Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование рекламной деятельности. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
Глава 3. Регулирование рекламной деятельности
• указание на лечебные свойства, т.е. положительное влияние
на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники;
• использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации,
а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.
Отдельный правовой режим охраны от возможных негативных
последствий производства рекламы установлен в отношении прав
несовершеннолетних потребителей.
Прежде всего, запрещено размещение рекламы в учебниках,
предназначенных для обучения детей по программам начального
общего и основного общего образования, школьных дневниках, а
также в школьных тетрадях.
Кроме того, в целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта в рекламе не допускаются:
1) дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к
ним у несовершеннолетних;
2) побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили
родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар;
3) создание у несовершеннолетних искаженного представления
о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка;
4) создание у несовершеннолетних впечатления о том, что обладание рекламируемым товаром ставит их в предпочтительное положение перед их сверстниками;
5) формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром;
6) показ несовершеннолетних в опасных ситуациях;
7) приуменьшение уровня необходимых для использования рекламируемого товара навыков у несовершеннолетних той возрастной
группы, для которой этот товар предназначен;
8) формирование у несовершеннолетних комплекса неполноценности, связанного с их внешней непривлекательностью.
Федеральный закон «О рекламе» закрепил особенности защиты
прав потребителей в рекламе отдельных видов продукции, злоупот-
101
102
ребление которыми негативно сказывается на здоровье человека.
Об этих особенностях рекламы в отношении алкогольной продукции, рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, рекламе
игр и пари уже говорилось выше.
Закон «О рекламе» не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом.
В данном случае имеется в виду информация, предоставление
которой является обязанностью изготовителя (исполнителя, продавца) в соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей».
Требования указанного Закона установлены в отношении информации об изготовителе (исполнителе, продавце), его товарах
(работах, услугах), а также о режиме работы продавца.
Несмотря на то, что содержанием указанной информации являются преимущественно сведения, необходимые для индивидуализации изготовителя (исполнителя, продавца), обеспечивающие
потребителю возможность правильного выбора необходимых ему
товаров, работ и услуг, удостоверяющие наличие у изготовителя
(исполнителя, продавца) прав на осуществление отдельных видов
деятельности, а у его работников соответствующей квалификации,
определенную долю в указанной информации могут иметь сведения рекламного характера. В связи с этим напрашивается вывод о
том, что содержащиеся в информации, правом на получение которой обладает потребитель, сведения, направленные на привлечение внимания к объекту рекламирования, должны соответствовать
общим требованиям, предъявляемым к рекламе.
Исключительно важное значение имеет информация и реклама
при дистанционном способе продажи товара. Закон РФ «О защите
прав потребителей» в ст. 26.1 предусматривает возможность заключения договора розничной купли-продажи на основании ознакомления
потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи
(телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора
(дистанционный способ продажи товара) способами.
Продавцом до заключения договора должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара, об адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, о полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя), о цене и об условиях приобретения
товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантий-
Раздел II. Регулирование рекламной деятельности и управление ею
Глава 3. Регулирование рекламной деятельности
ном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора. Кроме того,
потребителю в момент доставки товара должна быть в письменной
форме предоставлена предусмотренная законом информация о товаре и о порядке и сроках возврата товара. Потребитель вправе
отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара — в течение 7 дней.
В рекламе товаров при дистанционном способе их продажи
должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о
государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 8 Закона «О рекламе»).
103
3.8. Механизм
государственного контроля
за рекламной деятельностью
В целях развития рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, реализации прав
потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы,
предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации
о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы в ФЗ
«О рекламе» раскрывается механизм осуществления государственного
контроля в сфере рекламы, а также определен компетентный в указанной деятельности орган государственной власти.
Согласно ст. 33 ФЗ «О рекламе» полномочиями по осуществлению государственного контроля за соблюдением законодательства
Российской Федерации о рекламе наделен федеральный антимонопольный орган и его территориальные подразделения. В настоящее
время функции антимонопольного органа РФ осуществляет созданная в соответствии с Указом Президента РФ «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» Федеральная антимонопольная служба (ФАС России), действующая на основании
Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. ¹ 331 (в
ред. от 28 марта 2008 г.)
Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы
во взаимодействии с другими федеральными органами исполни-
1
.
1
ÑÇ ÐÔ. 2004. ¹ 31. Ñò. 3259; 2008. ¹ 13. Ñò. 1316.
104
тельной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.
В соответствии с указанным Положением ФАС России в пределах своей компетенции в сфере рекламной деятельности:
• вносит в Правительство РФ проекты федеральных законов,
• принимает правила рассмотрения антимонопольным органом
• осуществляет контроль и надзор за соблюдением коммерче-
• выдает предписания, обязательные для исполнения коммер-
• проводит проверку соблюдения антимонопольного законода-
• обобщает и анализирует практику применения законодатель-
Раздел II. Регулирование рекламной деятельности и управление ею
нормативных правовых актов Президента, Правительства и
другие документы, по которым требуется решение Правительства, по вопросам, относящимся к сфере ведения ФАС
России в области рекламы;
дел о нарушениях в рекламной деятельности, за исключением
вопросов, правовое регулирование которых осуществляется
исключительно федеральными конституционными законами,
федеральными законами, нормативными правовыми актами
Президента и Правительства;
скими и некоммерческими организациями, органами исполнительной власти и органами местного самоуправления законодательства о рекламе (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа);
ческими и некоммерческими организациями (их руководителями), федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, в случаях, предусмотренных законодательством о рекламе;
тельства коммерческими организациями, некоммерческими
организациями, федеральными органами исполнительной
власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными
осуществляющими функции указанных органов органами или
организациями, а также государственными внебюджетными
фондами и физическими лицами, получает от них необходимые документы и информацию, объяснения в письменной
или устной форме, обращается в установленном законодательством Российской Федерации порядке в органы, осуществляющие оперативно-разыскную деятельность, с просьбой
о проведении оперативно-разыскных мероприятий;
ства Российской Федерации в установленной сфере деятельности, разрабатывает рекомендации по применению антимонопольного законодательства;
Глава 3. Регулирование рекламной деятельности
• осуществляет иные полномочия в установленной сфере деятельности в соответствии с законом.
Федеральная антимонопольная служба с целью реализации полномочий имеет право запрашивать и получать сведения, необходимые для принятия решений по вопросам, отнесенным к ее компетенции, заказывать проведение необходимых исследований, испытаний, анализов и оценок, а также научных исследований по вопросам осуществления надзора в сфере рекламы.
В рамках государственного контроля Федеральная антимонопольная служба:
• предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской
Федерации о рекламе;
• возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе.
Указанные дела возбуждаются и рассматриваются на основании
Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (утверждены постановлением Правительства РФ от
17 августа 2006 г. ¹ 508). Возбуждение дела ФАС России по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе является начальной стадией рассмотрения соответствующего
административного спора.
Поводом к возбуждению дела может служить, во-первых, выявление фактов, указывающих на признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, самой ФАС России или ее
территориальным органом. Во-вторых, дела возбуждаются по представлению прокурора, обращениям органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также по письменным
заявлениям частных лиц (физических и юридических), к которым
прилагаются подтверждающие содержание обращения документы
или источник необходимой информации.
В течение одного месяца ФАС России рассматривает поступившее заявление, а также документы и материалы, приложенные к
нему. Срок может быть продлен не более чем на месяц только в
случае нехватки доказательств. За это время орган должен определить, правильно ли адресовано заявление, входит ли в его компетенцию рассмотрение такого обращения, установить факт наличия
или отсутствия признаков нарушения законодательства о рекламе, а
также определить нормы, которые необходимо применять в данном
случае, и круг лиц, привлекаемых к рассмотрению дела.
По итогам рассмотрения выносится письменное решение о возбуждении дела или об отказе в возбуждении дела. Любой из этих
105
106
актов должен быть мотивирован и может быть обжалован в судебном порядке.
Дело рассматривается антимонопольным органом в течение одного месяца со дня его возбуждения в присутствии лиц, участвующих в деле (сторон, заинтересованных лиц). Срок рассмотрения
дела может быть продлен антимонопольным органом, но не более
чем на два месяца только в исключительных случаях.
В процессе рассмотрения дела ФАС России исследует письменные, вещественные доказательства, устные объяснения, привлекает
специалистов и свидетелей. Все материалы, собранные в процессе
расследования, подлежат тщательному анализу.
Выводы, к которым пришла ФАС России в результате рассмотрения дела по существу, фиксируются в решении по делу, состоящем
из вводной, описательной и резолютивной частей. Решение в окончательной форме должно быть вынесено в срок, не превышающий 10
рабочих дней со дня оглашения резолютивной части. Оно направляется заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается
под расписку лицам, участвующим в деле, или их представителям.
На основании решения выносится предписание или предупреждение установленной формы. При добровольном устранении нарушения антимонопольный орган может не выдавать предписание о
прекращении нарушения законодательства Российской Федерации
о рекламе. Об этом должно быть упомянуто в мотивировочной части решения по делу.
По результатам рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ФАС России в
пределах своих полномочий вправе выдавать следующие предписания (ст. 36 Закона «О рекламе»):
• о прекращении нарушения законодательства Российской Фе-
• об отмене или изменении противоречащего законодательству
Раздел II. Регулирование рекламной деятельности и управление ею
дерации о рекламе. Указанное предписание выдается на основании решения ФАС России о признании рекламы ненадлежащей, должно содержать указание о прекращении ее распространения и подлежит исполнению в срок, который указан в предписании. Такой срок не может составлять менее
чем пять дней со дня получения предписания. Предписание о
прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе считается неисполненным, если по истечении срока исполнения такого предписания продолжается
распространение ненадлежащей рекламы;
Российской Федерации о рекламе акта федерального органа
исполнительной власти, акта органа исполнительной власти
Глава 3. Регулирование рекламной деятельности
субъекта Российской Федерации или акта органа местного
самоуправления выдается на основании решения ФАС России о противоречии такого акта законодательству Российской
Федерации о рекламе. Опротестовываться могут как ненормативные, так и нормативные письменные акты органов государственной власти (федеральных и субъектов Российской
Федерации) и органов местного самоуправления.
Дела об оспаривании актов государственных органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, иных органов
рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового
производства, если антимонопольный орган полагает, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или
иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные
интересы в сфере рекламной деятельности, незаконно возлагает на
субъектов хозяйственной деятельности обязанности, создает препятствия для них.
В предписании об изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта
Российской Федерации или акта органа местного самоуправления
должны быть указаны изменения, которые следует внести в такой
акт для приведения его в соответствие с законодательством РФ о
рекламе. Указанное предписание подлежит исполнению в срок, который указан в предписании. Такой срок не может составлять менее чем месяц со дня получения предписания федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления.
Неисполнение предписаний ФАС России, выданных на основании Закона «О рекламе», влечет ответственность в соответствии с
законодательством РФ об административных правонарушениях.
Решение, предписание ФАС России могут быть оспорены в суде
или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения
решения, выдачи предписания.
При этом подача заявления о признании недействительным решения, предписания федеральной службы не приостанавливает исполнение решения, предписания, если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения
решения, предписания.
Постановление ФАС России о применении мер административной ответственности за нарушение законодательства Российской
Федерации о рекламе может быть обжаловано, оспорено в порядке,
установленном законодательством Российской Федерации.
107
108
Часть 2 ст. 33 Закона «О рекламе» содержит перечень мер, которые реализуют ФАС России и ее территориальные органы в целях
осуществления возложенных на них полномочий:
• выдача рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламорас-
• выдача федеральным органам исполнительной власти, органам
• предъявление в суд или арбитражный суд исков о запрете
• предъявление в суд или арбитражный суд исков о публичном
• обращение в арбитражный суд с заявлениями о признании
• обращение в арбитражный суд с заявлениями о признании
•
Раздел II. Регулирование рекламной деятельности и управление ею
пространителям обязательных для исполнения предписаний о
прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе;
исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления обязательных для исполнения
предписаний об отмене или изменении актов, изданных ими и
противоречащих законодательству РФ о рекламе;
распространения рекламы, осуществляемого с нарушением
законодательства РФ о рекламе;
опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) в случае распространения рекламодателем недостоверной рекламы.
Контрреклама представляет собой опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях предотвращения или
устранения вызванных ею последствий. Решение об опровержении принимается в судебном порядке по инициативе антимонопольного органа;
недействительными полностью или в части противоречащих
законодательству РФ о рекламе ненормативных актов федеральных органов исполнительной власти, ненормативных актов органов исполнительной власти субъектов Российской
Федерации, ненормативных актов органов местного самоуправления;
недействующими полностью или в части противоречащих законодательству РФ о рекламе нормативных правовых актов
федеральных органов исполнительной власти, нормативных
правовых актов органов исполнительной власти субъектов
Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления;
применение мер ответственности в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях. Федеральная антимонопольная служба имеет право применять
предусмотренные административным законодательством меры наказания, направленные на недопущение и пресечение
Глава 3. Регулирование рекламной деятельности
нарушений юридическими лицами и гражданами обязательных требований;
•
обращение в арбитражный суд с заявлениями о признании
недействительным разрешения на установку рекламной конструкции в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства РФ о рекламе.
• выдача органам местного самоуправления муниципального
района или органам местного самоуправления городского округа обязательных для исполнения предписаний об аннулировании разрешения на установку рекламной конструкции.
Поскольку по иску ФАС России разрешение на размещение
рекламы может быть признано недействительным в судебном порядке в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства Российской Федерации о
рекламе, возникает вопрос: какие нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе отвечают признакам неоднократности и грубости? В соответствии со ст. 4.6 Кодекса РФ об
административных правонарушениях лицо, которому назначено
административное наказание за совершение административного
правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в
течение одного года со дня окончания исполнения постановления
о назначении административного наказания.
Если до истечения этого срока это же лицо совершило еще как
минимум одно однородное административное правонарушение (нарушение законодательства о рекламе, пусть даже и не связанное с
нарушением правил размещения наружной рекламы), оно считается
преступившим закон неоднократно. Это обстоятельство в соответствии с КоАП РФ является отягчающим административную ответственность. Поэтому закон дает право антимонопольному органу
воздействовать на правонарушителя с помощью суда.
Грубое нарушение законодательства о рекламе определяется ФАС
России и арбитражным судом в каждом конкретном случае в зависимости от степени пренебрежения правилами и от очевидности необходимости их исполнения (размещение наружной рекламы сигарет
рядом со спортивной школой, прерывание трансляции детских и образовательных телепередач рекламой алкогольной продукции).
Гарантией обеспечения защиты сведений, составляющих коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, принадлежащих рекламодателю (рекламораспространителю, рекламопроизводителю и иным лицам) является установленная в ст. 35 Закона
«О рекламе» обязанность ФАС России не разглашать полученные
ею при осуществлении своих полномочий такие сведения, за исключением предусмотренных федеральным законом случаев.
109
110
Разглашение сотрудниками ФАС России сведений, составляющих коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну,
влечет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях или уголовным законодательством Российской Федерации. Убытки, причиненные таким разглашением, подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством.
Законом (ст. 34) устанавливается обязанность федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти
субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и должностных лиц указанных органов, а также индивидуальных предпринимателей, юридических лиц и их руководителей представлять в Федеральную антимонопольную службу (ее территориальные подразделения) информацию, необходимую для осуществления ей полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, и обеспечивать его уполномоченным должностным лицам доступ к такой
информации.
Неисполнение указанной обязанности влечет ответственность
виновных лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Раздел II. Регулирование рекламной деятельности и управление ею
3.9. Интеллектуальные права
в рекламной деятельности
Рекламная деятельность тесно связана с интеллектуальной деятельностью и защитой результатов такой деятельности. С одной
стороны, в рекламе нередко используется информация об объектах
интеллектуальной и промышленной собственности, сведения о
средствах индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, с другой стороны, имущественные и личные
неимущественные права их авторов и правообладателей, которые
подлежат защите и охране в соответствии с законом.
Закон о рекламе в ч. 11 ст. 5 определил, что при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том
числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации, законодательства об авторском праве и смежных правах.
Вступившая в силу с 1 января 2008 г. четвертая часть Гражданского кодекса РФ установила общие нормы правового регулирования в сфере интеллектуальной собственности и прав на результаты
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]