Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Арбитражный процесс. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
10. Примирительные процедуры
121
«Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием
посредника (процедура медиации)» (далее — ФЗ «О медиации»).
Термин «медиация» происходит от латинского mediare — посредничать.
Посредничество (медиация) — способ урегулирования споров при
содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в
целях достижения ими взаимоприемлемого решения.
Посредник (медиатор) — независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.
Деятельность медиатора не является предпринимательской и
может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе.
Медиатор не вправе:
1) быть представителем какой-либо стороны;
2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультацион-
ную или иную помощь;
3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении
процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;
4) делать без согласия сторон публичные заявления по существу
спора.
Медиаторы и организации, осуществляющие деятельность по
обеспечению проведения процедуры медиации, несут ответственность перед сторонами за вред, причиненный сторонам вследствие
осуществления указанной деятельности, в порядке, установленном
гражданским законодательством.
Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении
сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и
независимости медиатора.
Согласно п. 2 ст. 4 ФЗ «О медиации» если спор передан на рассмотрение суда, стороны могут применить процедуру медиации в
любой момент до принятия решения по спору соответствующим
судом. При этом арбитражный суд, согласно ч. 2 ст. 158 АПК РФ,
вправе отложить судебное заседание на срок не более 60 дней для
проведения сторонами процедуры медиации.
Предложение об обращении к процедуре медиации может быть
сделано как одной из сторон другой стороне, так и по просьбе од-
122
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
ной из сторон медиатором или организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации.
Применение процедуры медиации осуществляется на основании
соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации. Ссылка в договоре на документ, содержащий условия урегулирования спора при содействии медиатора, признается медиативной оговоркой при условии, что договор
заключен в письменной форме. Однако наличие соглашения о
применении процедуры медиации, равно как и наличие соглашения
о проведении процедуры медиации и связанное с ним непосредственное проведение этой процедуры, не является препятствием для
обращения в суд.
Проведение процедуры медиации начинается со дня заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации.
Соглашение о проведении процедуры медиации заключается в
письменной форме и должно содержать сведения:
1) о предмете спора;
2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации;
3) о порядке проведения процедуры медиации;
4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации;
5) о сроках проведения процедуры медиации.
Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному
согласию выбирают одного или нескольких медиаторов.
Организация, осуществляющая деятельность по обеспечению
проведения процедуры медиации, может рекомендовать кандидатуру медиатора, кандидатуры медиаторов или назначить их в случае,
если стороны направили соответствующее обращение в указанную
организацию на основании соглашения о проведении процедуры
медиации.
Деятельность по проведению процедуры медиации осуществляется медиатором как на платной, так и на бесплатной основе. Деятельность организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, осуществляется на платной основе. При этом оплата осуществляется сторонами в равных
долях, если они не договорились об ином.
Порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглашением о проведении процедуры медиации, в том числе путем
ссылки на правила проведения процедуры медиации, утвержденные
10. Примирительные процедуры
123
соответствующей организацией, осуществляющей деятельность по
обеспечению проведения процедуры медиации.
В правилах проведения процедуры медиации, утвержденных организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, должны быть указаны:
1) виды споров, урегулирование которых проводится в соответ-
ствии с данными правилами;
2) порядок выбора или назначения медиаторов;
3) порядок участия сторон в расходах, связанных с проведением
процедуры медиации;
4) сведения о стандартах и правилах профессиональной деятельности медиаторов, установленных соответствующей организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения
процедуры медиации;
5) порядок проведения процедуры медиации, в том числе права
и обязанности сторон при проведении процедуры медиации, особенности проведения процедуры медиации при урегулировании отдельных категорий споров, иные условия проведения процедуры
медиации.
В соглашении о проведении процедуры медиации стороны
вправе указать на самостоятельное определение медиатором порядка проведения процедуры медиации с учетом обстоятельств возникшего спора, пожеланий сторон и необходимости скорейшего
урегулирования спора.
Медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об
ином, предложения об урегулировании спора, ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение,
равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон.
При проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся
к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон.
В течение всей процедуры медиации медиатор может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с
каждой из них в отдельности.
Сроки проведения процедуры медиации определяются соглашением о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и
стороны должны принимать все возможные меры для того, чтобы
указанная процедура была прекращена в срок не более чем в течение 60 дней.
124
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
Итогом проведения процедуры медиации является подписание
сторонами медиативного соглашения.
Медиативное соглашение — соглашение между сторонами, достигнутое в результате применения процедуры медиации к спору или
спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме.
Медиативное соглашение должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе,
а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки
их выполнения.
Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате
процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение арбитражного суда, может быть утверждено судом в качестве мирового соглашения в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.
Процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
1) заключение сторонами медиативного соглашения — со дня
подписания такого соглашения;
2) заключение соглашения сторон о прекращении процедуры
медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям —
со дня подписания такого соглашения;
3) заявление медиатора в письменной форме, направленное
сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, — в день направления данного заявления;
4) заявление в письменной форме одной, нескольких или всех
сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации — со дня получения медиатором данного заявления;
5) истечение срока проведения процедуры медиации — со дня
его истечения.
Таким образом, в рамках арбитражного процесса положительным результатом проведенной примирительной процедуры в виде
посредничества является заключение и утверждение судом мирового соглашения на условиях медиативного соглашения.
Вместе с тем следует отличать мировое соглашение, заключенное в рамках искового производства на основании главы 15 АПК
РФ, и мировое соглашение, заключенное в деле о несостоятельности организации на основании главы VIII ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)».
10. Примирительные процедуры
125
В соответствии с ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» под
мировым соглашением понимается процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях
прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.
Мировое соглашение, предусмотренное ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», и мировое соглашение в исковом производстве,
предусмотренное АПК РФ, имеют ряд схожих черт:
обязательное заключение в письменной форме;
и в том и другом случае мировое соглашение выступает спо-
собом закрепления волеизъявления заключающих его субъектов;
перед утверждением каждого из них на арбитражный суд воз-
лагается обязанность по проверке соответствия мирового соглашения закону и интересам других лиц;
утверждение обоих видов мировых соглашений происходит
путем вынесения определения арбитражного суда, одинаковой также является процедура оформления отказа в утверждении мирового соглашения.
Однако наличие перечисленных общих черт не дает оснований
для отождествления двух названных институтов. Каждый из них
является самостоятельным институтом и имеет свою правовую природу. Это отличие обусловлено различной правовой природой искового производства в арбитражном процессе и правовой природой
процедуры банкротства. Оба мировых соглашения отличаются друг
от друга, например, по целевой направленности, автономностью
характера воли сторон, добровольностью и свободой при заключении соглашения, участниками соглашения, основаниями для отказа
в утверждении судом мирового соглашения, последствиями и мас-
1
сой других отличий
Нормативные акты и судебная практика, обязательные для изучения
в рамках темы 10
1. Глава 15 АПК РФ.
2. ФЗ от 27 июля 2010 г. ¹ 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре
урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)».
3. ФЗ от 2 октября 2007 г. ¹ 229-ФЗ «Об исполнительном произ-
водстве».
.
1
Ñì. ïîäð.: Арбитражный процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова.
126
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
4. ФЗ от 26 октября 2002 г. ¹ 127-ФЗ «О несостоятельности (бан-
кротстве)».
5. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 июля 2014 г. ¹ 50
«О примирении сторон в арбитражном процессе».
6. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 августа
2004 г. ¹ 82 «О некоторых вопросах применения АПК РФ».
7. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 20 декабря 2005 г. ¹ 97 «Обзор практики рассмотрения
арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности
(банкротстве)».
Контрольные вопросы
1. Какие существуют виды примирительных процедур?
2. Каков порядок заключения мирового соглашения?
3. Что понимается под словами «медиация» и «медиативное согла-
шение»?
ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ
Òåìà 11
Исковое производство
Понятие иска в арбитражном процессе. Порядок его предъявления
Требование к форме и содержанию иска
Принятие иска и возбуждение производства по делу судом
Оставление иска без движения. Возвращение иска
Способы защиты ответчика против иска
В результате изучения данной темы обучающийся должен
знать:
порядок оформления и предъявления иска в арбитражный суд
особенности принятия иска и возбуждения производства по делу
способы защиты ответчика в арбитражном процессе
уметь:
определять документы, необходимые для правильного оформле-
ния и подачи иска
использовать полученные знания в юридической практике
владеть:
навыками практического использования способов защиты ответ-
÷èêà
понятийным аппаратом арбитражного процессуального права
приемами юридической техники, необходимой для составления
процессуальных документов
11.1. Понятие иска в арбитражном процессе.
Порядок его предъявления
В соответствии с Конституцией РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Любое заинтересованное лицо
вправе обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенных прав
и законных интересов, однако, для того чтобы суд принял к рассмотрению это обращение, оно должно быть составлено и подано в
установленном законом порядке.
В силу ст. 4 АПК РФ обращение в арбитражный суд осуществляется в форме:
искового заявления — по экономическим спорам и иным де-
лам, возникающим из гражданских правоотношений;
11. Исковое производство
129
заявления — по делам, возникающим из административных и
иных публичных правоотношений, по делам о несостоятельности (банкротстве), по делам особого производства и в иных
случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;
жалобы — при обращении в арбитражный суд апелляционной
и кассационной инстанций, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными
законами;
представления — при обращении Генерального прокурора РФ
и его заместителей о пересмотре судебных актов в порядке
надзора.
Соответственно подача иска является одним из способов возбуждения арбитражного процесса по конкретному делу. Четкого определения понятия «иск» не содержит в себе ни законодательство
РФ, ни наука, так как данный вопрос все еще остается дискуссионным. В наиболее общем смысле èñê — это требование истца к ответчику о защите его права или законного интереса, обращенное
через арбитражный суд первой инстанции
1
.
Спор, заложенный в основу иска, может иметь различные формы: присвоение или отрицание ответчиком права, принадлежащего
истцу, отрицание наличия правоотношений с истцом, неисполнение ответчиком своих обязанностей и т.д. В зависимости от того,
что подразумевается под сущностью иска — непосредственно субъективное право истца или обращенное к суду требование истца о
защите нарушенного права, мнения ученых разделяются на три группы. Первая группа исследователей рассматривает иск как категорию, присущую и материальному (иск понимается как право) и
процессуальному (иск понимается как требование) праву. К этой
группе ученых относятся М.А. Гурвич, Н.Б. Зейдер, С.Н. Абрамов,
П.Ф. Елисейкин.
Некоторые ученые рассматривают иск как единое понятие, сочетающее в себе и материально-правовую, и процессуальную стороны, так как суд имеет дело только с одним понятием иска и дает
в своем решении один ответ по заявленному иску. К группе ученых, придерживающихся данного мнения, относятся А.Ф. Клейман,
А.А. Добровольский, С.А. Иванова, Н.И. Авдеенко.
Третье научное направление представляют К.С. Юдельсон,
К.И. Комиссаров, В.М. Семенов. Они понимают иск только как
процессуальную категорию, самостоятельный институт процессу-
1
Арбитражный процесс: Учебник / Под ред. В. В. Яркова. 4-е изд., перераб. и
äîï. Ñ. 247.
130
ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ
ального права. Субъективное право, по их мнению, является целью
иска, а не содержанием.
Иск состоит из нескольких элементов — структурных частей.
Общепринятым является выделение двух элементов: предмета и
основания иска. В научных кругах дискуссионным остается вопрос
об отнесении к элементам иска его содержания.
Предмет èñêà — это предъявляемое требование истца к ответчику. Необходимость указания предмета в исковом заявлении закреплена законодательно (п. 4 ч. 2 ст. 125 АПК РФ), причем при
предъявлении иска к нескольким ответчикам истец заявляет требования к каждому из них. Не следует смешивать понятия предмет и
«объект иска». Объект иска — это вещественный предмет, например жилое помещение, денежные средства. В отношении объекта
иска могут быть заявлены требования различного характера (об истребовании из чужого незаконного владения, о признании права
собственности и т.д.). Именно эти требования и являются предметом иска.
Основание èñêà — это обстоятельства, которые лежат в основе
исковых требований. Согласно п. 5 ч. 2 ст. 125 АПК РФ истец должен указать их в исковом заявлении. Эти обстоятельства (факты)
должны отвечать требованиям относимости, т.е. истец должен указать в заявлении юридические факты, которые являются основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Все указанные факты подлежат доказыванию истцом в арбитражном процессе.
Чаще всего субъективное право возникает на основании множества юридических фактов, поэтому в науке их принято делить на
т р и группы:
правопроизводящие факты, из которых непосредственно вы-
текает требование истца;
факты активной и пассивной легитимации, определяющие
надлежащий характер сторон в арбитражном процессе. Факты
активной легитимации, связывающие требование с заявителем, и факты пассивной легитимации, связывающие обязанность с ответчиком, определяют существование института замены ненадлежащего истца и ответчика надлежащим;
факты повода к иску, указывающие на наступление времени
для обращения за судебной защитой.
АПК РФ устанавливает требование к истцу указать не только
фактическое обоснование иска, но и правовое. Так, согласно п. 4
ч. 2 ст. 125 АПК РФ истец должен указать в исковом заявлении
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]