Суррогатное материнство в России. Монография

определенный круг участников. Более того, в некоторых слу- чаях законодатель ограничивает круг субъектов, которые могут участвовать в той или иной договорной модели.

Договор суррогатного материнства является частным слу- чаем, когда законодатель устанавливает ограничения для вступления в договорные связи участников гражданского оборота. Договор суррогатного материнства заключается между суррогатной матерью и супругами (нареченными родителями), желающими зарегистрировать свои родительские права в отношении ребенка, рожденного суррогатной матерью.

Представляется, что ограничения, установленные действующим законодательством, прежде всего связаны с защитой прав и законных интересов детей, рожденных при использовании такого метода. Но законодатель определяет требования, которые, как правило, связаны с медицинскими показаниями к применению суррогатного материнства, причем как в отношении суррогатной матери, так и женщины, пожелавшей использовать такой способ рождения ребенка (нареченной матери).

В этой связи необходимо отметить, что российское законодательство разрешило использовать суррогатное материнство с 1996 года, с момента принятия Семейного кодекса РФ. Никаких ограничений для обращения к данному институту ранее семейное законодательство не предусматривало. Медицинские показания, служащие основанием для использования суррогатного материнства, появились только в 2003 году в связи с принятием приказа Минздрава РФ от 26 февраля 2003 ¹ 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия»71.

Следовательно, в период с 1996 по 2003 год к услугам суррогатной матери могли обратиться супруги независимо от наличия или отсутствия у женщины (нареченной матери) возможности самостоятельно выносить и родить ребенка. Например, с целью избежать проблем, связанных с вынашиванием ребенка и непосредственно родами. В связи с этим возникали различные мнения о том, что суррогатное материнство является способом для обеспеченных семей обрести ребенка без трудностей, связанных с беременностью и родами72.

71Российская газета. 6. 06. 2003. ¹ 84.

72Ñì. íàïð.: http://www.probirka.org.; Королев, Ю. А. Семейное право России : учеб. пособие. М. : ЮЛ, 1999. С. 160.

31

В настоящий момент медицинские показания, перечисленные в приказе Минздрава РФ, ограничивают круг возможных субъектов, которые могут воспользоваться услугами суррогатной матери. Однако представляется, что необходимо закрепить норму и в самом Семейном кодексе РФ, устанавливающую использование суррогатного материнства только в случае неспособности женщины (нареченной матери) к деторождению.

Единственное ограничение, установленное п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ в отношении использования суррогатного материнства, направлено на защиту прав ребенка. Сводится оно к следующему: заключить договор суррогатного материнства могут только супруги, находящиеся в зарегистрированном браке на момент имплантации эмбриона.

По мнению некоторых ученых со ссылкой на Закон РФ от 22 июля 1995 года ¹ 5487-1 «Основы законодательства об охране здоровья граждан»73, возможность воспользоваться услугами суррогатной матери предусмотрена не только для лиц, состоящих в браке, но и для других совершеннолетних одиноких женщин74. Таким образом, любая, как одинокая женщина при ее согласии, так и состоящая в браке при согласии ее супруга женщина, может быть подвергнута процедуре искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона в лицензированных медицинских учреждениях и выступить таким образом в качестве суррогатной или репродуктивной матери75.

Подобная позиция требует комментария. Действительно, ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан предусматривает, что каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона.

73Ведомости СНД и ВС РФ 1993, ¹ 33. Ст. 1318.

74Ñì. íàïð.: Козловская, А. Э. Правовые аспекты суррогатного материнства // Гражданское право. 2006. ¹ 2. С. 27; Леженин, В. Н. Проблемы договорных отношений, связанные с суррогатным материнством // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса : в 2 ч. Ч. 1: Гражданское право : матер. науч. конф. Воронеж, 15-16 марта 2002 г. / под ред. Е. И. Носыревой,

Ò.Н. Сафроновой. Воронеж : Изд-во Воронежского госуд. ун-та, 2002. С. 385.

75Ñì.: http://www.jurconsult.ru

32

Однако в данной норме речь ведется не о суррогатном материнстве, а всего лишь об искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, что суть разные вещи. Суррогатное материнство изначально предполагает, что женщина, состоящая в браке (будущая нареченная мать) и неспособная выносить и родить ребенка, обращается к услугам другой женщины — суррогатной матери, которая выносит для данной супружеской пары ребенка. В последствии ребенок будет передан женщине и ее супругу (нареченным родителям) и зарегистрирован как их собственный. В это же время, правила ст. 35 Основ законодательства об охране здоровья граждан определяют порядок имплантации эмбриона совершеннолетней женщине, которая, может самостоятельно выносить и родить ребенка именно для себя, а не с целью его передачи третьим лицам (нареченным родителям). Поэтому отмечаемого в литературе противоречия между Семейным кодексом и указанным законом нет.

Характерно, что определения брака и семьи Семейный кодекс не содержит. Если обратиться к дореволюционному законодательству, то при определении брака использовали каноническое определение, данное в Кормчей книге. Такая связь канонической и юридической трактовок брачных отношений объясняется тем, что дореволюционные российские законы и, прежде всего, составленный в 1833 г. Свод законов Российской империи регулировали брачные отношения исключительно с участием лиц православного вероисповедания. Г. Ф. Шершеневич брак определял как «союз мужчины и женщины с целью сожительства, основанный на взаимном соглашении и заключенный в установленной форме»76, делая акцент на договоре, как юридическом факте, порождающем семейные отношения.

Если обратиться к современным изданиям по семейному праву, то можно обнаружить, что традиционное определение брака вообще не упомянуто. Приведем мнение одного из разработчиков нового Семейного кодекса, автора первого учебника по современному семейному праву России М. В. Антокольской: «В современном плюралистическом обществе невозможно навязывание всем его членам единого представления о браке. Поэтому право должно охватывать лишь ту сферу

76 Шершеневич, Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 408.

33

брачных отношений, которая поддается правовому регулированию. Этическая оценка брака сугубо личное дело каждой супружеской пары. Навязывание таких представлений извне есть не что иное, как посягательство на свободу мировоззрения личности. Постепенно осознание этих обстоятельств пробивает себе дорогу»77.

Попытки дать определение брака встречаются в современной литературе. «Брак — это добровольный и равноправный союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением установленного законом порядка, основанный на семейно-пра- вовом договоре, имеющий целью создание семьи и порождающий права и обязанности супругов»78. Думается, что важнее отметить такое качество брака как признание его государством, то есть акцентировать внимание именно на регистрации брака органами государственной власти.

Согласно достаточно распространенному в современном правоведении мнению, моральные ценности стоят вне закона, закон не должен касаться сферы морали. По мнению М. В. Антокольской, в будущем лица, вступающие в брак, получат право с помощью договора выработать для себя ту модель брака, которая для них наиболее приемлема, а государство будет лишь регистрировать их выбор79. Это замечание представляется верным, тем более в современном обществе, когда брак понимается не так однозначно, как это было принято на протяжении не одного столетия. Это прежде всего касается однополых браков, которые в некоторых зарубежных странах признаются и регистрируются.

Примечательно в этом плане заметить, что Г. Ф. Шерешеневич, говоря о браке и семье, замечал, что «круг лиц, входящих в этот союз неодинаков на различных ступенях развития человечества»80. Конечно, он не имел в виду те корен-

77Антакольская, М. В. Семейное право : учебник. М. : Юристъ, 1996. С. 110.

78Смолина, Л. А. Правовое регулирование отношений супругов и бывших супругов : автореф. дис. ... канд. юр. наук. Казань, 2006. С. 9.

79Антакольская, М. В. Семейное право : учебник. М. : Юристъ, 1996. С. 111.

80Шершеневич, Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 406.

34

ные изменения, которые происходят в современном обществе относительно понятий семьи и брака и отношения к ним, но сама его позиция представляется интересной.

На сегодняшний день круг лиц, входящих в семью, действительно неоднозначен и порою расходится с мнением общества о морали и этике, но эти отношения существуют, зна- чит, право, как всеобщий регулятор, должно уделять внимание и таким общественным отношениям.

Согласно семейному законодательству, брак признается законным и действительным на территории Российской Федерации при условии заключения его в органах записи актов гражданского состояния (п. 1 ст. 10 СК РФ).

Государственная регистрация брака означает, что по российскому законодательству ни церемония бракосочетания в церкви, ни брак, заключенный по местным или национальным обрядам, не являются браком с юридической точки зрения и не порождают правовых последствий для лиц, заключивших брак не в соответствии с законом. Во всех случаях юридически брак считается существующим только после его официальной регистрации в органах загса. Важность официального оформления брака отмечалась еще и в дореволюционной литературе. А. И. Загоровский отмечал, что «требование строгого соблюдения формы при бракосочетании вытекает из двух причин: из особой важности брачного союза для брачующихся и из-за высокой общественной важности этого союза»81.

Гражданская форма брака посредством его регистрации в государственных органах и, соответственно, отмена церковной формы были произведены в России еще в 1917 г. декретом от 18 декабря «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов гражданского состояния»82. Исключение делалось только для религиозных браков, заключенных до образования или восстановления государственных органов записи актов гражданского состояния. Сегодня Семейный кодекс предусматривает признание правовой силы за браками граждан Российской Федерации, совершенными по религиозным обрядам на оккупированных территориях, входивших в состав СССР в

81Загоровский, А. И. Курс семейного права / под ред. В. А. Томсинова. М., 2003. С. 23.

82СУ РСФСР. 1917.11. Ст. 160.

35

период Великой Отечественной войны, до восстановления на этих территориях органов записи актов гражданского состояния (ст. 169 СК РФ). Это означает, что такие браки не нуждаются в последующей регистрации в органах ЗАГСа и являются законными на территории Российской Федерации.

Важно, что фактические брачные отношения, независимо от их продолжительности, не являются браком в юридическом смысле и не порождают правовых последствий.

В России фактические браки признавались действительными наряду с зарегистрированными по Кодексу РСФСР 1926 г.83 Указом Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г.84 это положение было отменено; супругам, состоявшим в фактических брачных отношениях, предоставлялась возможность оформить свои отношения, зарегистрировав брак с указанием срока совместной жизни. Если фактический брак не был зарегистрирован, он сохранял правовую силу только до 8 июля 1944 г. Указом для тех случаев, когда фактические брачные отношения не могли быть зарегистрированы вследствие смерти или пропажи без вести одного из фактических супругов в период Великой Отечественной войны, другому фактическому супругу было предоставлено право обратиться в суд с заявлением о признании его (ее) супругом(-ой) умершего или пропавшего без вести на основании ранее действовавшего законодательства. Поскольку этот Указ не предусмотрел сроков для обращения в суд с целью установления нахождения в фактическом браке, заявление об установлении факта состояния в фактических брачных отношениях с умершим или пропавшим без вести лицом в указанный период могут быть поданы и в настоящее время.

Согласно Федеральному закону РФ от 15 ноября 1997 г. ¹ 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»85, государственная регистрация заключения брака производится любым органом записи актов гражданского состояния на территории Российской Федерации по выбору лиц, вступающих в брак (ст. 25).

Свидетельство о браке, выдаваемое отделом ЗАГСа, является документом, подтверждающим факт регистрации брака.

83СУ РСФСР. 1926. ¹ 82. Ст. 611.

84Ведомости СССР. 1944. ¹ 37.

85СЗ РФ от 24 ноября 1997. ¹ 47. Ст. 5340.

36

Семейный кодекс РФ регулирует заключение браков между гражданами РФ, проживающими за пределами территории РФ, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Согласно ст. 157 СК РФ, браки между гражданами Российской Федерации, проживающими за пределами территории Российской Федерации, заключаются в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации. Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют обстоятельства, препятствующие заключению брака, предусмотренные ст. 14 СК РФ.

Необходимо также заметить, что браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации.

Âзаконодательстве ряда зарубежных стран предусмотрены гражданская и религиозная формы заключения брака, которые признаются законными. В Венгрии, Германии и во Франции юридические последствия порождает только гражданский брак, заключенный в органах записи актов гражданского состояния. Религиозная форма брака, в качестве альтернативной, предусмотрена в законодательстве Великобритании, Италии, Польши, Хорватии, Чехии и некоторых штатов США с обязательным внесением записи о совершенном браке в реестр или книгу записей актов гражданского состояния. Лица, желающие заключить такой брак, обязаны предварительно полу- чить в органах, ведающих регистрацией актов гражданского состояния, подтверждение соблюдения ими всех требуемых законом условий вступления в брак86.

Âнекоторых штатах США, где действуют нормы общего права, заключенный согласно им брак, удостоверяется пись-

86 Ñì.: Сакович, О. М. Правоотношения супругов по зарубежному законодательству // Журнал российского права. ¹ 10. 2003. С. 160.

37

менным соглашением сторон, которое заверяется адвокатом, имеющим лицензию на ведение адвокатской практики. Последующая регистрация таких браков в едином государственном реестре не требуется.

Следовательно, только зарегистрированный в органах ЗАГСа брак порождает правовые последствия. Именно в этом состоит конститутивное значение регистрации брака. Со дня государственной регистрации брака у супругов возникает целый комплекс взаимных прав и обязанностей.

В дореволюционной литературе можно также встретить обоснование необходимости регистрации брака именно для возникновения прав и обязанностей супругов. А. И. Загоровский отмечал, что «брак является источником определенного юридического положения лиц, взаимно связанных супружеством (status’а), и порождает для них взаимные права и обязанности»87.

Таким образом, на момент заключения договора суррогатного материнства, брак должен признаваться действительным согласно действующему законодательству Российской Федерации.

Обращение к услугам суррогатной матери только лиц, находящихся в зарегистрированном браке, является императивным правилом, которое стороны должны соблюдать.

Одним из условий, предъявляемых большинством государств, в том числе и Российской Федерацией, к заключению брака, является принадлежность будущих супругов к разному полу. В последнее время данное правило оспаривается многими государствами, позволяющими регистрировать однополые браки (например, Голландия, Великобритания). В связи с этим представляется вполне оправданным, что если брак признается действительным в данном конкретном государстве, то однополые супруги могут также использовать суррогатное материнство, как способ рождения «собственного» ребенка.

Достаточно важную роль в процессе легализации «однополой семьи» в мировом сообществе сыграла Каирская международная конференция ООН по народонаселению и развитию 1994 г., в которой принимала участие и Россия. Каирская

87 Загоровский, А. И. Курс семейного права / под ред. В. А. Томсинова. М., 2003. С. 6.

38

конференция утвердила Программу действий по регулированию народонаселения. Принцип 9 Программы закрепил равноправие и равноценность разных типов половых союзов, вклю- чая однополые союзы. Провозглашенный Каирской конференцией постулат вызвал резко негативную оценку со стороны делегаций из Ватикана и Латинской Америки. Российская делегация не высказалась по данному вопросу в связи с тем, что в то время в России он был неактуален: в силу ст. 121 Уголовного кодекса РСФСР 1960 г.88 гомосексуализм (мужеложство) рассматривался как уголовное преступление. На сегодняшний день данный уголовный запрет снят, и российское общество вплотную встало перед проблемой легализации «однополой семьи».

В зарубежных странах, таких как Дания, Норвегия, Швеция, Голландия, Франция в течение последних лет были приняты специальные законы, разрешающие так называемые зарегистрированные партнерства лиц одного пола. За рубежом однополые партнерства хотя и влекут за собой целый ряд правовых последствий действительного брака, все же не преследуют тех целей, которые традиционно считаются определяющими для семьи; речь идет о рождении и воспитании детей. Так, в соответствии со шведским законом от 1994 г. «зарегистрированные однополые пары не могут иметь в совместном воспитании ребенка, не могут ни вместе, ни порознь усыновить ребенка, не имеют доступа к медицинским процедурам по искусственному оплодотворению»89. В настоящее время от этого принципа отступила Голландия. В 2001 г. в нормах голландского семейного законодательства была закреплена возможность усыновления и удочерения детей однополыми парами90.

Перелом в отношении однополых браков произошел и в США; в Калифорнии разрешены однополые браки, и что немаловажно, им разрешено использовать методы искусственного оплодотворения, в том числе и суррогатное материнство для рождения детей91.

88Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1960. ¹ 40. Ст. 591.

89http://www.allpravo.ru

90http://www.allpravo.ru

91Surrogacy and egg donation under California law // http: // www.surrogacylaw.net

39

Важно отметить, что, несмотря на доклад Совета Европы, представленный в Страсбурге в 1989 году, относительно методов искусственного оплодотворения и биоэтики, в котором сделан акцент именно на разнополости супругов, которые обращаются к методам искусственного оплодотворения92, в настоящий момент страны, сталкиваясь с все большим открытым распространением однополых отношений, вырабатывают собственные законы и, основываясь на судебной практике, пытаются урегулировать данные отношения с помощью правовых институтов.

Но не все страны предъявляют императивное условие, что стороны для заключения договора суррогатного материнства должны состоять в зарегистрированном браке. Например, в США, после решения суда по делу Dunkin v. Boskey, рассмотренному в 2000 году, неженатые пары наделены теми же правами при использовании суррогатного материнства, что и супруги, находящиеся в зарегистрированном браке93. При этом только в 1992 году в Калифорнии разрешили заключать договоры суррогатного материнства, признавая их не противореча- щими общественной морали, и разрешили заключать коммер- ческие (возмездные) договоры. Годом позже Верховный суд штата Калифорния вынес решение по делу Johnson v. Calvert, согласно которому суд признал родительские права за супругами (нареченными родителями), тем самым, отказав суррогатной матери в признании ее родительских прав в отношении ребенка94. Таким образом было положено начало правовой регламентации отношений, возникающих между участниками договора суррогатного материнства.

После решения по делу Dunkin v. Boskey американские юристы рассматривают данный прецедент как возможность дальнейшего послабления закона в отношении и однополых пар. Thomas M. Pinkerton считает, что несмотря на то, что не все судьи согласны с решением суда по данному делу, тем не

92Council of Europe, Ad hoc committee of experts on bioethics, report on human artificial procreation. Strasbourg. 1989.

93Surrogacy and egg donation under California law // http: // www.surrogacylaw.net

94Darryl R.J. Macer. Bioethics for the people by the people. Eubios ethics Institute. 1994.

40