Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы правоведения. Учебное пособие для студентов неюридических вузов
.pdf
31
исторической форме, социальное значение которой также имеет
различные составляющие. Так, охранительная функция права имеет
несколько составляющих, одна из которых, в частности, определяет
ее принадлежность к правоохранительной системе (кары,
принуждения, ограничений), другая – социально-правового
(процессуального) защиты от охранного (уголовного,
принудительного) воздействия, третья – меры направления
функционирования права. Поэтому надо структурно различать, в
частности, карательно-репрессивную, карательно-обвинительную,
защитную, предохранительную формы реализации охранительной
функции права.
Понятие "функция права" охватывает философско-правовые,
общеправовые и отраслевые трактовки. Философская трактовка
функции права опирается на опосредствования этого понятия
категориями обобщающего содержания, которыми являются
мировоззренческие, идейные, социологические категории («смысл
права», «справедливость права», «принудительное право»,
«регулятивное право», «моральность права», «образ права») и тому
подобное.
1.2.5. Форма права: понятие, признаки, структура
Как целостное явление социальной действительности право
имеет определенные формы своего внешнего выражения. Отражая
особенности структуры содержания, они представляют собой способы
организации права вовне. Для обозначения этого явления в
юридической литературе используются как тождественные понятия
«форма права» и «источники права». Кроме того, существует еще
категория «правовая форма». Это создает определенные
терминологические трудности, возникает проблема разграничения
указанных понятий, уточнения их содержания.
Правовая форма отражает всю правовую реальность. Это
понятие используется для обозначения связи права с другими
социальными процессами. В данном случае внимание акцентируется
на юридических свойствах правовых явлений, опосредующих
экономические, политические, бытовые и иные отношения.
Категория же «форма права», как наиболее широкая, отражает
всю юридическую реальность, складывающуюся в обществе, все ее
32
элементы, опосредующие экономические, политические,
хозяйственные, культурные и иные фактические отношения, т. е.
данный способ производства и обмена, данный тип экономического
базиса. Под формой права понимают определенные способы
внешнего выражения права как одного из компонентов
«юридической формы», иными словами, как более узкого
самостоятельного явления. Назначение этой формы – упорядочить
содержание, придать ему свойства государственно-властного
характера.
В науке различают внутреннюю и внешнюю формы права. Под
внутренней понимается структура права, система элементов
(нормативные предписания, институты, отрасли). Под внешней –
комплекс юридических источников, формально закрепляющих
правовые явления и позволяющих адресатам правовых установлений
ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими.
1.2.6. Нормативно-правовой акт: понятие, виды,
систематизация
Во время исследования источников права необходимо обратить
внимание на их многообразие и причины, которые обусловили
возникновение и существование этого многообразия. Закон,
судебная практика, обычай, толкование - все это разные средства
достижения одной и той же цели: самодостаточной организации
общества.
Любой источник права представляет собой определенную
систему норм. Причиной создания этих норм выступает
необходимость снижения показателей хаоса (внутренних
напряжений) в обществе. Наиболее распространенными
источниками права в большинстве правовых систем является
нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор, правовой
прецедент и правовой обычай.
Нормативно-правовой акт-это официальный документ,
принятый компетентными субъектами право-образование в
определенных законом порядке и форме, содержащей нормы права.
Для нормативно-правового акта самоорганизация характерна лишь в
незначительной степени, поскольку он представляет собой плод
целенаправленной деятельности специально уполномоченного на то
33
государственного органа; его от начала до конца формирует
человеческая (точнее, государственная) воля. В таком случае
упорядочении системы (создание нормативно-правового акта)
вызванное внешними по отношению к ней факторами, что
свидетельствует о доминирующей роли организации в создании
этого источника, но вместе с тем это не означает, что такая система
лишена самоорганизации вообще.
В процессе формирования нормы права законодателя
обязательно необходимо учитывать потребность в регулировании
тех или иных общественных отношений, традиции страны,
социокультурные факторы. Без такого учета созданная норма будет
«мертвой», «не приживется», и в любом случае будет способствовать
росту хаоса в системе.
Больше степень самоорганизации имеют нормативно-правовые
договоры, среди которых выделяют международные и
внутригосударственные. Следуя смыслу статьи 2 Венской конвенции о
праве международных договоров от 23.05.1969 г., международный
договор выступает как международное соглашение, заключенное
между государствами в письменной форме и регулируемое
международным правом, независимо от того, изложено ли такое
соглашение в одном документе, двух или нескольких связанных
между собой документах, а также независимо от его конкретного
наименования.
Особенностью международного права является то, что оно не
имеет суверенной власти, которая бы обязывала его субъекты.
1.2.7. Действие законов во времени и пространстве
Действие нормативно-правовых актов во времени относится к
правовым явлениям, знания о которых получили сегодня
аксиоматический характер, являются базовыми компонентами
правосознания современного юриста. А такие свойства нормативного
акта, как способность иметь прямое или обратное действие во
времени приобрели характер принципов права.
На практике могут возникать трудности при применении
нормативно-правовых предписаний новопринятых нормативноправовых актов к правоотношениям, регламентированными другими
34
действующими нормативно-правовыми актами (если в новом
нормативном документе четко не определены его действия).
Судами эти вопросы решаются по-разному. И кажется
обоснованно, ведь возникает своеобразная коллизия. А исходя из
общепризнанных правил решения коллизий, с одной стороны
верховенство по закону, принятому позже, а с другой - по
специальному закону. Одно противоречие дополняется другим.
Анализ переходных и заключительных положений ряда
нормативно-правовых актов РФ указывает также и на другие их
недостатки, связанные с темпоральной силой.
К таким недостаткам относятся:
– параллельное, несистемное использование терминов
"действие" и "действие", что затрудняет определение темпорального
действия нормативно-правового акта;
– нарушения языковых, логических, стилистических
требований нормопроектировочной техники при формулировании
положений о действии нормативно-правового акта вызывает на
практике дискуссии относительно последней;
– нормативное определение темпоральной силы акта в
формате, что предопределяет коллизию или конкуренцию
нормативно-правовых предписаний;
– слишком "многоаспектное" нормативное определение
темпорального действия актов, что затрудняет ее понимание.
1.2.8. Пробелы в праве, их преодоление
Пробелы в законодательстве, то есть полное или частичное
отсутствие законодательной регламентации определенной группы
общественных отношений, требующих правового регулирования,
традиционно считаются одним из самых распространенных видов
юридических дефектов. Отсутствие необходимого юридического
правила вроде размыкает систему права и законодательства, снижает
ее согласованность и, как следствие, эффективность правового
регулирования.
Пробел является «незапланированной неполнотой»
нормативно-правовых предписаний, необходимых для решения
конкретного случая. Другими словами, речь идет о недостатке для
решения существующей проблемы такого нормативного
35
предписания, который по смыслу его текста (даже при наиболее
широком трактовании) подлежал бы применению в данном
конкретном случае.
Кроме того, от пробелов в законодательстве следует отличать
отсутствие предписаний относительно тех общественных отношений,
которые находятся вне сферы правового регулирования (сфера non
jus).
Следует также различать пробелы в законодательстве и пробелы
в праве. Если первые свидетельствуют об отсутствии
законодательной регламентации определенных отношений, то
вторые – об отсутствии регламентации не только в законодательстве,
но и в других источниках права (правовых обычаях, судебных
прецедентах, нормативно-правовых договорах и др.).
Однако, учитывая современное состояние системы источников
права и удельный вес в ней законодательства, можно сделать
предположение, что в подавляющем большинстве случаев
выявление пробелов в законодательстве будет означать
одновременно констатацию и пробелы в праве.
Существуют разные виды пробелов в законодательстве: в
зависимости от времени их возникновения выделяют
первоначальные пробелы, то есть те, которые существуют на момент
вступления в силу нормативно-правовых актов, и последующие
пробелы – те, что появляются в результате дальнейшего развития
общественных отношений, которые должны регулироваться правом;
в зависимости от возможности преодоления пробелов во время
правоприменения выделяют устранимые и неустранимые пробелы; в
зависимости от того, охватывается ли существование пробелов
умыслом законодателя, – преднамеренные и непреднамеренные
пробелы; в зависимости от степени отсутствия законодательной
регламентации определенной группы общественных отношений –
полные или частичные пробелы.
1.2.9. Система права, соотношение с системой
законодательства
Вопрос о соотношении отрасли права и отрасли
законодательства является одной из важнейших проблем теории
права. Ответ на этот вопрос имеет выход на более глобальную
36
теоретическую проблему всей юридической науки - на проблему
правопонимания.
Так, несмотря на то, что система права и система
законодательства являются близкими по смыслу понятиями, они
имеют существенные различия. Так, если первичным элементом
системы права является норма права, то первичным элементом
системы законодательства – нормативно-правовой акт. Однако, по
мнению некоторых ученых, «если первичным элементом системы
права является норма права, то первичным элементом системы
законодательства – статья закона».8 Кроме того, если система права
выступает как содержание, то система законодательства - как форма.
При этом система права и система законодательства
различаются по содержательному объему: законодательство не
охватывает всего разнообразия нормативности, поскольку, кроме
законодательства, право оформляется и в юридических обычаях, и в
нормативных договорах, и в юридических прецедентах. Также, если
система права складывается объективно в соответствии с
существующими общественными отношениями, то система
законодательства преимущественно субъективна, ибо зависит от
законодателя. Хотя на этот счет в юридической литературе
существуют и противоположные мнения. В конце концов, система
права имеет первичный характер, а система законодательства –
производный. Первая выступает как ориентир для развития второй.
Что касается понятий «законодательство» и «система
законодательства» в теории права нет единого подхода. Кроме того,
очень часто понятия «законодательство» и «система
законодательства» отождествляются, что является не совсем
корректным, потому что каждое понятие имеет свой определенный
смысл. Если законодательство - это система (совокупность)
нормативно-правовых актов, то система законодательства – это
внутреннее строение законодательства, включающее в себя
самостоятельные части (элементы).
Правовой обычай и юридический прецедент не являются
общепризнанными источниками права, поэтому если они и
применяются в определенных сферах общественной жизни, то только
8
Радько, Т.Н. Правоведение : учеб. пособие для бакалавров / Т.Н. Радько .—
М. : Проспект, 2014 .— 202 с. – с.43.
37
как исключение. Это сужает содержание законодательства России к
нормативно-правовым актам и нормативно-правовым договорам,
разновидностью которых являются конституционные,
административные и международно-правовые договоры. И все же с
утверждением, что «внешняя форма права» и «законодательство» это тождественные понятия, трудно согласиться, потому что
основным элементом законодательства является именно
нормативно-правовой акт. Поэтому законодательство не может
включать в свой состав другие источники права.
Кроме того, если одни возводят законодательство только к
нормативно-правовым актам, то другие характеризуют
законодательство как совокупность всех нормативно-правовых актов,
принятых и действующих в рамках государства, третьи утверждают,
что законодательство включает в себя не только нормативноправовые акты, но и другие источники права. Поэтому, однозначного
трактования нет.
38
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ И
ЗАДАНИЯ
Дайте определения
понятий, ответьте на
вопросы, решите
задачи и тесты
Контрольные вопросы
1. Понятие толкования норм права.
2. Нормативно-правовой акт: понятия, виды, систематизация.
3. Соотношение системы права и системы законодательства.
4. Пробелы в праве.
5. Происхождение права.
6. Принципы и функции права.
7. Форы права.
8. Действие законов во времени и пространстве.
9. Право в системе социальных норм. Правосознание.
Тесты
1. К источникам права в формально-юридическом смысле не
относится:
а) нормативный договор
б) судебный прецедент
в) юридическая доктрина
г) гражданско-правовой договор
д) правовой обычай
2. К обстоятельствам, исключающим противоправность
деяния, относится:
а) крайняя необходимость
б) отсутствие умышленной вины
в) состояние аффекта
3. Права “второго поколения” – это:
а) гражданские и социальные права
б) социально-экономические и культурные права
в) культурные и политические права
4. В структуру нормы права входят:
а) запрет, дозволение, поощрение
39
б) санкция, приказ, повеление
в) стимул, ограничение, поощрение
г) гипотеза, диспозиция, санкция
5. Укажите, какие из перечисленных ниже образований не
входят в механизм (аппарат) государства:
а) профсоюзы
б) законодательные органы власти
в) исполнительные органы власти
г) правоохранительные органы
6. Государственный орган – это:
а) политическая организация
б) элемент механизма государства
в) общественная организация
г) верный ответ отсутствует
8. Постановления, издаваемые органами исполнительной
власти, называются:
а) конституции
б) законы
в) кодексы
г) подзаконные акты
9. Основным представителем нормативистской теории права
является:
а) Г. Гроций
б) Г. Кельзен
в) В. Ленин
10. Представительные органы власти в Теории государства и
права принято называть:
а) правительствами;
б) префектурами;
в) парламентами;
г) судами.
40
Задачи
Задача 1. Каким образом глобальные проблемы современности
влияют на развитие функций государства?
Задача 2. Крупнейший немецкий юрист конца XIX в. Г. Мейер
писал: «Первая и важнейшая задача государства есть обеспечение
правовой защиты: как ни разнообразно может сложиться круг
деятельности государств, от этой задачи не может уклониться ни один
общественный союз, претендующий на обозначение его
государством».
О какой функции государства идет речь?
Задача 3. Приведите примеры того, как российское государство
реализует свои функции.
Задача 4. Определите свое отношение к возможному спору, в
котором одна позиция заключается в том, что в правовом государстве
существует приоритет и верховенство закона, а вторая исходит из
незыблемости свободы личности, ее прав и интересов как основы
правового государства.
Аргументируйте свою позицию.
Задача 5. Какие признаки правового государства еще не
получили в России должного развития? Приведите примеры.
Задача 6. Какие исторические и социокультурные особенности
России привели к четко сформировавшейся традиции правового
нигилизма?
Задача 7. Римские юристы утверждали: «Закон говорит всем
одним языком». Объясните смысл этого высказывания. Какой
принцип права в нем провозглашается и как он понимается в
современном праве?
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]