Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование предпринимательской деятельности. Монография
.pdf
(зачет, новация) и обеспечения обязательств (залог, поручительство, неустойка,
задаток), а также отдельные виды обязательственных правоотношений. В праве
Древнего Рима были достаточно четко разработаны такие реальные контракты,
как договор займа, договор хранения, а также консенсуальные контракты — договор купли-продажи, договоры найма вещей, работ и услуг.
Были заимствованы и отдельные термины из сферы обязательственных
правоотношений: обязательство (obligatio), контракт (contract), зачет (com-
pensation), оферта (offertus), акцепт (acceptus), конфиденциальность
(confidentia), хранение (depositum). Отметим, что слово credo латинского проис-
хождения стало основой нескольких терминов, используемых в сфере регулирования обязательственных правоотношений: кредитор, кредит, кредитный дого-
вор, аккредитив.
Интересно то, что некоторые заимствованные термины латинского происхождения в современном российском гражданском праве изменили свое содержание. Например, в римском праве depositum — это хранение. По общему правилу, имеется в виду вещь, наделенная индивидуально-определенными признаками, которую сдают на хранение с тем, чтобы хранитель возвратил ее в назначенный срок или по первому требованию. В ГК РФ депозитом именуется дого-
вор банковского вклада. В целом причина переноса понятия ясна: банк также
обязан сохранить переданные ему денежные средства. Ценная бумага, которая
удостоверяет сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика на получение
по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в ней процентов в том банке, который выдал ее, называется сберегательным (депозитным)
сертификатом (ст. 844 ГК РФ).
Из романо-германской системы заимствован ряд гражданско-правовых
институтов и, соответственно, терминов в сфере регулирования расчетов (аккре-
дитив, инкассо, аваль).
Слово «аккредитив» латинского происхождения (accredo — доверяю, фр.
accreditif), но пришло в российское законодательство позднее через немецкий
язык. В немецком языке слово der Аkkreditiv означает «полномочие на какиелибо действия», английский эквивалент letter of credit означает как сам расчетный документ, так и аккредитивное обязательство. Понятие «аккредитив» было
введено в СССР в 1931 г., инкассо применялось с 1935 г. при осуществлении
безналичных расчетов по акцептной форме за товары и услуги и в международных расчетах.
151
Вексель (от немецкого der Wechsel, букв. — обмен) — вид ценной бумаги,
288
288
денежное обязательство. В России вексель появился благодаря торговым отношениям с немецкими купцами, как полагают, в конце XVII в. в форме переводного или заемного письма.
Аваль (фр.) — гарантия платежа по чеку, которую может дать любое лицо,
за исключением плательщика (п. 1 ст. 881 ГК РФ). От существительного «аваль»
образовано существительное «авалист», обозначающее человека, гарантирующего платеж по чеку.
Из англо-американской правовой системы заимствованы договорные институты агентирования и коммерческой концессии. Известно, что в зарубежных
правопорядках используются термины «франчайзинг», «франшиза» для обозначения договоров, одним из основных условий которых является предоставление
одним предпринимателем другому разрешения на коммерческое использование
комплекса исключительных и иных прав. Российский законодатель не счел возможным использование данных терминов, по-видимому, в силу их неадаптированности в русском языке. Поэтому в ГК РФ используется термин «коммерческая концессия», при этом оба слова латинского происхождения («концессия»
(concessio) — разрешение, уступка), но слово «коммерческая» четко определяет
сферу применения данного договора.
Современные геополитические и геоэкономические условия обусловили
наличие значительного количества заимствованных английских терминов в актах, регулирующих предпринимательскую деятельность. Причем многие из них
не просто известны участникам гражданского оборота в силу расширения экономических и социальных связей с представителями англоязычного мира, они
стали общеупотребительными (супермаркет, гипермаркет, минимаркет, бутик,
магазин «Секонд хенд», офшорная компания и др.), и даже включены в нормы
законодательства
.
В то же время достаточное количество терминов воспринимаются как
иностранные, их семантика понятна только специалистам (дискаунтер, маркетмейкер, клиринговый брокер, договор счета эскроу и др.). Отметим также, что в
российском законодательстве не содержатся дефиниций ряда ключевых в сфере
предпринимательства терминов, в том числе терминов — наименований субъектов предпринимательского права (например, дилер, дистрибьютор, трейдер, ри-
ны и определения (утв. приказом Росстандарта от 28.08.2013 № 582-ст) // Текст документа приведен в соответствии с публикацией на сайте http://protect.gost.ru по состоянию на 21.08.2014.
ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Терми-
152
тейлер, стивидоры, сюрвейеры). Очевидно, законодатель считает подобное излишним с учетом наличия у предпринимателей определенного багажа знаний.
Стремительное развитие в течение последних двадцати лет электронных
средств передачи информации определило их использование в предпринимательской деятельности, и, как следствие, включение в законодательные акты
терминов «электронный документ», «электронная площадка», «информацион-
но-телекоммуникационная сеть “Интернет”».
Оценочные понятия
Диспозитивность правового регулирования договорных правоотношений в
предпринимательской деятельности определяет наличие значительного количества оценочных понятий: разумный срок, разумная цена, сходная цена, прибли-
зительная цена, сходные обстоятельства, необходимые расходы, чрезвычайные
расходы.
Понятие соразмерности/несоразмерности важно при определении ответственности участников гражданского оборота, в том числе при взыскании неустойки (ст. 333 ГК РФ), при решении вопроса об обращении взыскания на заложенное имущество (п. 2 ст. 348 ГК РФ) и определении размера ответственности за неисполнение денежного обязательства (п. 6 ст. 395 ГК РФ). «Разумная
степень достоверности» – это законодательно установленное условие определения размера подлежащих возмещению убытков. При невозможности определения размера убытков суд обязан исходить из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 5
ст. 393 ГК РФ).
Понятие разумного срока использовано во многих статьях ГК РФ, регулирующих договорные правоотношения. Так, продавцу предоставляется разумный
срок для определения судьбы излишне переданного товара (ст. 466 ГК РФ); разумный срок покупатель вправе назначить продавцу для передачи принадлежно-
стей товара и документов (ст. 464 ГК РФ). Продавец несет ответственность за
качество переданного товара, причем товар должен быть пригодным для целей,
для которых товар обычно используется в пределах разумного срока (ст. 470
ГК РФ). Понятие разумного срока используется при определении сроков обнаружения недостатков переданного товара (ст. 477 ГК РФ). Согласно ст. 483
ГК РФ покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора
купли-продажи, касающихся количества, ассортимента, качества, комплектно-
153
сти, тары и (или) упаковки товара, в срок, предусмотренный законом, иными
правовыми актами, а если такой срок не установлен, то в разумный срок после
того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара. Разумный срок и разумная
цена — ключевые понятия, которые законодатель использует при регулировании ситуации, возникающей при расторжении договора поставки товаров вследствие нарушения обязательства продавцом (ст. 524 ГК РФ). Разумный срок
предоставляется подрядчику для устранения недостатков в процессе исполнения
договора подряда (ст. 715 ГК РФ). Приблизительная цена (смета) — оценочное
понятие, которое предусмотрено законодателем в ст. 709 ГК РФ. При отсутствии
других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой. Понятия
«разумный срок», «разумная цена» и «необходимые расходы» включены законодателем в норму, определяющую порядок исполнения обязательства за счет
должника (ст. 397 ГК РФ).
Одно из самых известных правил, регулирующих договорные правоотношения, гласит: если в возмездном договоре цена не предусмотрена или не может
быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть
оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается
за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).
Самые значимые в гражданско-правовой сфере понятия — это понятия
добросовестности, разумности и справедливости. Известно правило: требования добросовестности, разумности и справедливости, наряду с принципами
гражданского права, применяются в случае, когда невозможно использование
аналогии гражданского закона (ст. 6 ГК РФ). Оценочные понятия разумности и
добросовестности содержатся в нормах, устанавливающих пределы осуществления гражданских прав.
Оценочные понятия заботливости и осмотрительности использованы законодателем при формулировании одного из условий изменения и расторжения
договора по решению суда при отсутствии соглашения между сторонами (п. 2
ст. 451 ГК РФ), при определении оснований для освобождения лица от ответственности за нарушение обязательства (ст. 401 ГК РФ). В ст. 404 ГК РФ установлено правило об уменьшении размера ответственности должника в случае,
если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению
размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.
154
Понятие чрезвычайного обстоятельства также включено законодателем в
289
290
291
289
290
291
статьи ГК РФ, регулирующие договорные правоотношения (например, ст. 887,
определяющая порядок заключения договора хранения).
Интересно, что определенную роль в уточнении содержания терминов
принимает высшая судебная инстанция. Так, например, в ГК РФ термин «непреодолимая сила», которое является основанием для освобождения предпринимателя от ответственности, трактуется как чрезвычайное и непредотвратимое при
данных условиях обстоятельство (п. 3 ст. 401). Разъяснения содержания терминов «чрезвычайное обстоятельство» и «непредотвратимое обстоятельство» даны
Пленумом Верховного Суда РФ
.
Правила морали и нравственности
Важная особенность актов, регулирующих договорные отношения с участием предпринимателей, — это наличие норм, содержащих правила морали
и нравственности. Доктрина гражданского права гласит, что правила морали и
нравственности сами по себе не являются источниками гражданского права,
а становятся ими только в случае их прямого закрепления в каком-либо нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства.
Следует отметить, что правила морали и нравственности учитывались еще
в классическом римском праве. При спорах, возникавших из договоров, стали
допускать «ссылки на такие обстоятельства, которые делали это требование из
договора формально правильное по существу не заслуживающим защиты ввиду
явной недобросовестности истца. Римские юристы в таких случаях говорили,
что договор истолковывается по доброй совести»
.
В «Толковом словаре живого великорусского языка» В. Даля приведено
следующее определение понятия «мораль» — «нравоучение, нравственное учение, правила для воли, совести человека»
. В современных словарях русского
языка приводится, по сути, аналогичное определение, формулируемое на языке
XX в.: мораль — «это совокупность принципов и норм поведения людей по от-
некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности
за нарушение обязательств» // РГ. 2016. 4 апр. № 70.
Т. 2. С. 902.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами
Новицкий И. Б. Римское право : учебник. М. : Юрайт, Высшее образование, 2009. С. 158.
Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка : в 4 т. М. : Прогресс, 1994.
155
ношению друг к другу и к обществу»
292
293
294
295
292
293
294
295
сто хорошее поведение»
; в словарях русского языка конца XX в. дается сле-
. Нравственность, по В. Далю, это «про-
дующее определение — это «совокупность норм поведения человека в обще-
стве»
.
В «Философском энциклопедическом словаре» мораль и нравственность
рассматриваются в рамках одной статьи. Мораль трактуется как один из основных способов нормативной регуляции действий человека в обществе. Философы
подчеркивают, что «мораль принадлежит к числу основных типов нормативной
регуляции действий человека, таких, как право, обычаи, традиции, пересекается
с ними и в то же время существенно отличается от них. Если в праве … предписания формулируются, утверждаются и проводятся в жизнь специальными
учреждениями, то требования нравственности формируются в самой практике
массового поведения, в процессе взаимного общения людей и являются отображением жизненно-практического и исторического опыта непосредственно в
коллективных и индивидуальных представлениях, чувствах и воле. Моральные
нормы воспроизводятся повседневно силой массовых привычек, велений и оценок общественного мнения….»
.
Классический пример правил морали и нравственности — это правило о
взаимодействии и взаимопомощи сторон по договору подряда (ст. 718 и 750
ГК РФ). Как правила морали и нравственности можно рассматривать и нормы,
регулирующие ответственность сторон договорного правоотношения.
В очередности списания денежных средств со счета при недостаточности
на нем средств также можно усмотреть наличие правила морали и нравственности, так как в первую и во вторую очередь денежные средства получают наименее защищенные категории граждан (п. 2 ст. 855 ГК РФ). Причем это правило во
многом совпадает с правилом об очередности удовлетворений требований кредиторов юридического лица (п. 1 ст. 64 ГК РФ), что свидетельствует о единообразном подходе законодателя к защите указанных выше категорий лиц.
В ст. 415 ГК РФ назван один из самых желательных для должника способов прекращения обязательств — прощение долга, что можно расценивать как
правило доброго поведения в отношении неплатежеспособного лица.
Словарь русского языка : в 4 т. М. : Рус. яз., 1999. Т. 2. С. 298.
Даль В. Указ. соч. С. 1450.
Словарь русского языка : в 4 т. М. : Рус. яз., 1999. Т. 2. С. 513.
Философский энциклопедический словарь. М. : Советская энциклопедия, 1998. С. 378.
156
Некоторые способы защиты гражданских прав также можно рассматривать как правила морали и нравственности: восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право
или создающих угрозу его нарушения (ст. 12 ГК РФ).
Отметим, что в ГК РФ прямо закреплены принципы добросовестности
участников гражданских правоотношений (п. 3 и 4 ст. 1) и запрета на обход закона с противоправной целью, что является формой злоупотребления правом
(п. 1 и 3 ст. 10). В ст. 10 ГК РФ установлена презумпция добросовестности
участников гражданских правоотношений.
Отсылочные и бланкетные нормы
Для актов, регулирующих предпринимательские отношения, характерно
наличие отсылочных и бланкетных норм, эти способы изложения правил применяются в целях реализации принципа нормативной экономии, обеспечения лаконичности нормативного материала, исключения дублирования, повышения
качества правового регулирования. Отметим, что нередко отсылка делается на
нормы актов налогового законодательства, что обусловлено одной из задач
предпринимательской деятельности — пополнение бюджета государства для
решения комплекса социально-экономических задач. Так, например, при определении термина участник закупки указано, что в качестве такого не может выступать юридическое лицо, местом регистрации которого является государство
или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подп. 1 п. 3
ст. 284 НК РФ перечень государств и территорий, предоставляющих льготный
налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и
предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные
зоны) в отношении юридических лиц (далее — офшорная компания).
Классический пример бланкетной нормы, регулирующей предпринимательскую деятельность, — норма, закрепленная в ст. 2 Федерального закона
от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»: правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской
Федерации, настоящим Федеральным законом, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другими федеральными
законами, нормативными актами Банка России. С учетом уровня обобщения в
актах законодательства, регламентирующих предпринимательскую деятельность, можно выделить бланкетные нормы, содержащие отсылку к самому ши-
157
рокому кругу актов законодательства, к отрасли законодательства, к отдельной
296
297
296
297
группе источников права и к конкретному источнику права.
Наибольшее количество примеров бланкетных норм наблюдается в части
второй ГК РФ, которая регулирует договорные отношения. Так, к отношениям
по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина применяются нормы закона о защите прав потребителей и иные правовые акты,
принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 492 ГК РФ). Условия перевозки грузов,
пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственность
сторон по этим перевозкам определяются соглашением сторон, если ГК РФ,
транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами не установлено иное (п. 2 ст. 784 ГК РФ). Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки
товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (п. 1 ст. 527 ГК РФ).
Однако имеют место и бланкетные нормы, содержащие отсылку к нормам
не связанных непосредственно друг с другом актов. Так, например, в Законе РФ
от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» установлено, что требования к использованию электронных документов и
порядок обмена информацией в электронной форме между страхователем (застрахованным лицом, выгодоприобретателем) и страховщиком при осуществлении добровольного страхования устанавливаются правилами страхования и
(или) иным соглашением между указанными лицами с соблюдением требований
двух федеральных законов, именно: от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»
си»
. Такие формулировки подчеркивают комплексный характер рассматрива-
и от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подпи-
емой отрасли законодательства, а в целом именно бланкетные нормы в совокупности с нормами — принципами и создают основу правового регулирования
предпринимательской деятельности.
Следует отметить такую особенность актов законодательства, регламентирующих предпринимательскую деятельность, как «сочетание» процедурных,
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3418.
си» (с изм. и доп., вступ. в силу с 31.12.2017) // СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.
Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 29.12.2017) «О противодействии
Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ (ред. от 23.06.2016) «Об электронной подпи-
158
отсылочных и бланкетных норм. Так, например, при формулировке правила об
298
298
ответственности регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации юридического лица сделана отсылка к основаниям отказа в
государственной регистрации, закрепленным в ст. 23 федерального закона,
названы иные процедурные нарушения и указан объем ответственности (должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную
законодательством РФ) (ст. 24)
.
В целом одной из главных причин значительного числа в основном акте
российского гражданского законодательства, призванном регулировать предпринимательскую деятельность, оценочных понятий, бланкетных норм, очевидно, следует считать преобладание диспозитивного метода при регулировании в
целом гражданско-правовых отношений. Формулировки многих норм, регулирующих предпринимательские правоотношения, основаны на предписанном
государством соблюдении требований добросовестности, разумности и справедливости, а, следовательно, правил морали и нравственности.
Выводы по главе
Проведенный анализ показывает значительную динамику норм актов российского законодательства, регулирующих предпринимательскую деятельность.
Совершенствование гражданского законодательства осуществлялось по следующим направлениям:
обеспечение прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
обеспечение прав участников договорных правоотношений, в том числе
потребителей.
Развивается и законодательство, направленное на поддержку малого и
среднего бизнеса.
Однако некоторые представленные в работе показатели свидетельствует о
необходимости дальнейшего совершенствования правового регулирования
предпринимательской деятельности, при этом, подчеркнем, важность стабильности законодательства, максимальной ясности формулировок и улучшения информационной и консультационной работы органов власти, а также оперативного реагирования на обращения предпринимателей.
страции юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I).
Ст. 3431.
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (с послед. изм.) «О государственной реги-
159
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Данная работа представляет опыт комплексного исследования нормативного правового регулирования предпринимательской деятельности в ее соотнесенности с иными социальными нормативами, что позволило обосновать концепцию нормативного правового регулирования предпринимательской деятельности с позиции системного подхода к ее исследованию и современного понимания функциональной значимости данного института для легитимизации бизнес-структур и регуляции предпринимательской деятельности, а также выявить
ее методологические и прикладные возможности при научном осмыслении современного правового развития для определения путей совершенствования правового регулирования предпринимательства.
К социокультурным формам нормативного регулирования предпринимательской деятельности авторами отнесены правовые нормы и правила деятельности, моральные императивы, ожидания определенного поведения предпринимателей (субъектов предпринимательской деятельности) со стороны граждан, нормы,
регулирующие социальные связи предпринимательских структур и населения.
В работе проведена типология социокультурных норм предпринимательской деятельности: правовые, моральные, политические, социальные нормы (содержащиеся в обычаях и традициях), организационные нормы и раскрыты основные функции этих норм (регулирующая, оценочная, трансляционная, социального контроля, воспитательная, охранительная, коммуникативная, социализирующая, интегративная). Кроме того, обосновано положение о возрастании
роли правовых норм в ходе институционализации предпринимательской деятельности, которые определяют порядок взаимодействий субъектов предпринимательской деятельности с обществом.
Научная, а также и прикладная значимость работы обусловлена актуализацией в ней содержания нормативного правового регулирования предпринимательской деятельности в контексте обсуждаемых в социальных науках проблем
интегративной функции культуры для социальной практики, поиска взаимосвязей между модернизацией современного общества и развитием предпринимательской деятельности. Актуализация нормативного правового регулирования
предпринимательской деятельности предполагает новое понимание специфики и
социально-правовой направленности предпринимательской деятельности; систематизацию морально-правовых идей как необходимого культурного явления
современности; выводит анализ предпринимательской деятельности в проекцию
160
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]