Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Злоупотребление гражданскими правами. Проблемы теории и практики. Монография
.pdf
А.В. Волков
Злоупотребление гражданскими правами:
проблемы теории и практики
2009
УДК 347
ББК 67.404
Сведения об авторе: Волков Александр Викторович – кандидат юридических наук,
управляющий партнер Адвокатского бюро "Ирбис" Волгоградской области, адвокат. К
научным интересам автора относятся проблемы гражданско-правовой ответственности,
пределы правоосуществления, кондикционные обязательства. Как практикующий адвокат с
20-летним стажем занимается комплексным юридическим обслуживанием предприятий,
оставаясь при этом верным цивилистике.
Волков Александр Викторович
Злоупотребление гражданскими правами: проблемы теории и практики
© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2009
Настоящее издание есть результат осмысления автором теоретической проблемы
злоупотребления гражданскими правами и обязанностями, исходя из теоретической
концепции целостности субъективного гражданского права. Оправдывает ли цель средства
(субъективные права) или средства ©составляют дозволенность цели – вот тот
"философский камень", который попытался "поднять" автор предлагаемой монографии. Все
исследования проведены автором без отрыва от современного гражданского права и с учетом
судебной правоприменительной практики.
Книга адресована цивилистам, которые живо интересуются проблемой субъективных,
т.е. внутренних пределов гражданского правоосуществления.
2
Введение
ГЛАВА 1. Историко-философское развитие принципа
недопустимости осуществления гражданских прав
в противоречие с их действительным назначением
1.1. К вопросу о юридико-философских пределах свободы
в самосознании человека
1.2. Генезис принципа недопустимости злоупотребления
правами в историко-логическом контексте развития
субъективных гражданских прав
1.2.1. Возникновение проблемы злоупотребления правом
в древнеримской цивилистике
1.2.2. Развитие доктрины "злоупотребление гражданским
правом" в зарубежном законодательстве
1.2.3. Категория "злоупотребление гражданским правом"
в законодательстве России
ГЛАВА 2. Проблема диспозиции категории «злоупотребление правом» в
теоретической концепции субъективного гражданского права
2.1. Зло и добро, свобода и воля, интересы и потребности
в субъективном праве. Проблема "субъективности"
гражданских прав
2.2. Соотношение средства, цели и ценности в теоретической проблеме целостности
субъективного гражданского права
2.3. Теоретическая концепция злоупотребления гражданским
правом как действие вне пределов субъективного
гражданского права .
ГЛАВА 3. Проблемы концепции недопустимости злоупотребления
правами в системе гражданского права России
3.1. Сущность статьи 10 ГК РФ в системе гражданско-правовых
норм (юридическая природа, структура и функции статьи
10 ГК РФ, границы и пределы правоосуществления, намерение
и умысел при злоупотреблении, противоправность
и вред, злоупотребление обязанностями, признаки злоупотребления правом)
3.2. Определение понятия "злоупотребление гражданским правом"
3.3. Отказ в защите как единственная гражданско-правовая санкция за
нарушение запрета о злоупотреблении правом. Формы и особенности судебной
защиты. Злоупотребление статьей 10 ГК РФ
3.4. Добросовестность и разумность действий – внутренние
(нравственные) пределы для осуществления субъективных гражданских прав
ГЛАВА 4. Формы злоупотребления гражданскими правами
4.1. Классификация форм злоупотребления гражданскими правами.
Содержание
3
Проблема классификации недобросовестной конкуренции и злоупотребления
доминирующим положением на рынке в качестве форм злоупотребления правом
4.2. Проблемы теории и правоприменения запрета на
злоупотребление правами. Виды злоупотреблений правом
4
ВВЕДЕНИЕ
Определение и установление "внутренних" пределов осуществления субъективного
гражданского права – одна из наиболее запутанных, сложных для понимания и разрешения
правовых проблем. В этом механизме установления юридических границ ярко выражена
основная цель права – предоставить обществу средство для цивилизованного разрешения
возникающих противоречий и конфликтов.
Определяя с помощью комплекса юридических средств для субъектов права
"стандартные" внешние границы ("столбики"), переход за которые начинает затрагивать
конкретные субъективные права других участников правоотношений, законодатели всегда
пытались воплотить одну из ярких правовых идей, лежащих у истоков законотворчества:
право само не должно быть орудием для бесправия.
Несмотря на то, что вопросы правоосуществления исследуются столько же, сколько
существует само гражданское право, вопрос об осуществлении гражданских прав в
соответствии с их действительным назначением всегда разрешался через призму власти того
или иного государственно-правового устройства. В нашей стране, в частности, этот вопрос
исследовался только в аспекте "социалистического" назначения прав.
В 1948 году "Всеобщая декларация прав человека" провозгласила соблюдение и
охрану естественных прав человека одной из основных задач любой государственной власти.
Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950г. не только
закрепила права и свободы, но и установила запреты на злоупотребления как правами, так и
ограничениями в отношении прав (статьи 17 и 18 Конвенции).
Конституция РФ 1993 года, следуя мировому развитию права, установила в статье 7,
что человек, его права и свободы являются высшей ценностью; признание и защита прав и
свобод человека и гражданина объявляются обязанностью государства. Гарантируя
государственную защиту прав и свобод в качестве одного из основных начал, Конституция
РФ в части 1 статьи 45 закрепила принцип необходимости беспрепятственного
осуществления гражданских прав.
В гражданско-правовом регулировании гражданам и юридическим лицам
предоставлена возможность по своему усмотрению осуществлять принадлежащие им
гражданские права (п. 1 ст. 9 ГК РФ). И даже отказ носителя прав от их осуществления по
общему правилу не влечет прекращения этих прав. Гражданский кодекс 1996 года ввел в
современное законодательство новое понятие – "злоупотребление правом". Было бы
несправедливо сказать, что ранее ничего не было о нем известно. Проблема злоупотребления
правом давно обсуждается в гражданско-правовой науке, а сам принцип, провозглашенный в
5
статье 10 ГК РФ, не является новым для отечественного законодательства и уж тем более для
европейского права. Но история развития этой нормы-принципа происходила непросто, а
сама концепция вызывала и до сих пор вызывает много возражений из-за абстрактности
применяемых законодателем в ней таких "каучуковых" понятий, как добрые нравы,
разумность, добросовестность и т.п.
В юридической литературе России проблема злоупотребления правом обсуждалась с
начала XX века. Свое отношение к ней высказывали многие российские ученые: М.М.
Агарков, М.И. Бару, С.Н. Братусь, В.П. Доманжо, Н.С., Малеин, В.А. Рясенцев, В.А. Тархов,
а наиболее подробно – И.А. Покровский и В.П. Грибанов. Противники теории
злоупотребления правом, как И.А. Покровский или М.М. Агарков, утверждали, что эта
теория сказывается на прочности права в целом, а последние ценности, по их мнению,
большее благо, чем гибкость и неопределенность закона
1
.
Несмотря на продолжительность дискуссии, данная проблема не была решена и
постоянно волновала умы ученых.
В 70-х годах наиболее подробно попытался отразить эту тему В.П. Грибанов в своей
монографии "Пределы осуществления и защиты гражданских прав". Ученый, к сожалению,
скованный "социалистическим" назначением права, тем не менее убедительно показал
необходимость закрепления принципа добросовестного осуществления прав в
законодательстве, а также выявил его влияние на правоприменительную практику при
оценке правомерности действий управомоченных лиц.
З.И. Цыбуленко в современном учебнике гражданского права обращает внимание, что
при толковании понятия злоупотребления правом возникает много вопросов, ответы на
которые должны быть найдены наукой
2
.
Практически вообще нет (за исключением небольшого комментария) каких-либо
разъяснений Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ по этой проблеме.
Предмета диссертационного исследования в той или иной мере касались и последние
изыскания Т.С. Яценко, которая через сравнительно-историческое изучение исследовала
категорию шиканы в гражданском праве3. В.И. Емельянов затронул теорию злоупотребления
правом с позиций целевых прав-обязанностей4. О.А. Поротикова предлагала рассматривать
1
Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в советском гражданском праве "Известия АН
СССР", отд. экономики и права, 1946 г. № 6, С. 426.
2
Гражданское право России. Часть первая: Учебник/ Под ред. З.И. Цыбуленко. - М.: Юристъ, 1998.
3
Яценко Т.С. Категория шиканы в гражданском праве: история и современность. – М.: "Статут", 2003. –
157С.
4
Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. – М.:
"Лекс-Книга", 2002. – 160 С.
6
злоупотребление правом через призму специальных пределов осуществления гражданских
5
прав.
"Нестандартные" правонарушения, – пишет В.В. Витрянский, – в которых само
нарушение может быть выявлено не на уровне "рядовой" нормы гражданского права, а
только в контексте общих начал, смысла, "духа" гражданского права, стали все более частым
явлением в современной правоприменительной практике. Проблема злоупотребления
гражданскими правами развивается гигантскими шагами, и задача юридической науки в этой
связи сделать научный анализ, осмыслить эту проблему "изнутри" и синтезировать правовую
конструкцию, пригодную для последующей разработки и правоприменительной
деятельности"
6
.
Таким образом, сегодня требуется не только фрагментарная проработка и
комментарий гражданского законодательства по избранной проблеме, но и скрупулезный
научный анализ теории злоупотребления правом с выходом в такие смежные области знания,
как философия, социология, психология, сдвигая в целом науку гражданского права к тому
факту, что неправомерным может быть не только поведение, нарушающее конкретные
нормы догматического права, но и поведение, нарушающее основополагающие
"неписанные" принципы права.
Примечательно, на наш взгляд, то, что проблема злоупотребления правом
существовала всегда и избавиться от неѐ до конца невозможно, поскольку она есть, в том
числе суть самого права как имманентная часть власти и свободы. Более того, она есть
своего рода "двигатель" в развитии права.
Субъективные гражданские права и свободы, являясь ядром гражданского права, тем
не менее, как и любое явление, имеют свои границы и (или) пределы, исследованию которых
и посвящена настоящая работа. При этом целесообразность обращения к данной тематике
продиктована необходимостью исследовать внутренние пределы осуществления прав через
сущность самого права, через логику его развития, через конечную цель в контексте всех
известных регуляторов человеческого поведения.
В заключение мы подчеркиваем, что научные объекты, в частности теория
злоупотребления правом, конструируются через рассмотрение вещей "под определенной
точкой зрения", в том числе через систему предпосылочного знания – философско-
мировоззренческого и методологического. И это означает, что мы решаем ограничить наше
внимание только определенными атрибутами, выделяемыми нами с целью охарактеризовать
5
Поротикова О.А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. – М.: Волтерс
Клувер, 2007. С. 240.
6
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. – М.: Издательство "Статут",
1997. С. 201.
7
эти проблемные состояния под определенным углом. Мы также понимаем, что поскольку
знания имеют статус конструкций и зависимы от контекста и перспективы, то они
относительны; их нельзя априори защитить от скептических возражений.
8
ГЛАВА 1. Историко-философское развитие принципа недопустимости осуществления
гражданских прав в противоречие с их действительным назначением
1.1. К вопросу о юридико-философских пределах свободы самосознании человека
Механика Ньютона и квантовая механика Бора стали основой для открытия второго
начала (закона) термодинамики, которое установило наличие в природе фундаментальной
асимметрии, т.е. однонаправленности к хаосу всех происходящих в ней самопроизвольных
процессов.
Согласно этой теории физики все виды энергий в природе необратимо превращаются в
теплоту, которая передается от тел, более нагретых, к телам, менее нагретым, вплоть до
"тепловой смерти", когда останавливаются все формы движения материи. Второе начало
закона термодинамики определяет, что все естественные процессы в природе сопровождаются
ростом энтропии – функции состояния термодинамической системы, характеризующей меру
преобразования порядка в беспорядок.
Но в реальном мире природа борется со смертью противоположными процессами,
процессами жизни, действующими против возрастания энтропии. И человечеству в этом
процессе принадлежит немаловажная роль – это собственный агент природы, глазами и умом
которого она осознает и развивает самое себя. Природа и человечество составляют в своем
единстве мир как таковой, где природа выступает в роли познаваемого объекта, а
человечество – в роли познающего его субъекта. Все знания об этом мире являются единым
достоянием всех людей, образуя категорию сознания. Каждое новое поколение, используя
весь опыт предыдущих поколений, добавляет новые пласты знаний в этот необъятный "тонкий"
мир.
В 90-х годах двадцатого столетия наукой было открыто пятое фундаментальное
взаимодействие – информационное, где парная категория "информация–сознание" понимается
столь же фундаментальным проявлением Вселенной, как "энергия – материя".
Сознание, согласно этой теории, являет собой форму полевой (торсионной) материи.
Информацией же пропитаны все материальные объекты и процессы, которые
одновременно являются и источниками, и носителями, и потребителями информации. Не являясь
ни сознанием, ни материей, теория информационного взаимодействия оказалась тем
отсутствующим звеном, которое позволило соединить раннее несоединимое – дух и материю, не
впадая при этом ни в мистику, ни в религию.
Гипотезой о том, что по образцовым информационным матрицам реализуется,
копируется построение всего вещественного мира, вплотную занялась теоретическая физика:
мир чистого сознания должен содержать в "закованном" (сверхплотном) состоянии всю
9
информацию о мире материальном. При определенных условиях эта информационно-
энергетическая программа начинает разворачиваться, "запуская" процессы жизни в форме
материального мира.
Именно с этой точки зрения становится понятным "мир идей" по Платону, "критика
чистого разума" и "царство целей" Канта, "свободная воля" и "всеобщность духа" Гегеля.
Именно в этом поле находится и чистое право (с его философской стороны) как
объективированное бытиѐ чистого разума; разума, который, создавая механизм права, не только
определяет условия и границы свободы человека, но отсекает от нее такие явления зла, как
произвол, насилие, злоупотребления. При этом в "механизме" права используется не только
формальная система общеобязательных норм, но и своя "природная" логика права,
исследованию которой во многом посвящена настоящая работа.
В этом смысле неоспоримое ускорение развитию всей правовой материи дала,
прежде всего, концепция естественного права, обогатив юридическую догматику высокой
теорией и основательной философией духовного содержания.
Советское право в условиях политического и юридического догматизма оставалось, к
сожалению, не в русле мировой эволюции права. Развитие "постсоветского" права, не
обогащенное передовой философией, пошло по пути узкой коммерциализации,
разобщенности и моральной деградации. Задачи большей части сегодняшних российских
юристов лежат в плоскости вопроса о том, как обмануть государство либо друг друга, используя
при этом все тот же во многом еще несовершенный правовой механизм.
Развитие науки права, следовательно, должно идти в том числе через нравственно-
философское постижение реальных правовых явлений, к чему не раз в своих трудах
призывали выдающиеся русские цивилисты
7
. При этом речь должна идти не о философско-
терминологическом "переодевании" давно известных понятий и результатов исследований, а о
подлинно научном познании нормы права, когда изучается не только еѐ структурная
организация или форма, выраженная вовне, но и еѐ место в системе философских идей и
принципов права в целом.
Ярлык "философа", конечно, мало привлекает российского правоведа, но тысячу раз прав
был и Сократ, который в свое время проклинал того, кто первый отделил пользу от права, а разум
от закона.
Точка зрения части ученых-юристов о том, что в современное время науки, и в частности
право, преодолели младенческий возраст и способны самостоятельно без опоры на
философию генерировать любые знания, на наш взгляд, выглядит более чем анахронизмом. И.
7
См. например, Покровский И.А. "Основные проблемы гражданского права". Изд. 3-е, стереотип. М.:
"Статут", 2001.– С. 354.
10
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]