Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы энергетического права. Учебник
.pdf
Учебник
переговоров. Приводится пример стандартизации контрактов в сфере частной финансовой инициативы в Великобритании.
81
В Приложении к разделу 2.5 Руководства указываются различные меры поддержки и гарантии для государственно-частного партнерства со стороны государственных органов власти, включающие
в том числе: гарантии невмешательства государства в работу компании, реализующей проект; гарантии по курсам иностранных валют (гарантии конвертируемости прибыли в иностранную валюту,
доступности любой иностранной валюты, требуемой для выполнения обязательств по обслуживанию иностранного долга, выплаты дивидендов в валюте и управления денежными поступлениями
в иностранной валюте и управления денежными поступлениями в
иностранной валюте и перевода конвертированных сумм за границу); гарантии от экспроприации; освобождение или снижение ставки налога на недвижимость; освобождение или снижение ставки налога на импорт оборудования, сырья и строительных материалов;
поддержка субсидиями и др. Вместе с тем в Руководстве отмечается,
что основным препятствием для развития и расширения возможностей использования государственно-частного партнерства является недостаточная отработанность процессов, процедур и уполномоченных институтов.
В этой связи хотелось бы обратить внимание на некоторые положения Федерального закона №224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации»
82
.
В данном Федеральном законе закреплен достаточно подробный понятийный аппарат, включающий определения таких понятий как государственно-частное партнерство, муниципально-частное партнерство, соглашение о государственно-частном
81
Проекты стандартизированных контрактов размещены на сайте www.ppdatabase.co.uk
82
Федеральный закон от 13.07.2015 №224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»//Российская газета.2015.17 июля
61
Актуальные проблемы энергетического права
партнерстве, соглашение о муниципально-частном партнерстве,
публичный партнер, частный партнер и др. Федеральный закон
от 13.07.2015 №224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве,
муниципально-частном партнерстве и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» закрепляет положения об элементах соглашения о государственно-частном
партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве,
существенных условиях соглашения о государственно-частном
партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве,
порядке заключения, изменения соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном
партнерстве.
Под государственно-частном партнерством, муниципальночастным партнерством понимается юридически оформленное на
определенный срок и основанное на объединении ресурсов, распределении рисков сотрудничество публичного партнера, с одной
стороны, и частного партнера, с другой стороны, которое осуществляется на основании соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом в целях
привлечения в экономику частных инвестиций, обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления
доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.
Под публичным партнером понимается Российская Федерация,
от имени которой выступает Правительство Российской Федерации
или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти,
либо субъект Российской Федерации, от имени которого выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта
Российской Федерации или уполномоченный им орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, либо муниципальное образование, от имени которого выступает глава муниципального образования или иной уполномоченный орган местного самоуправления
в соответствии с уставом муниципального образования; под частным партнером— российское юридическое лицо, с которым в соответствии с настоящим Федеральным законом заключено соглашение.
62
Учебник
Особое внимание следует обратить на определение соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве (далее также— соглашение)— гражданско-правовой договор между публичным партнером и частным
партнером, заключенный на срок не менее чем три года в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным
законом.
В рамках данного параграфа хотелось бы подробнее остановиться на положениях, касающихся гарантии прав и законных
интересов частного партнера при реализации соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципальночастном партнерстве.
Гарантиям прав и законных интересов частного партнера посвящены положения ст.15 данного закона.
Особое внимание хотелось бы обратить на положение ч. 5
ст. 15, согласно которому:
в случае, если в течение срока действия соглашения в законодательство Российской Федерации, нормативные правовые акты
субъектов Российской Федерации, муниципальные правовые акты были внесены и вступили в силу изменения, приводящие к увеличению совокупной налоговой нагрузки на частного партнера или
ухудшению положения частного партнера, в том числе устанавливающие режим запретов и ограничений в отношении частного партнера, ухудшающих его положение по сравнению с положением до
вступления в силу указанных изменений таким образом, что он лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении соглашения, публичный партнер обязан принять меры, обеспечивающие
окупаемость инвестиций частного партнера и получение им валовой выручки (дохода от реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) в
объеме не менее объема, изначально определенного соглашением.
В качестве мер, обеспечивающих окупаемость инвестиций
частного партнера и получение им валовой выручки (дохода от реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) в объеме не менее объема,
63
Актуальные проблемы энергетического права
изначально определенного соглашением, публичный партнер
вправе:
— увеличить размер финансового обеспечения обязательств
публичного партнера,
— увеличить срок действия соглашения с согласия частного
партнера,
— сумму принимаемых на себя публичным партнером расходов на создание, и (или) техническое обслуживание, и (или) эксплуатацию объекта соглашения,
— предоставить частному партнеру дополнительные государственные или муниципальные гарантии.
Внесение таких изменений в соглашение осуществляется на
основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта
Российской Федерации, главы муниципального образования в порядке, установленном соглашением. Требования к качеству и потребительским свойствам объекта соглашения изменению не подлежат.
В ч. 6 и 7 установлено в каких случаях данное положение не
применяется.
Так, согласно части 6положениячасти 5 настоящей статьине
распространяются на изменение условий соглашения в связи с
принятием федеральных законов в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности
государства.
В соответствии с частью 7 указанное в части 5 настоящей статьиположение об изменении условий соглашения не применяется в случае, если изменение вносится в технический регламент или
нормативный правовой акт Российской Федерации, регулирующий
отношения по охране недр, окружающей среды, здоровья граждан.
Перечень гарантий, предоставляемых частному инвестору, не
является исчерпывающим.
В соответствии с ч.9 ст.15 соглашением могут быть установлены также иные гарантии прав частного партнера, не противоречащие настоящему Федеральному закону, другим федеральным законам, иным нормативным правовым актам Российской Федерации,
64
Учебник
нормативным правовым актам субъектов Российской Федерации,
муниципальным правовым актам.
Следует также учитывать и огромное значение положения, закрепленного в ч.10 ст.15, согласно которой в ходе заключения,
исполнения соглашения публичный партнер обязан оказывать
частному партнеру содействие в получении обязательных для достижения целей соглашения разрешений федеральных органов исполнительной власти, исполнительных органов государственной
власти субъектов Российской Федерации и (или) органов местного
самоуправления и (или) согласований указанных органов.
Вызывает интерес с правовой точки зрения положения закона, предусматривающие обязанность публичного партнера рассматривать предложения частного партнера по изменению существенных условий соглашения в случае:
— если реализация соглашения стала невозможной в установленные в нем сроки в результате возникновения обстоятельств непреодолимой силы, в случае существенного изменения
обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении
соглашения,
— в случае, если вступившими в законную силу решениями суда или федерального антимонопольного органа установлена невозможность исполнения установленных соглашением обязательств вследствие принятия решений, осуществления действий
(бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и (или) их должностных лиц.
В соответствии с ч.4 ст.13 данного Федерального закона решение об изменении существенных условий соглашения, за исключением решений, указанных в части 6 настоящей статьи, принимается публичным партнером в течение тридцати дней после дня
поступления предложения частного партнера на основании решения органа государственной власти или главы муниципального образования, принявших решение о реализации проекта.
Согласно ч. 5 указанной статьи в случае, если в течение тридцати дней после дня поступления предложения частного партнера публичный партнер не принял решение об изменении
65
Актуальные проблемы энергетического права
существенных условий соглашения, не уведомил частного партнера о начале рассмотрения вопроса в рамках подготовки соответствующего проекта закона (соответствующего решения) о
бюджете на очередной финансовый год и плановый период или
не представил частному партнеру мотивированный отказ, частный партнер вправе приостановить исполнение соглашения до
принятия публичным партнером решения об изменении существенных условий соглашения или до представления мотивированного отказа.
Согласно ст.47 данного закона нормативные правовые акты
субъектов Российской Федерации, муниципальные правовые акты в сфере государственно-частного партнерства, в сфере муниципально-частного партнерства подлежат приведению в соответствие с положениями настоящего Федерального закона до 1 июля
2016 года. С 1 июля 2016 года указанные нормативные правовые
акты субъектов Российской Федерации, муниципальные правовые
акты применяются в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.
К соглашениям, заключенным в соответствии с нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами в сфере государственно-частного
партнерства, в сфере муниципально-частного партнерства до дня
вступления в силу настоящего Федерального закона, применяются положения указанных нормативных правовых актов субъектов
Российской Федерации, муниципальных правовых актов. Такие соглашения действуют до окончания срока их действия на условиях,
на которых они были заключены.
В случае, если в результате осуществленных в соответствии
счастью 1 настоящей статьи изменений нормативных правовых
актов субъектов Российской Федерации, муниципальных правовых актов в сфере государственно-частного партнерства, сфере муниципально-частного партнерства изменяются указанные вчасти
2 настоящей статьиусловия (в том числе сроки) соглашений, применяются положения Федерального закона от 13.07.2015 №224-ФЗ
«О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном
66
Учебник
партнерстве и внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации».
Поскольку, как уже отмечалось выше, развитие законодательства о государственно-частном партнерстве до принятия
Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в
Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» осуществлялось на
уровне законодательства субъектов Российской Федерации, необходимо обратить внимание на нормы принятого Федерального закона, касающиеся принятых региональных законов и заключенных
соглашениях о государственно-частном партнерстве.
Согласно ч.1 ст.47 принятого Федерального закона нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, муниципальные правовые акты в сфере государственно-частного партнерства, в сфере муниципально-частного партнерства подлежат
приведению в соответствие с положениями данного Федерального
закона до 1 июля 2016 года. С 1 июля 2016 года указанные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, муниципальные правовые акты применяются в части, не противоречащей положениям принятого Федерального закона. К соглашениям,
заключенным в соответствии с нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными актами в
сфере государственно-частного партнерства, в сфере муниципально-частного партнерства до дня вступления в силу Федерального
закона от 13.07.2015 №224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской
Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации» применяются положения указанных
нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации,
муниципальных правовых актов. По общему правилу, закрепленному в ч.2 ст.47 такие соглашения действуют до окончания срока их действия на условиях, на которых они были заключены.
При этом, согласно ч.3 ст.47 в случае, если в результате осуществленных в соответствии с ч.1 ст.47 изменений нормативных
67
Актуальные проблемы энергетического права
правовых актов субъектов Российской Федерации, муниципальных правовых актов в сфере государственно-частного партнерства, сфере муниципально-частного партнерства изменяются
указанные в ч.2 ст.47 условия (в том числе сроки) соглашений, применяются положения принятого Федерального закона.
Представляется, что многие вопросы государственно-частного партнерства будут являться предметом дальнейших правовых
исследований.
Таким образом, в рамках данной главы рассматриваются особенности правового регулирования частноправовых отношений
в сфере энергетики, тенденции правового регулирования частноправовых отношений в сфере энергетики, которые не были подробно рассмотрены ранее, но имеют существенное значение для
правового регулирования частноправовых отношений.
В последующих параграфах данной главы уделяется внимание
следующим вопросам: корпоративное управление в сфере энергетики, системе договоров на оптовом рынке электрической энергии
и мощности, внешнеэкономическим сделкам в сфере энергетики.
Вопросы для самоконтроля:
1. В чем заключаются основные тенденции правового регули-
рования частноправовых отношений в сфере энергетики.
2. В чем отличие правового режима объекта концессионного
соглашения от объекта соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве?
3. Каковы обязательные элементы соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном
партнерстве ?
4. Каковы существенные условия соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном
партнерстве ?
5. Каковы гарантии прав и законных интересов частного партнера при реализации соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве ?
68
Учебник
§ 2. Корпоративное управление в сфере энергетики
Следует отметить, что различные аспекты корпоративного управления были предметом многочисленных правовых исследований, при этом особенности корпоративного управления
в сфере энергетики, тенденции правового регулирования общественных отношений, возникающих в области корпоративного
управления в сфере энергетики также вызывают интерес в правовой литературе
Прежде чем перейти к особенностям корпоративного управления в сфере энергетики, остановимся сначала на общих нормах, предусмотренных в Гражданском кодексе Российской Федерации.
Так, в ст. 65_3 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплены положения об управление в корпорации.
Согласно п.1 данной статьи высшим органом корпорации является общее собрание ее у частников. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются настоящимКодексом,
другими законами и уставом корпорации. В соответствии с п.2
ст. 65_3 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное
не предусмотрено настоящимКодексом или другим законом, к
исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся: определениеприоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее
имущества; утверждениеи изменение устава корпорации; определениепорядка приема в состав участников корпорации и
83
Михайлов Н.И. О критериях подбора корпоративных объединений для
обеспечения развития энергетической составляющей Арктической зоны
России// Правовой энергетический форум.2015.№ 1.с.12-15; Романова В.В.,
Филь С.С. Об особенностях правового регулирования в сфере энергетики на примере ОАО «Газпром»//Юрист.2013.№ 21. С.41-45; Романова В.В.,
Филь С.С. Особенности правового положения субъектов корпоративных
отношений в сфере электроэнергетики//Сборник материалов международной научно-практической конференции «Правовое регулирование в сфере электроэнергетики и теплоснабжения». М.,Издательство Юрист.2013.
C.40-47; Романова В.В.,Филь С.С. О тенденции развития локальных актов
компаний газовой отрасли как источников энергетического права// Правовой
энергетический форум. 2014. № 1. С. 25-29.
83
.
69
Актуальные проблемы энергетического права
исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой
порядок определен законом; образованиедругих органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом
корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии
с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятиерешений о создании
корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации
в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами
о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии
(ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса; избраниеревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.
В данной статье также закреплено, что законом и учредительным
документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.
Для правовых моделей корпоративного управления в отраслях энергетики характерно закрепление приоритетных направлений деятельности ключевых компаний на уровне специальных
законов.
Так, например, согласно ст.13 Федерального закона от
31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении» закреплены полномочия
организации — собственника Единой системы газоснабжения.
В этих полномочиях отражены основные направления деятельности организации— собственника Единой системы газоснабжения. Закрепление направлений деятельности указанной организации на уровне федерального закона обусловлено прежде всего
значимостью делегированных законодателем организационных
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]