Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Репродукция человека и уголовное право. Проблемы и суждения. Монография
.pdf
определение понятия «жизнь»1. Представляется, что в
любом случае решение этого вопроса надо выносить на
широкое обсуждение общества. Моральный аспект этой
проблемы выходит за рамки данного исследования, тем
более что зарождение нового человеческого организма
является не только правовой, социально-биологической, но
и этической проблемой2. Это необходимо для определения
начала нанесения вреда здоровью живого ребенка до, во
время родов и после них.
Одинаково важным вопросом определения начала жизни
является и определение ухода из нее. Как и начало жизни,
ее окончание – это не одномоментный акт, а процесс,
имеющий протяженность во времени и способный
протекать по-разному. Начало и конец жизни человека
представляют собой юридический факт–событие, с которым
связаны возникновение, изменение, прекращение
общественных отношений.
На протяжении почти всей истории человечества
синонимом смерти считалось обнаруживаемое прекращение
работы сердца и самопроизвольного дыхания. В настоящее
время заключение смерти дается на основе констатации
гибели всего головного мозга (регистрируемого даже при
работающем сердце и искусственной вентиляции легких),
установленной в соответствии с процедурой, утвержденной
МЗ Республики Казахстан.
Деликатность этой чисто медицинской проблемы
заключается в том, чтобы верно определить, когда же
наступает смерть мозга (то есть биологическая смерть).
1
См.: Кургузкина Е.Б. Убийство матерью новорожденного: природа, причины
предупреждение: монография. – Воронеж: Воронежский институт МВД
России, 1999. – 151 с.
2
Достижения медицинской генетики, в том числе генной инженерии,
породили такие перспективы, как замена патологических генов,
оплодотворение, выращивание плода, использование стволовых клеток
эмбриона в научных и медицинских целях, что сразу породило
противоречивые общественные мнения.
131

Если после реанимационных мероприятий восстановить
функции головного мозга не удается, то аппаратом
искусственно поддерживается дыхание и кровообращение.
По мнению академика В. Неговского, оживленный таким
способом больной уже личность, а лишь иллюзия в прежней
телесной оболочке, своеобразный сердечно-легочный
аппарат, который не может мыслить, не может
воспринимать ни себя, ни внешнюю среду1, то есть человек
считается умершим, потому что мертв как личность.
Согласно общепринятому положению родившийся ребенок
не является личностью, а в соответствии с данным
подходом живым.
Необходимо особо подчеркнуть, что в соответствии с УК
РК неправомерное лишение жизни любого человека,
независимо от его возраста, физического облика и
состояния, то есть когда личность как таковая еще не
состоялась либо произошел ее «распад». В соответствии с
распространенным мнением о том, что момент окончания
жизни совпадает с полным прекращением
функционирования мозга, что определяется ровной линией
энцефалограммы даже в случаях, когда сердце продолжает
еще работать. Против данного решения возражал М.Д.
Шаргородский, полагая, что право должно охранять жизнь
до последнего момента, в том числе жизнь с умершим
мозгом2. По утверждению некоторых современных ученых,
так и остается открытым сам вопрос: вправе ли медики и
законодатели предписывать людям, кого считать живым, а
кого мертвым?3 Кроме того, медицине уже известны случаи,
когда у лиц, у которых в течение длительного промежутка
времени работа мозга прекращалась и он давал ровную
1
Неговский В. Смерть, умирание, оживление: этические аспекты // Врач.
– 1992. – №8. – С. 24.
2
Шаргородский М.Д. Преступления против жизни и здоровья. – М.: Юрид.
изд. Министерства Юстиции СССР, 1948. – 512 с.
3
Юдин Б. Мертвый. А сердце бьется // Российские вести. – 1993. – 20 августа.
– С. 3.
132

энцефалограмму, после присоединения к аппарату «сердце
– легкие» (чем искусственно поддерживалось дыхание и
деятельность сердца) в дальнейшем полностью
восстанавливалась деятельность мозга.
Итак, жизнь – это объективный процесс непрерывного
развития, который на всем протяжении защищается
уголовным законодательством. Вопрос о начале уголовноправовой охраны не вызвал таких острых дискуссий среди
теоретиков и практиков, как вопрос о точке ее отсчета.
Подход к пониманию охраны жизни зависел от определения
ее начала, объединяя эти два момента воедино.
Ребенку от рождения принадлежат и гарантируются
права и свободы человека и гражданина в соответствии с
Конституцией Республики Казахстан, общепризнанными
принципами и нормами международного права,
международными договорами Республики Казахстан,
Законом Республики Казахстан «О правах ребенка в
Республике Казахстан», Кодексом Республики Казахстан
«О браке и семье» и другими нормативно-правовыми
актами. В настоящее время уголовное законодательство
охрану права на естественное развитие ребенка в утробе
матери игнорирует.
В Казахстане пока наработанной судебной практики по
такой категории уголовных дел почти нет. Однако есть
судебно-следственная практика стран СНГ. Так, например,
следственная; по данным В.Н. Флоря, в Республике
Молдова по ст.155-1 УК (ст.114-1 УК РК) ежегодно
возбуждается 15-20 уголовных дел, из них в большинство
случаев тяжким последствием, к сожалению, является
гибель пациента. И в практике работы органов
здравоохранения Республики Казахстан немало встречается
летальных исходов, которым просто не дают ход.
По данным Флоря В.Н., в 2007 г. по ст. 162 УК РМ (ст.
118 УК Республики Казахстан), повлекшей гибель
пациента, возбуждено было 3 уголовных дела и 7
133

уголовных дел по ст.115 УК РМ (ст.114 УК Республики
Казахстан) за ненадлежащее оказание медицинской
помощи, это при условии учета высокой латентности
подобных преступлений, что дает основание полагать, что
их совершено на самом деле значительно больше. Не
исключение и практика работы государственных органов
Республики Казахстан.
Эффективность таких уголовных дел значительно
подрывается тем, что они расследуются годами, в основном
из-за длительного проведения СМЭ (первоначальная,
повторная, комиссионная, комплексная – ст.ст. 146-148
УПК РМ (ст.ст. 249-250, 255 УПК Республики Казахстан, в
Казахстане различают еще единоличную, дополнительную
экспертизы).
На анализе движения конкретного уголовного дела
показана практика работы судов РМ. Причем справедливо
отмечает В.М. Флоря, что не каждый пациент может пройти
все судебные лабиринты и дождаться справедливого
решения суда по делу в национальных судах или
Европейском суде по правам человека. Следует согласиться
с автором в том, что «пока в Молдове, России и других
посткоммунистических странах не будут приняты законы о
контроле за ошибками медиков, число погибших пациентов
– потерпевших от врачебных ошибок, преступлений будет
постоянно увеличиваться. Предлагается в этих законах
предусмотреть строгую ответственность администрации
больниц за сокрытие подобных случаев. Для
предупреждения подобных преступлений активно работают
американские медики над ошибками. Это привело к тому,
что в больницах (клиниках) США в последний год
сократилось число врачебных ошибок, что повлекло за
собой, соответственно уменьшение количества смертей
пациентов по этой причине (врачебная ошибка).
В медицине и биологии невозможно проводить
фундаментальные научные исследования и применять их
134

результаты на практике без постановки эксперимента на
человеке. Эти действия получили название «клинических
испытаний» или «опытов на человеке». Они являются
необходимыми на заключительном этапе конкретного
исследования.
Практика показывает, что в период действия
предыдущих УК Казахстана дела по обвинению врачей в
недопустимом экспериментировании («опыт» и
«эксперимент» рассматриваются нами как синонимы), хотя
эксперименты в медицине применялись и применяются
достаточно широко. Статистика показывает, что с 1998г. по
ст.114 УК РК отсутствуют судебные приговоры, так и
факты возбуждения уголовных дел. По официальным
данным ежегодно только на испытания лекарственных
средств на человеке государством выдается не один десяток
разрешений. С момента регистрации новые методы
диагностики, профилактики, лечения и реабилитации
утрачивают экспериментальный характер и допускаются к
всеобщему применению.
Факты проведения опытов над человеком (в том числе и
незаконных) не являются единичными, поэтому
относительно нижней границы криминализации можно
уверенно заявить о ее наличии. Незаконные опыты над
человеком ни при каких условиях не могут стать массовой
повседневностью, поскольку сфера их применения
достаточно узка и специфична.
По ст.114-1 УК нам не удалось отыскать хотя бы один
приговор. Однако в печати, особенно российской, об этом
пишут. Так, например, в Волгограде проводились
клинические испытания новой вакцины. В результате ее
применения родители одного из детей потребовали создать
комиссию в связи с осложнениями после прививки. В
результате несоблюдения медработниками информирования
испытуемых всеми необходимыми данными, отсутствие
локального этического комитета, который давая разрешение
135

на проведение испытаний, испытания были прекращены на
основании решения суда от 2 февраля 2007г. Центрального
района г.Волгограда. Тяжба длилась в течение года,
испытания прекратили на основе того, что в них
привлекались дети с заведомыми противопоказаниями, а
сами исследователи не имели лицензий на
иммунопрофилактику, они обладали лицензией только на
педиатрическую помощь1. Например, в той же Молдове, за
2004-2005 г. организацией уголовного преследования РМ
возбуждено было 19 уголовных дел о преступлениях,
предусмотренных ст.213 УК РМ (ст.114 УК Республики
Казахстан). Более половины этих преступлений имели
своим следствием гибель пациентов2.
По данным А. Домонина, причиной врачебных ошибок,
чаще всего, становится в 20-22% случаев – недостаточное
обследование пациента, в 16% невнимательное изучение
медицинской карты, в 6% – неправильное истолкование
результатов лабораторных анализов3. Четкое понимание
критериев, которые позволяют квалифицировать то или
иное действие или бездействие врача как виновное,
поскольку именно на этих юридических критериях строится
вся судебная практика.
Медицинский работник и медицинское учреждение
освобождается от ответственности за неисполнение или
ненадлежащее исполнение медицинских услуг, если
докажут, что это произошло вследствие непреодолимой
силы или по иным основаниям, предусмотренным законом
(в том числе и по вине пациента).
1
Седова Н.Н., Сергеева Н.В. Институализация медицинского права как
научной специальности//Медицинское право. – 2007. – №3(19). – С. 6-9.
2
Макаренко Г.Н. Применение вспомогательных репродуктивных технологий:
проблемы правового регулирования//Медицинское право. – 2007. – №4(20).
– С. 20-23.
3
Домонин А. Почем спрашивать врача//Комсомольская правда. – 2005.
– 8 сентября.
136

Под обстоятельствами непреодолимой силы принято
понимать чрезвычайные и непреодолимые при данных
условиях обстоятельства, которые не зависят от воли
сторон. К таким обстоятельствам принято относить:
эпидемии, эпизоотии, чрезвычайные происшествия
природного и техногенного характера, военные действия,
принятие государственными органами нормативных актов,
препятствующих осуществлению данной деятельности
(нарушение обязанностей со стороны контрагентов
должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения
товаров, отсутствие у должника необходимых денежных
средств)1.
Подводя итог, хотелось бы отметить, что проблема
искусственного прерывания беременности – это не только
проблема женщины, идущей на данную операцию, а
проблема всего общества. Причем общество не должно
лишь выхватывать только один аспект – сам аборт, который
лишь одно звено в неразрывной цепи (сексуальный контакт,
репродуктивное поведение, внутрисемейное планирование,
брачность, роды, воспитание ребенка и др.). Выработка
целостного подхода и должна выработать ту модель
правового регулирования, которая бы отвечала требованиям
личности, общества и государства.
Таким образом, можно сделать вывод, что
законодательство Республики Казахстан подробно
регулирует проведение операции по искусственному
прерыванию беременности, предоставляя женщине
самостоятельно решать вопросы данной операции. Однако
пользование таким правом ограничивается рядом условий,
которые изменяются в зависимости от срока беременности.
Основанием введения подобного условия служат
защищаемые публичной властью блага: права
неродившегося ребенка, здоровье матери.
1
Бондаренко Д.В. К вопросу о юридической ответственности медицинских
работников//Медицинское право. – 2006. – №4(14). – С. 41-46.
137

Резюмируя вышеизложенные методы и способы
вспомогательной репродукции и их правовые аспекты,
осталось рассмотреть один из важных и в то же время
наиболее проблематичных в правовом смысле способов
решения проблемы бесплодия для супружеских пар, это –
суррогатное материнство.
Суррогатное материнство
На протяжении всей истории существования
человечества одной из главных целей брака считались дети.
Именно с их рождением и воспитанием связаны наши
мечты, заботы и надежды. Но не всем дано ощутить радость
отцовства и материнства, так как, по данным медицинской
статистики, 20 % всех супружеских пар не обладают
естественной способностью к рождению детей1. Для
супружеской пары, в которой женщина не способна не
только к зачатию, но также к вынашиванию плода и
деторождению, тоже существует возможность обрести
собственного ребенка – обратиться к услугам суррогатной
матери. Под истинным суррогатным материнством
подразумеваются случаи, когда женщина, вынашивающая
эмбрион, полученный с помощью FIV или сходных
процедур, не является его биологической матерью и не
намеревается стать юридической матерью будущего
ребенка.
Несмотря на то, что человек с древних времен пытался
найти решение этой проблемы, только в последние годы,
благодаря использованию искусственных методов
репродукции человека, появилась возможность изменить
ситуацию. Проведение операции искусственного
оплодотворения и имплантации эмбриона позволило
супругам обрести надежду стать родителями2. Однако
применение этих методов репродукции все же вызывает
1
Вишневский А.Г. Воспроизводство детей и общество. – М., 2002. – 287 с.
2
Вундер П.А. Эндокринология пола. – М., 1990. – 253 с.
138

немалое количество проблем этического, медицинского и
юридического характера. Большинство споров возникает
вокруг применения суррогатного (заменяющего)
материнства, сущность которого заключается в том, что
женщина с помощью искусственного оплодотворения
соглашается выносить и родить ребенка для супружеской
пары, не могущей по состоянию здоровья иметь детей1.
(Под суррогатным материнством в широком смысле
понимаются все случаи, когда зачатие, вынашивание и
рождение ребенка осуществляются женщиной с целью его
передачи другим лицам для усыновления.
Оплодотворение «в пробирке» и трансплантация
эмбрионов применяется во многих странах для лечения
бесплодия, в том числе и в Казахстане.
Суррогатной матерью считается женщина,
вынашивающая ребенка для бесплодной пары до его
рождения при отсутствии у нее генетической связи с
ребенком.
В последнее время институт суррогатного материнства
является наиболее интенсивно и всесторонне обсуждаемых
проблем морали и права. Для обоснования позиции той или
иной стороны необходимо обратиться к исследованию их
позиции.
На одной из последних конференции, проводимых
ЮНЕСКО, относительно суррогатного материнства, было
высказано, следующее мнение, «способность женщины
вынашивать и родить начинает активно использоваться в
реестре рыночных услуг как «суррогатное материнство» с
использованием полного набора лжегуманистической,
бутафорской терминологии, начиная с эксплуатации
термина «благородство» до введения новейшей формы
1
Голод С.И. Стабильность семьи: социологический и демографический
аспекты. – СПб., 2002. – 136 с.
139

донорства женской утробы и нового статуса матери –
«матери – носительницы» или «временной матери»1.
Участники семинара Московской Хельсинской группы,
посвященной правам человека, пришли к мнению о том, что
«…суррогатное материнство (вынашивание
оплодотворенной яйцеклетки женщиной, которая после
родов возвращает ребенка генетическим родителям) даже в
тех случаях, когда оно осуществляется на некоммерческой
основе, противоестественно и морально недопустимо2.
Травмируя как вынашивающую мать, так и дитя, этот метод
пренебрегает той глубокой эмоциональной и духовной
близостью, которая устанавливается между матерью и
младенцем во время беременности и провоцирует кризис
идентичности у ребенка (которая мать - настоящая?)»3.
Противники суррогатного материнства (в первую
очередь к ним относится церковь) считают, что оно влечет
за собой пренебрежение глубочайшей эмоциональной
связью, которая устанавливается между матерью и
младенцем во время беременности4. Кроме этого,
представители церкви, признавая важность деторождения,
не считают его единственной целью брака. Определяя брак
как «таинство любви», они видят этическую ценность
сексуальных отношений супругов в полной и взаимной
самоотдаче, где душа и тело становятся едины. При этом
такое единение не сводится только к воспроизводству
1
Центральная и Восточная Европа: проблемы прав человека и демократии //
материалы международной конференции ЮНЕСКО «Опыт процесса
консолидации демократии в странах Центральной и Восточной Европы». – М.:
Москов. Независ. Ин-т м/н права, 1995 – 396 с.
2
Юридическая защита прав человека // сборник материалов Семинара
Московской Хельсинской группы «Права человека». – Вып. 5 / Под ред. Л.И.
Богораз. – М., 2003. – 240 с.
3
Люшер Ф. Конституционная защита прав и свобод личности / Пер. с француз.
– М.: Прогресс, Универс., 1993. – 261 с.
4
Социально-демографическое исследование брака, семьи, рождаемости и
репродуктивных установок. – Ереван, 2003. – 143 с.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
