нотариус вправе нанимать и увольнять работников. Тем самым частные
нотариусы участвуют в правоотношениях по обязательному социальному
страхованию, выполняя функцию страхователя и реализуя права и
обязанности застрахованного лица.
290
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]