Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Незаконное предпринимательство уголовная ответственность и предупреждение. Учебное пособие
.pdf
21
приятные последствия, которые связаны с ненадлежащим исполнением своих
обязательств»
29
.
По нашему мнению, предпринимательский риск неразрывно связан с при-
знаком самостоятельности предпринимательской деятельности. Предпринима-
тель, самостоятельно принимая те или иные управленческие решения, приобретает опасность возникновения различных негативных последствий в виде воз-
можной неудачи, потери вложенных материальных, временных и иных средств
либо банкротства своего предприятия. Причем указанные негативные послед-
ствия могут возникать не только из-за самостоятельной деятельности предпринимателя (ненадлежащее исполнение своих обязательств, недооценка последствий принимаемого решения и т.д.), но и из-за явлений, непосредственно не
зависящих от воли предпринимателя (стихийные бедствия, техногенные ката-
строфы, война, неисполнение контрагентами своих обязательств и т.д.).
Следовательно, «риск» в предпринимательской деятельности связан с не-
определенностью большого количества факторов, которые необходимо учитывать в процессе ее осуществления
30
.
Осуществление предпринимательской деятельности лицом, зарегистри-
рованным в этом качестве в установленном законом порядке.
Данный признак характеризуется обязанностью лица, желающего зани-
маться предпринимательской деятельностью:
- зарегистрироваться (как индивидуальный предприниматель, как юриди-
ческое лицо и т.д.), т.е. поставить на учет в уполномоченный орган свою орга-
низацию с целью предоставления государству возможности контроля за своей
деятельностью и гарантии контрагентам своей правоспособности и возможно-
сти отвечать по своим обязательствам. Как отмечает Б. В. Волженкин, «государственная регистрация — это юридически регламентированный порядок при-
знания (подтверждения) факта появления предпринимателя в любой организа-
ционно-правовой форме с целью учета и контроля за законностью возникнове-
ния, реорганизации и ликвидации, уплатой налогов. Регистрация — юридиче-
ски обязательное условие реализации субъектом предпринимательства своего
29
Аистова Л. С. Незаконное предпринимательство и смежные составы : учебное пособие. СПб. : Изд-
во Юрид. ин-та Генеральной прокуратуры РФ, 2005. С. 87.
30
Кабаков В. С. Предпринимательские риски: сущность, виды, возможности управления // Вестник Ле-
нинградского государственного университета им. А. С. Пушкина. 2012. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/
predprinimatelskie-riski-suschnost-vidy-vozmozhnosti-upravleniya/viewer (дата обращения: 10.09.2021); Минеев Д.
Г., Попова И. В. Предпринимательские риски // StudNet. 2020. № 10. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/ predprini-
matelskie-riski-1/viewer (дата обращения: 10.09.2021) и др.
22
права на ведение предпринимательской деятельности на основе общего консти-
туционного дозволения»
31
;
- получить специальное разрешение (лицензию) в случае, если получение
лицензии обязательно. Обязанность в получении лицензии появляется у лица
в том случае, если указанная необходимость прописана в законе.
В то же время отсутствие регистрации и (или) лицензии образует состав
преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ.
Исследовав признаки легальной предпринимательской деятельности, ко-
торые, в свою очередь, тождественны признакам незаконной предприниматель-
ской деятельности, мы приходим к выводу, что почти все признаки, кроме обя-
занности по государственной регистрации и получению лицензии, являются
оценочными, то есть доказывание фактов наличия таких признаков лежит на
следственных органах, а признание наличия указанных фактов входит в компе-
тенцию суда.
Возвращаясь к понятию исследуемого нами состава преступления, отме-
тим, что после изменений, внесенных в ст. 171 УК РФ Федеральным законом от
26.07.2019 г. № 207-ФЗ, под незаконным предпринимательством понимается
деятельность без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в наци-
ональной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического
осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация
в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического
осмотра транспортных средств обязательны, если это деяние причинило круп-
ный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извле-
чением дохода в крупном размере, за исключением случаев, предусмотренных
ст. 171.3 УК РФ («Незаконные производство и (или) оборот этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции»).
Правовая природа указанного преступления, по мнению С. П. Виноградо-
ва, позволяет установить, что «основная цель лица, занимающегося незаконной
предпринимательской деятельностью, заключается в стремлении создать види-
мость законности и тем самым добиться прикрытия своей противоправной дея-
тельности. Ведь при совершении незаконного предпринимательства правоохра-
нительным органам приходится сталкиваться с таким обстоятельством, как за-
31
Волженкин Б. В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России.
СПб. : Юрид. центр Пресс, 2007. С. 87.
23
конность поступков по форме и противоправность их по содержанию, что зна-
чительно затрудняет выявление и доказывание рассматриваемых преступлений»
32
.
Мы согласны с С. П. Виноградовым относительно того, что именно
сложность в доказывании незаконной предпринимательской деятельности во
многом способствует высокой латентности указанной категории дел, что, впро-
чем, характерно для всего ряда экономических преступлений.
Незаконное предпринимательство посягает на экономические отношения,
мешает нормальному функционированию потребительского рынка товаров, работ и услуг, ущемляет интересы личности, общества и государства.
Кроме того, незаконная предпринимательская деятельность носит повы-
шенную общественную опасность, поскольку указанная деятельность влияет на
материальные основы государства и экономики, негативно воздействует прак-
тически на все институты в обществе.
В то же время анализ уголовно-правовой нормы, устанавливающей ответ-
ственность за совершение исследуемого состава преступления, показал наличие
в ней существенной коллизии.
Так, диспозицией ст. 171 УК РФ раскрыто понятие незаконного предпри-
нимательства, одним из элементов которого названо осуществление предпри-
нимательской деятельности без регистрации. В то же время, обратившись
к ст. 2 ГК РФ, дающей определение предпринимательской деятельности, нельзя
не заметить, что предпринимательской деятельность считается, только если она
зарегистрирована в установленном законом порядке.
Следовательно, налицо логико-правовое противоречие: незаконное пред-
принимательство в виде осуществления предпринимательской деятельности без
регистрации — это предпринимательская деятельность, которая в соответствии
с определением, данным гражданским законодательством, должна быть зареги-
стрирована в установленном законом порядке, что является фактически взаи-
моисключающими понятиями. Другими словами, предпринимательская дея-
тельность является таковой только в случае ее регистрации, если деятельность
не зарегистрирована, она не является предпринимательской в смысле ст. 2
ГК РФ и, соответственно, в смысле ст. 171 УК РФ, поскольку указанная норма
в определении предпринимательской деятельности, ввиду ее отсутствия в уго-
ловном законе, ссылается на ГК РФ, в котором указанное определение присут-
ствует.
32
Виноградов С. П. Противодействие незаконному предпринимательству: криминологический и уго-
ловно-правовой аспекты : дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. С. 44.
24
Как нами было указано ранее, наличие в определении предприниматель-
ской деятельности признака регистрации в установленном законом порядке яв-
ляется формальным и фактически факультативным с точки зрения экономиче-
ской логики. В то же время уголовное законодательство оперирует точными
формулировками и понятиями и не может игнорировать признаки, указанные
в легальном определении предпринимательской деятельности. Другими слова-
ми, с точки зрения общей теории права признак регистрации не влияет на сущ-
ность предпринимательской деятельности, но с точки зрения уголовного зако-
нодательства предпринимательской деятельность не является, если не содержит
все признаки, указанные в определении данного деяния в другой отрасли права,
в случае отсутствия легального определения в самом уголовном законе.
Следовательно, осуществление деятельности без регистрации в силу за-
кона не может являться предпринимательской деятельностью, поскольку при-
менение определения, данного п. 1 ст. 2 ГК РФ, предпринимательской деятельности к деянию, описанному в ст. 171 УК РФ, недопустимо ввиду нетождественности изначального определения, данного гражданским законодательством, и понятия придаваемого данному определению уголовным законодательством, порождающей правовую коллизию.
Анализируя указанное противоречие, многие авторы полагают, что
«гражданское и уголовное законодательство оперируют пересекающимися, но
не совпадающими по объему понятиями “предпринимательская деятельность”
и “незаконное предпринимательство”»
33
.
В свою очередь, для решения указанной коллизии А. Н. Климова предло-
жила вынести требование о государственной регистрации за рамки легального
определения предпринимательской деятельности
34
.
Не вносит ясности в данный вопрос и Постановление ПВС РФ № 23, по-
скольку в нем не дается четкой характеристики указанного признака.
Так, в п. 1 данного Постановления указано, что «при решении вопроса
о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности,
направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуще-
ством, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осу-
33
Авдеева О. А. Указ. соч. С. 38; Иващенко А. А. Понятие предпринимательской деятельности в граж-
данском законе Российской Федерации и цивилистической доктрине // Общество и право. 2013. № 2. С. 46–47;
Филимонова И. В., Цутиева Х. М. Указ. соч. и мн. др.
34
Климова А. Н. К вопросу о понятии и признаках предпринимательской деятельности // Вестник Ко-
стромского государственного университета. 2016. № 6. С. 182–184.
25
ществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в уста-
новленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя».
Мы согласны с О. В. Авдеевой, которая считает, что ПВС РФ от
18.11.2004 г. № 23 в п. 1 своего Постановления «…необоснованно сузил сферу
предпринимательской деятельности, указав, что ее может осуществлять только
лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуально-
го предпринимателя»
35
.
Мы полагаем, что Пленум, давая разъяснение в п. 1 вышеназванного По-
становления, хотел подчеркнуть необходимые признаки, подлежащие выявле-
нию, при решении вопроса о наличии в действиях физического лица состава
преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, в виде осуществления неза-
конной предпринимательской деятельности без регистрации, однако без подоб-
ного уточнения данная Пленумом трактовка выглядит достаточно противоре-
чивой, поскольку осуществление предпринимательской деятельности без ли-
цензии возможно как физическими лицами, так и должностными лицами юри-
дического лица.
По нашему мнению, устранить сложившуюся правовую коллизию можно
путем внесения изменений в название и диспозицию ст. 171 УК РФ, введя но-
вый термин «коммерческая деятельность», и, соответственно, заменить назва-
ние статьи на «незаконную коммерческую деятельность», а также термин
«предпринимательская деятельность» — на «коммерческая деятельность», при-
чем в примечании к ст. 171 УК РФ указать, что коммерческой деятельностью
является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направ-
ленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Указанные изменения уберут имеющуюся правовую коллизию и позволят
более четко квалифицировать состав преступления, предусмотренного ст. 171
УК РФ, что позволит увеличить эффективность расследования и снизит про-
цент латентности данного состава преступления. Кроме того, будет частично
исключена бланкетность исследуемого состава преступления, что позволит ему
быть менее подверженным стихийным изменениям гражданского законода-
тельства, вызванным быстрым развитием рыночных отношений.
Определив понятие незаконного предпринимательства, в целях дальней-
шего исследования представляется необходимым проанализировать признаки,
характеризующие элементы состава преступления.
35
Авдеева О. А. Указ. соч. С. 40.
26
1.2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ОБЪЕКТИВНЫХ ПРИЗНАКОВ НЕЗАКОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
Особенная часть уголовного закона структурно подразделена на главы
и части. Указанное разделение необходимо для возможности определения ро-
дового, видового и непосредственного объектов преступления
36
.
Для того чтобы приступить к изучению непосредственного объекта неза-
конного предпринимательства, первоначально необходимо исследовать родо-
вой и видовой объекты экономических преступлений с целью последующего
выявления особенностей непосредственного объекта исследуемого нами соста-
ва преступления.
Под родовым объектом преступлений в сфере экономической деятельно-
сти А. А. Витвицкий и С. И. Улезько предлагают понимать «общественные от-
ношения в сфере экономической деятельности по поводу создания и распределения общественного продукта, связанные с жизнеобеспечением общества
и государства в рамках исторически определенного способа производства»37.
В то же время, по нашему мнению, наиболее точное определение родового объекта преступлений в сфере экономической деятельности дано А. И. Фабричным, который считает, что указанный объект «можно определить как охра-
няемую уголовным законом сложную совокупность общественных отношений,
складывающихся в процессе создания, распределения и потребления материальных благ»
38
.
Видовой объект преступления, выделяющий и конкретизирующий группы отношений, объединенных единым интересом лиц, в них участвующих, является составной частью родового объекта.
Единого подхода к определению видового объекта незаконного предпри-
нимательства до сих пор нет, поэтому существует несколько различных подходов.
Так, Б. В. Волженкин считает, что «видовым объектом незаконного пред-
принимательства являются общественные отношения, обеспечивающие общие
принципы установленного порядка ведения предпринимательской и иной экономической деятельности»
39
, Б. В. Яцеленко определяет его как «общественные
отношения, возникающие по поводу осуществления нормальной экономической деятельности по производству, распределению, обмену и потреблению
36
Антонов В. Ф. Квалификация преступлений : учебное пособие. М. : РИОР, 2021. С. 5–6.
37
Уголовное право. Общая часть. В 2 т. Том 1 : учебник / И. А. Подройкина [и др.] ; ответственные ре-
дакторы И. А. Подройкина, Е. В. Серегина, С. И. Улезько. М. : Юрайт, 2019. 248 с.
38
Фабричный И. В. Указ. соч. С. 77.
39
Волженкин Б. В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России. С. 57.
27
благ и услуг»
40
, И. В. Шишко — «как охраняемые законом отношения по пово-
ду организации и осуществления предпринимательской деятельности»
41
,
В. Н. Лубешко —
«установленный порядок экономической деятельности как
части экономики, т.е. крупной области соответствующих общественных отно-
шений»
42
, О. А. Авдеева — «интересы государства в сфере общественных от-
ношений при осуществлении экономической деятельности и установленный
нормативно-правовыми актами законный порядок осуществления предприни-
мательской деятельности»
43
. Можно согласиться с Б. В. Волженкиным в том,
что порядок осуществления предпринимательской деятельности является ос-
новным элементом видового объекта незаконного предпринимательства, также
вполне логичным является определение видового объекта, данное И. В. Шишко.
Таким образом, видовым объектом незаконного предпринимательства являются охраняемые законом общественные отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности и обеспечивающие об-
щие принципы установленного порядка ее ведения.
Видовой объект является общим для всех преступлений в сфере предпри-
нимательской деятельности, в то же время различия между составами преступлений указанной сферы можно выявить через непосредственный объект.
Существует несколько подходов к тому, что следует понимать под непо-
средственным объектом незаконного предпринимательства.
Так, Т. Д. Устинова считает, что под непосредственным объектом понимаются «общественные отношения, регулирующие нормальное, в соответствии
с установленными правилами, функционирование сферы предпринимательской
деятельности, задачами которой является обеспечение общества в целом и отдельных его потребителей необходимыми товарами и услугами, а также производство соответствующих отчислений в государственный бюджет от полученной прибыли»
44
.
По мнению отдельных авторов, «в отношении незаконного предпринима-
тельства следует выделять основной непосредственный объект (установленный
порядок осуществления предпринимательской деятельности) и дополнительный непосредственный объект (финансовые интересы государства)»
45
.
40
Уголовное право России. Части общая и особенная : учебник / М. П. Журавлев, А. В. Наумов,
С. И. Никулин, А. И. Рарог. М. : Проспект, 2017. С. 143.
41
Горелик А. С., Шишко И. В., Хлупина Т. Н. Преступления в сфере экономической деятельности и про-
тив интересов службы в коммерческих и иных организациях. Красноярск, 1998. С. 6–7.
42
Лубешко В. Н. Незаконное предпринимательство как вид преступного посягательства против уста-
новленного порядка экономической деятельности : дис. … канд. юрид. наук. Ростов на Дону, 2004. С. 52.
43
Авдеева О. А. Указ. соч. С. 68.
44
Устинова Т. Д. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. М., 2001. С. 10–11.
45
Хацкевич А. С., Масленникова Л. В., Шищенко Е. А. Ответственность за незаконное предпринима-
тельство // Проблемы современной науки и образования. 2017. № 11. С. 56–58.
28
В то же время подобное разделение представляется нам не очень удачным, поскольку если исходить из подобного подхода, то дополнительный непо-
средственный объект в виде финансовых интересов государства характерен для
целого ряда статей, предусмотренных в гл. 22 УК РФ.
На необходимость выделения дополнительного непосредственного объ-
екта также указывает О. А. Авдеева, которая считает, что «непосредственным
объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения, обеспечивающие установленный государством порядок легитимации
предпринимательской деятельности (основной объект), который защищает за-
конные интересы граждан, организаций и общества (дополнительный объект)
в сфере получения качественных товаров и услуг»46.
По мнению Б. В. Волженкина, «объектом анализируемого преступления
является установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное осуществление предпринимательской деятельности»47. Нам представляется, что
подобный подход к определению непосредственного объекта носит достаточно
узкий характер, поскольку рассматривает лишь формальную составляющую незаконного предпринимательства, выражающуюся лишь в формальном соблю-
дении правил регистрации и получении лицензии, в то же время не рассматри-
вая общественные отношения, на которые посягает незаконное предпринима-
тельство.
В свою очередь И. В. Осипов полагает, что объектом данного преступле-
ния являются интересы законного предпринимательства, нормальное состояние
экономики, интересы потребителей, партнеров и других лиц, организаций,
а также финансовые интересы государства, поскольку в результате незаконного
предпринимательства создается возможность получения неконтролируемой
государством, его налоговыми органами прибыли48.
Бесспорно, анализируемое нами преступление посягает на установленные
законом требования и правила занятия предпринимательской деятельностью,
но перечисленные выше компоненты объекта незаконного предприниматель-
ства столь широки, что в своей совокупности подходят для описания непосредственного объекта большинства составов преступлений в сфере экономической
деятельности и более похожи на содержание видового объекта деяний, включенных законодателем в гл. 22 УК РФ.
46
Авдеева О. А. Указ. соч. С. 64.
47
Волженкин Б. В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России. С. 87.
48
Осипов И. В. Особенности квалификации преступлений в сфере экономической деятельности :
дис. … канд. юрид. наук. М., 2019. С. 55.
29
Изучая непосредственный объект незаконного предпринимательства,
В. Н. Лубешко пришел к выводу, что под ним следует понимать «группу социально-экономических отношений, которые складываются в процессе предпри-
нимательской деятельности и отражают законные экономические интересы
субъектов предпринимательской деятельности, проявляющиеся в этом процессе»
49
.
По нашему мнению, непосредственным объектом незаконного предпринимательства выступают общественные отношения, регулирующие порядок легитимизации предпринимательской деятельности, направленный на защиту ин-
тересов субъектов, участвующих в данных отношениях, а также контролирую-
щих производимые от занятия указанной деятельностью обязательные отчисле-
ния в бюджет государства.
Данное определение формируется, прежде всего, из убеждения в том, что
незаконная предпринимательская деятельность основной своей задачей ставит
уход из-под контроля государства, а также направленность деятельности на
минимизацию расходов (неуплатой налогов, низким качеством предоставляемой продукции и т.д.) и получение сверхприбылей любыми доступными средствами, кроме того, поскольку занятие указанной деятельностью фактически
является бесконтрольным со стороны государственных органов, предоставляемые услуги могут быть не только низкого качества, но и нести вред потребителю.
Соответственно, незаконное предпринимательство фактически посягает
на разные общественные отношения, такие как: государственные интересы
в сфере налогообложения, интересы легитимных предпринимателей, вступаю-
щих в экономические связи с незаконными предпринимателями, и интересы
непосредственных потребителей, которые от действий незаконного предпри-
нимателя получают некачественную продукцию, также незаконная предприни-
мательская деятельность ущемляет экономические интересы государства и всей
совокупности граждан и организаций, которые реализуют аналогичные, что
и незаконный предприниматель, товары (работы, услуги).
Законодатель связывает наличие состава незаконного предприниматель-
ства с наступлением одного из двух факторов — возникновением негативных
последствий для государства, общества и личности в виде крупного ущерба ли-
бо с получением незаконным предпринимателем крупного дохода.
Следовательно, само по себе нарушение установленного законом порядка, обеспечивающего нормальное осуществление предпринимательской дея-
тельности, не позволяет квалифицировать совершенное деяние как преступное.
Но в данном случае указанное деяние не остается безнаказанным — за это
49
Лубешко В. Н. Указ. соч. С. 61.
30
предусмотрена административная ответственность по ст. 4.1 КоАП РФ «Осу-
ществление предпринимательской деятельности без государственной регистра-
ции или без специального разрешения (лицензии)».
Объективная сторона незаконного предпринимательства определяется
в случаях осуществления предпринимательской деятельности:
1) без подачи в государственные регистрирующие органы документов,
необходимых для регистрации;
2) без специального разрешения, а также лицензии в случаях, когда такое
разрешение и лицензия обязательны;
3) без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккреди-
тации в сфере технического осмотра транспортных средств.
В названных случаях предпринимательская деятельность рассматривается
как незаконная.
ПВС РФ в Постановлении от 18.11.2004 г. № 23 (ред. от 07.07.2015 г.)
разъяснил элементы объективной стороны преступления, предусмотренного
ст. 171 УК РФ.
Так, в п. 3 Постановления № 23 разъясняется: осуществление предприни-
мательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином
государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует
запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим
лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись
о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического
лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В п. 5 Постановления ПВС № 23 разъяснено: при решении вопроса
о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской
деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое
разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды
деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут
осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии).
Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение
специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока
его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления
или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 4 Федерального закона от 28.12.2013 г. № 412ФЗ (ред. от 11.06.2021 г.) «Об аккредитации в национальной системе аккреди-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]