Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование предпринимательской деятельности. Монография
.pdf
При этом значительно уменьшилось количество решений судов по отмене
260
260
решений Роспатента (в 2014 г. по товарным знакам — 51, по изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам — 12, а в 2015 г. по товарным знакам — 10, по изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам — 5).
Основная доля споров, связанных с предоставлением или прекращением
правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, рассматривается в Суде по интеллектуальным правам. В иных
арбитражных судах оспариваются решения (действия) Роспатента, не отнесенные к компетенции Суда по интеллектуальным правам, большинство из которых
составляют споры по обжалованию действий по отказу в государственной регистрации договоров в отношении результатов интеллектуальной деятельности
и средств индивидуализации.
Всего за отчетный период по товарным знакам вынесено 440 судебных актов, по наименованиям мест происхождения товаров — 2 судебных акта, по патентам на изобретения, полезные модели и промышленные образцы — 179 судебных актов
.
Включение в число показателей экономической и социальной безопасности таких показателей, как стабильность и ясность норм гражданского законодательства, регулирующих предпринимательскую деятельность, также имеет, как
нам представляется, определенное основание: понимание участниками гражданского оборота неизменности правил, несомненно, способно оказать позитивное
воздействие на динамику частного и коллективного предпринимательства. Данные показатели, конечно, с одной стороны, трудно оценить в цифровом плане, и,
с другой стороны, социально-экономическая ситуация, необходимость решения
государством поставленных перед ним задач обусловливают внесение корректив
в законодательство.
Анализ приведенных показателей также демонстрирует необходимость
более оперативной работы федеральных ведомств (на примере Роспатента) и судебных органов, от решения которых зависит привлекательность и результативность предпринимательской деятельности.
Безусловно, данный перечень показателей качества нормативно-правового
регулирования предпринимательской деятельности не является исчерпывающим. Кроме того, важно определить и критерии к обозначенным показателям,
что позволит установить те стратегические высоты, к которым и законодатель, и
реализующие его волю правоприменители должны стремиться.
обращения: 11.03.2017).
Роспатент. Годовой отчет 2015 (раздел 1) // Сайт Роспатента. URL: www.rupto.ru (дата
131
2.3. Определение правового статуса предпринимателя
261
262
263
261
262
263
в действующем законодательстве
Понятие предпринимательской деятельности закреплено в ст. 2 ГК РФ.
Это определение подвергается критике: ряд ученых считают его неоправданно
широким
.
Следует отметить, что большую роль в развитии теории предпринимательства сыграли такие видные исследователи, как Р. Кантильон, А. Тюрбо, Ф. Кенэ,
А. Смит, Ж. Б. Сей, К. Маркс, Й. Шумпетер, А. Маршалл, Ф. Хайек, Л. Мизес,
И. Кирпнер, М. Вебер, В. Зомбар, П. Дракер и др.
Ученые-экономисты выделяют такие основные признаки предпринимательской деятельности, как предприимчивость, самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов, их активность. Например, французский экономист Р. Кантильон первым выдвинул положение о риске как основной функциональной характеристике предпринимательства. Он также ввел в оборот само
понятие «предприниматель» в XVIII в. По мнению Р. Кантильона, основная
функция предпринимателя состоит в приведении предложения в соответствии со
спросом на различных товарных рынках
.
Представители немецкой исторической школы Г. Шмоллер, М. Вебер,
В. Зомбарт делали акцент на таких признаках предпринимательской деятельности, как творчество, новаторство. При этом значительное внимание они уделяли
социальным, религиозным и этическим основам предпринимательской деятельности, а также субъективным свойствам и качествам предпринимателя.
Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки
предпринимательской деятельности:
имущественная и организационная самостоятельность;
рисковый характер;
направленность на систематическое получение прибыли;
осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном по-
рядке (формальный признак).
В научной и учебной литературе предлагается выделять и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности: например, признак профессионализма, инновационный характер
.
деятельности). М., 2002. С. 44.
1999. Т. 1. С. 20–21; Шумпетер Й. Теория экономического развития. М., 1982. С. 68.
Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской
Блауг М. Экономическая мысль в ретроспективе. М., 1994. С. 426.
Предпринимательское (хозяйственное) право : учебник / под ред. О. М. Олейник. М.,
132
И. В. Ершова предлагает классифицировать признаки предприниматель-
264
265
266
264
265
266
ской деятельности следующим образом:
указанные в законодательном определении предпринимательской дея-
тельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;
сущностные, характеризующие сущность предпринимательской дея-
тельности, и формальные, характеризующие ее форму;
обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для ква-
лификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно
.
Кроме того, в научной литературе среди признаков предпринимательской
деятельности выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности
(самостоятельность, риск), и видовые (систематичность получения прибыли)
.
Понятие предпринимательского риска закреплено в ст. 929 ГК РФ, закрепляющей виды договора имущественного страхования. При этом в юриспруденции нет единства взглядов по поводу сущности риска. Отметим подход к определению предпринимательского риска, предложенный Г. Ю. Мицык: предпринимательский риск — это состояние предпринимателя, обусловленное неопределенностью экономических и иных ситуаций в условиях недостаточности информации, выражающееся в неизбежности постоянного выбора в процессе осуществления предпринимательства при взаимодействии объективных и субъективных факторов из множества вариантов того или иного поведения, в результате которого могут наступить определенные последствия, оказывающие влияние
на его материальное положение. Следует согласиться с Г. Ю. Мицык, что последствия необязательно должны быть негативным, так как в этом случае речь
скорее идет о необдуманности поступков
.
Действительно, понятие «риск» тесно связано с понятиями «убытки» и
«прибыль». При этом в случаях, когда предпринимательская деятельность носит
общественный характер, убытки могут быть взысканы только в определенной
части. Так, ответственность по договору энергоснабжения ограничена размером
реального ущерба (п. 1 ст. 547 ГК РФ).
Г. Д. Отнюкова. М. : Проспект, 2012. С. 27.
ской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001. С. 10. Цит по: Российское предпринимательское право : учебник / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М. : Проспект, 2012. С. 27.
предпринимательской деятельности // Право и экономика. 2017. № 7. С. 8.
Российское предпринимательское право : учебник / отв. ред. И. В. Ершова,
Семеусов В. А., Тюкавкин А. А., Пахарчук А. А. Правовые проблемы предприниматель-
Мицык Г. Ю. Нормативно-правовые, доктринальные и правоприменительные признаки
133
С другой стороны, предприниматель потенциально имеет возможность
267
268
267
268
уменьшить риск путем заключения соответствующего договора со страховой
компанией. Здесь отметим уменьшение количества учтенных страховщиков
(в 2000 г. — 1166, в 2015 — 360, в 2016 г. — 297). Страховые выплаты по договорам страхования предпринимательских и финансовых рисков составляют около 15 810 млн руб., рост сумм за последние годы свидетельствует о востребованности данного гражданско-правового института
.
Как отмечает И. Н. Романова, расширение сферы применения страхования
в сфере предпринимательской деятельности в значительной мере является следствием проводимой государством политики по ликвидации административных
ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности, а также
восприятием зарубежного опыта осуществления страховой защиты бизнеса
.
Рисковый характер предпринимательской деятельности во многом обусловлен политическими и экономическими факторами, как внешнего, так и
внутреннего плана. Введение санкционной политики против России после присоединения Крыма в 2014 г. привело к негативным последствиям для некоторых
предпринимателей, в то же время предприниматели, занимающиеся производством продукции, получили определенный импульс к развитию в связи с
уменьшением конкуренции со стороны иностранных бизнесменов. Экономическая политика регулятора — Центрального банка России также в значительной
мере оказывает влияние на предпринимательскую деятельность, это влияние
может отразиться как позитивно, так и негативно.
Полагаем, что определение правового статуса предпринимателя требует
уточнения его прав и обязанностей.
В числе прав предпринимателя можно назвать следующие:
право на оперативное получение достоверной информации от государ-
ственных органов и органов местного самоуправления. Отметим, что в практику
введено информирование общественности о количестве обращений предпринимателей в органы власти и их результатах, что имеет несомненный положительный эффект;
право на получение льгот (если они закреплены в законодательстве);
право на защиту как в административном, так и в судебном порядке.
Обязанности предпринимателя можно разделить на три группы:
ности в современных условиях // Право и экономика. 2017. № 1. С. 26.
Российский статистический ежегодник. 2017. С. 510.
Романова И. Н. Значение страховой защиты субъектов предпринимательской деятель-
134
обязанности перед обществом (выплата налогов, соблюдение норм дру-
гих отраслей законодательства, в том числе экологического и антимонопольного). Выполнение этой группы обязанностей контролируется органами исполнительной власти, при необходимости применяется принуждение, при этом меры
воздействия должностные лица государственных органов и органов местного
самоуправления вправе выбирать только из перечня, установленного нормативными правовыми актами, не нарушающие конституционные права и учитывающие конституционные принципы, в том числе принцип справедливости;
обязанности перед работниками. Исполнение этих обязанности также
обеспечено через контроль органов власти;
обязанности перед контрагентами. Последние могут быть разделены на
две группы: состоящие в выполнении конкретных действий и в запрете на выполнение таковых. К последним можно отнести норму о запрете банку определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и
устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского
счета ограничения права клиента распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (п. 3 ст. 845 ГК РФ).
При заключении договора предприниматели сознательно определяют свои
права и обязанности, при этом в некоторых случаях в законе установлены варианты ограничения прав сторон по договору. Пример подобного — возможные ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии (п. 1 ст. 1033 ГК РФ).
При осуществлении предпринимательской деятельности исключительно
важным является вопрос о реализации принципа добросовестности. Безусловно,
в гражданском законодательстве немало норм, направленных на обеспечение
надлежащего исполнения предпринимателем своих договорных обязанностей.
Так, нормы ст. 395 ГК РФ устанавливают правило об ответственности за ненадлежащее исполнение денежного обязательства. Следует констатировать, что в
последние годы проводится последовательная политика по снижению бремени
на бизнес, в этом ряду и регулярное снижение ключевой ставки Банка России,
которая применяется, если за указанное нарушение размер процентов не установлен законом или договором.
Принцип добросовестности реализуется, если стороны договора коммерческой концессии берут на себя определенные обязательства (пользователь —
не конкурировать с правообладателем на определенной территории, не получать
аналогичных прав у конкурентов правообладателя; правообладатель —
не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав).
135
Однако в случае заключения указанного договора контроль ограничительных
269
270
269
270
условий осуществляется антимонопольным органом (п. 3 ст. 1033 ГК РФ).
Предприниматель прямо заинтересован в уточнении добросовестности
контрагентов. Отметим, что органы государственной власти, прежде всего, федеральная налоговая служба, способствуют получению предпринимателем
определенной информации о контрагентах. Добросовестность контрагента может быть выявлена путем применения рекомендаций, разработанных (причем
достаточно давно) ФНС России, в соответствии с которыми о недобросовестности контрагента свидетельствует отсутствие:
документального подтверждения полномочий руководителя компании-
контрагента, копии документа, удостоверяющего его личность;
информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о
местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;
информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы
в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и
т. п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, Интернет-сайты и т. д.)
о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы,
услуги) по более низким ценам;
информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ
.
Анализируя правовой статус предпринимателя в современном законодательстве, необходимо подчеркнуть и такой признак, как деловая репутация.
Определение этого понятия отсутствует в гражданском законодательстве, но
в науке разработаны его определения. Так, следует согласиться с
Г. Ю. Мордоховым, что деловая репутация представляет собой уникальную, индивидуализирующую субъект предпринимательской деятельности характеристику, обладающую свойством изменчивости, уникальный информационный
образ, который позволяет определять отношение неограниченного круга участников рынка к субъекту предпринимательской деятельности, как с положительной, так и с отрицательной стороны
.
стемы планирования выездных налоговых проверок» // Экономика и жизнь. Июнь, 2007. № 23.
вание // Право и экономика. 2017. № 8. С. 31.
Приказ ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции си-
Мордохов Г. Ю. Деловая репутация: генезис, определение понятия, правовое регулиро-
136
Как отмечает В.В. Витрянский, деловая репутация юридического лица не
271
272
271
272
является нематериальным благом в смысле ст. 150 ГК РФ (хотя и может защищаться большинством тех способов, которые установлены ст. 152 для защиты
деловой репутации гражданина), а представляет собой разновидность иного
имущества юридического лица в смысле ст. 128 ГК РФ. При этом у нее небольшой объем гражданской оборотоспособности. Здесь ученый делает отсылку к
тому, что она может быть частью вклада по договору о совместной деятельности
(ст. 1042 ГК РФ) или выступать элементом договора коммерческой концессии
(ст. 1027 ГК РФ)
.
В. В. Витрянский считает, что деловую репутацию юридического лица
следует считать положительной, даже если оно еще не приступило к осуществлению деятельности, в том смысле, что она ничем не запятнана. Известный специалист в области цивилистики подчеркивает, что для доказывания положительного характера деловой репутации достаточно общей ссылки потерпевшего
в своих объяснениях на соблюдение им при осуществлении деятельности принципов законности и добросовестности. Установление факта наличия у распространенных о потерпевшем сведений порочащего характера одновременно означает и установление факта умаления его деловой репутации. Правило п. 5 ст. 393
ГК РФ об определении судом размера убытков на основании принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению применимо для целей возмещения любого из видов вреда, причиненного деловой репутации: собственно умаление деловой репутации; расходов, связанных с умалением деловой репутации; выгоды, упущенной в связи с умалением деловой
репутации
.
Формированию положительной деловой репутации способствуют товарный знак (знак обслуживания) и коммерческое обозначение — средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. Анализ
норм ГК РФ показывает, что в их основе — принцип добросовестного поведения
предпринимателя, причем он должен действовать честно как по отношению к
другим предпринимателям, так и по отношению к потребителям. Контроль в
этой сфере возложен на федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Законодателем предусмотрен комплекс мер по
охране прав предпринимателя — обладателя исключительного права на товарный знак, среди которых:
ского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2017. № 2. С. 95–96.
Витрянский В. В. О моральном и «репутационном» вреде в свете изменений Граждан-
Там же. С. 100–101.
137
государственная регистрация товарного знака, а также основания для
273
274
273
274
отказа в таковой;
запрет на использование без разрешения правообладателя сходных с его
товарным знаком обозначений (п. 3 ст. 1484 ГК РФ);
меры ответственности за незаконное использование товарного знака
(ст. 1515 ГК РФ).
Однако занятие предпринимательской деятельностью требует внимательного отношения к использованию рассматриваемого объекта гражданских прав,
в противном случае правовая охрана товарного знака может быть прекращена
досрочно (ст. 1486 ГК РФ), также может истечь срок действия исключительного
права на товарный знак (ст. 1491 ГК РФ).
Понятие «деловая репутация» содержится и в нормах финансового, и банковского законодательства. Так, Банк России в рамках осуществления своих
надзорных функций вправе запрашивать и получать в установленном им порядке информацию о финансовом положении и деловой репутации юридических
лиц. Законом закреплены полномочия Банка России при выявлении фактов неудовлетворительной деловой репутации юридических лиц. В определенных случаях Банк России уполномочен отказывать в даче согласия на отдельные сделки,
а также направлять предписания юридическому лицу с требованием об устранении нарушений. Установлен срок исполнения предписания. Цель — обеспечение защиты банковской и в целом финансовой системы страны. В случае неисполнения предписания Банка России ему предоставлено право в судебном порядке предъявить соответствующие требования (ст. 61)
. Значимость деловой
репутации учредителей (участников) и должностных лиц кредитной организации определяет порядок ее проверки, что закреплено в актах банковского законодательства (п. 5 ч. 1 ст. 16)
Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.
тельности» // ВСНД и ВС РСФСР. 1990. № 27; «Положение о порядке согласования Банком России назначения (избрания) кандидатов на должности в финансовой организации, уведомления
Банка России об избрании (прекращении полномочий), назначении (освобождении от должности)
лиц, входящих в состав органов управления, иных должностных лиц в финансовых организациях,
оценки соответствия квалификационным требованиям и (или) требованиям к деловой репутации
лиц, входящих в состав органов управления, иных должностных лиц и учредителей (акционеров,
участников) финансовых организаций, направления членом совета директоров (наблюдательного
совета) финансовой организации информации в Банк России о голосовании (о непринятии участия
в голосовании) против решения совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации, направления запроса о предоставлении Банком России информации и направления Банком
Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «О Центральном банке
Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-I (с послед. изм.) «О банках и банковской дея-
.
138
Особые требования к деловой репутации предъявляются к лицам, осу-
275
275
ществляющим руководство управляющей компанией (по организационноправовой форме — это хозяйственное общество). В Законе перечислены случаи,
когда лицо не соответствует требованиям к деловой репутации, установлен, как
правило, пятилетний срок, в течение которого лицо не должно нарушать закон,
значимый для допуска его к предпринимательской деятельности, связанной с
привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций
или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения
и последующего инвестирования в объекты, а также с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов (ст. 38). Законом
установлена система контроля за назначением лиц на определенные должности.
При этом лицу, указанному в п. 9 ст. 38, предоставлено право на обжалование
признания его не соответствующим требованиям к деловой репутации (комиссия Банка России по рассмотрению жалоб)
.
Верховный Суд Российской Федерации (ВС РФ) проанализировал практи-
ку рассмотрения судами в 2010–2015 гг. дел о защите чести, достоинства и деловой репутации. Данные судебной статистики свидетельствуют о том, что количество таких дел, рассматриваемых ежегодно в арбитражных судах, разрешающих споры о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности, является стабильным (около 800). По результатам
анализа судебной практики ВС РФ даны следующие разъяснения:
рассмотрение дел о защите деловой репутации в сфере предпринима-
тельской и иной экономической деятельности независимо от субъектного состава участников спорных отношений относится к компетенции арбитражных судов (п. 2);
ущерб деловой репутации организации может быть причинен распро-
странением порочащих сведений как о самой организации, так и в отношении
лиц, входящих в ее органы управления, а также работников этой организации.
Определяющим является характер распространенных сведений и их влияние на
деловую репутацию юридического лица. Конкретные сведения, порочащие репутацию физического лица – руководителя организации, могут как иметь, так и
России ответа о наличии (отсутствии) сведений в базах данных, предусмотренных статьями 75 и
76.7 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”, а также о порядке ведения таких баз» (утв. Банком России 27.12.2017 №
625-П) // Официальный сайт Банка России http://www.cbr.ru/, 23.03.2018.
фондах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.02.2018) // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562.
Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «Об инвестиционных
139
не иметь негативных последствий для репутации самого юридического лица.
276
277
276
277
Так как единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества в гражданском обороте, его репутация неизбежно ассоциируется с репутацией самого общества и непосредственно влияет на сложившуюся в обществе
оценку поведения организации, поэтому умаление профессиональной репутации
руководителя организации может привести к умалению деловой репутации самой организации (п. 12);
в случае реорганизации юридического лица с иском о защите его дело-
вой репутации вправе обратиться правопреемник либо учредитель (п. 13);
распространение ложных сведений о товарном знаке, под которым про-
изводится продукция истца, умаляет деловую репутацию истца, хотя бы сам истец не был назван в публикации (п. 14);
распространение ложной информации о введении процедуры банкрот-
ства в отношении юридического лица, наличии у него значительных долгов
наносит ущерб его деловой репутации (п. 15)
.
В соответствии с разъяснениями ВС РФ, под вредом, причиненным дело-
вой репутации, следует понимать всякое ее умаление, которое проявляется, в
частности в наличии у юридического лица убытков, обусловленных распространением порочащих сведений и иных неблагоприятных последствиях в виде
утраты юридическим лицом в глазах общественности и делового сообщества
положительного мнения о его деловых качествах, утраты конкурентоспособности, невозможности планирования деятельности и т. д.
Следовательно, юридическое лицо, чье право на деловую репутацию
нарушено действиями по распространению сведений, порочащих такую репутацию, вправе требовать восстановления своего права при доказанности общих
условий деликтной ответственности (наличия противоправного деяния со стороны ответчика, неблагоприятных последствий этих действий для истца, причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением неблагоприятных последствий на стороне истца)
.
Отметим некоторые изменения отношения российского общества к предпринимательству через 25 лет после распада СССР.
ловой репутации (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016) // БВС РФ. 2016. № 10.
Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017) (ред. от 26.04.2017) // БВС РФ. № 1. Январь, 2018
(начало).
Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и де-
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2017) (утв.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]