Суррогатное материнство в России. Монография

(сперму, ооциты) другим лицам для преодоления бесплодия и не берут на себя родительские обязанности по отношению к будущему ребенку.

Рождение 20 детей от одного донора на 800 тысяч населения региона является основанием для прекращения использования этого донора для реципиентов этого региона.

Законодательно определена процедура использования донорства ооцитов.

Донорами ооцитов могут быть:

—неанонимные родственницы или знакомые женщины;

—анонимные доноры.

Донорство ооцитов осуществляется при наличии письменного информированного согласия донора на проведение индукции суперовуляции и пункции яичников.

Общие требования, предъявляемые к донорам ооцитов, определены в приказе Минздрава, но, тем не менее, дополнительные требования могут также предъявляться и со стороны участников договора суррогатного материнства:

—возраст от 20 до 35 лет;

—наличие собственного здорового ребенка;

—отсутствие выраженных фенотипических проявлений;

—соматическое здоровье.

Кроме того, предусмотрены показания для проведения экстракорпорального оплодотворения с использованием донорских ооцитов:

—отсутствие ооцитов, обусловленное естественной менопаузой, синдромом преждевременного истощения яичников, состоянием после овариоэктомии (удаления яичников), радио- или химиотерапии, а также аномалиями развития яич- ников;

—функциональная неполноценность ооцитов у женщин

ñнаследственными заболеваниями, сцепленными с полом (например, гемофилия);

—неудачные повторные попытки экстракорпорального оплодотворения при недостаточном ответе яичников на индукцию суперовуляции (на искусственное оплодотворение ооцитов), неоднократном получении эмбрионов низкого качества, перенос которых не приводил к наступлению беременности.

Работу с донорами ведет врач. Врач проводит медицинский осмотр донора перед каждой попыткой экстракорпораль-

91

ного оплодотворения, осуществляет контроль за своевременностью проведения и результатами лабораторных исследований в соответствии с календарным планом обследования.

Программа «Донорство ооцитов» проводится по следующему алгоритму:

—выбор донора ооцитов;

—синхронизация менструальных циклов;

—экстракорпоральное оплодотворение.

Также законодательно определена и процедура донорства спермы.

Донорская сперма может быть использована при экстракорпоральном оплодотворении и искусственной инсеминации.

Должны соблюдаться общие требования, предъявляемые

êдонорам спермы:

—возраст от 20 до 40 лет;

—отсутствие отклонений в нормальных органометрических и фенотипических признаках.

Инсеминация ооцитов и культивирование эмбрионов производится in vitro (известно, как зачатие в пробирке).

Наличие оплодотворения ооцитов обычно оценивается через 12—18 часов, когда мужской и женский пронуклеусы (клеточный материал) четко визуализируются. Зиготы (оплодотворенные ооциты) переносят в среду, где происходит на- чальное развитие эмбрионов.

Затем производится перенос эмбрионов в полость матки, который может быть осуществлен на разных стадиях, начиная со стадии зиготы и заканчивая стадией бластоцисты, которая формируется у человека на пятые-шестые сутки после оплодотворения.

В полость матки рекомендуется переносить не более трех эмбрионов. Однако возможен перенос большего количества эмбрионов при предполагаемой сниженной вероятности имплантации.

Таким образом, процесс донорства генетического материала (включая требования к донорам) и процедура экстракорпорального оплодотворения детально проработана в нормативных актах Минздрава РФ.

Следующее важное условие, которое должно быть оговорено в договоре суррогатного материнства связано с тем, что и суррогатная мать, и нареченная мать (если используется ее

92

генетический материал) должны соблюдать все указания вра- ча на данной стадии, когда необходимо синхронизировать менструальные циклы.

Кроме того, может оказаться при проведении таких процедур, что суррогатная мать нуждается в проведении дополнительного лечения, следовательно, она должна быть согласна на выполнение всех указаний и предписаний врача.

Срок проведения инсеменации и имплантации эмбриона также должен быть оговорен сторонами. Естественно, что часто суррогатная мать не становится беременной после первого цикла проведения процедур инсеменации или имплантации эмбриона, следовательно, такой срок должен быть предусмотрен сторонами. Тем более что в данном случае затрагиваются интересы мужа суррогатной матери. В этот период суррогатная мать и ее супруг должны отказаться от сексуальных контактов. Часто в договорах суррогатного материнства, заключа- емых в США, указывается, что такой период заканчивается, как только начинает прослушиваться сердцебиение плода.

Следующее условие договора регламентирует период беременности суррогатной матери.

Обычно в этом разделе включены следующие условия: генетические анализы в процессе беременности, перечень рисков, которым может быть подвержена суррогатная мать в процессе беременности, последствия невынашивания плода, материальное возмещение в различных ситуациях, режим, который суррогатная мать должна соблюдать в процессе беременности (отказ от курения, употребления алкоголя, наркотических средств, прием лекарственных средств только по назначению врача и другое).

Кроме того, необходимо предусмотреть условие, что суррогатная мать должна избегать рисков и опасного поведения в процессе вынашивания ребенка, чтобы не нанести ему вреда.

Следующее условие связано с получением согласия суррогатной матери на проведение операции «кесарево сечение», если есть малейшие показания либо угроза здоровью и жизни будущего ребенка и суррогатной матери.

Следующее условие договора суррогатного материнства посвящено родам и постнатальному периоду.

Эти условия также имеют значение как для суррогатной матери, так и для нареченных родителей.

93

Должно быть оговорено медицинское учреждение, где будут проходить роды суррогатной матери. И, кроме того, суррогатная мать должна обращаться только в клинику, с которой нареченные родители заключили договор на оказание медицинских услуг.

Помимо этого, можно оговорить, что суррогатная мать в случае отказа от ребенка лишена права давать имя ребенку при рождении, таким правом наделены только нареченные родители.

И, пожалуй, самое важное условие связано с предусмотрением случаев смерти нареченных родителей до рождения ребенка либо до выписки суррогатной матери из клиники после рождения ребенка. Важно предусмотреть в договоре, что в случае смерти одного из нареченных родителей, ребенок передается оставшемуся супругу, либо если умерли оба супруга, то ребенок передается их родственникам, и даже в этом случае суррогатная мать не должна заявлять на него родительских прав. Родительские права суррогатная мать может полу- чить только в одном случае, если родственники нареченных родителей откажутся от ребенка, и тогда суррогатная мать при наличии ее согласия будет признана матерью рожденного ею ребенка в силу презумпции п. 1 ст. 48 СК РФ.

Еще одним из условий договора может выступать условие о неразглашении информации. Стороны (как суррогатная мать, так и нареченные родители) обязуются сохранять в тайне от третьих лиц, не участвующих в договоре, информацию, связанную с заключением договора суррогатного материнства.

Неразглашение информации в данном случае можно сравнить с охраной тайны усыновления ребенка, регламентируемой ст. 139 СК РФ. Ведь, в первую очередь, это затрагивает права и законные интересы детей, рожденных суррогатными матерями. Поэтому данное условие является необходимым и может быть даже следует на законодательном уровне закрепить такую обязанность для всех лиц, участвующих в договоре суррогатного материнства, а также для лиц, участвующих в программе «Суррогатное материнство», то есть и медицинский персонал, и должностные лица органов, осуществляющих регистрацию рождения детей.

Хотелось бы выделить и еще одну проблему в связи с данным вопросом. А именно, следует ли признавать право ре-

94

бенка знать своих генетических родителей. Данная проблема поднималась в литературе193. Медицинское право исходит из признания сведений о генетическом происхождении врачебной тайной. Согласно ст. 35 Закона РФ от 22 июля 1995 года ¹ 5487-1 «Основы законодательства об охране здоровья граждан»194, сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну.

Отметим, что данные сведения не должны быть доступны, в первую очередь, ребенку, так как это может повлиять на его нормальное психическое развитие, например, если он с раннего возраста узнает, что его родители не являются его кровными родственниками.

Однако существует точка зрения, что «после достижения совершеннолетия ребенок должен получить право знать о своем генетическом происхождении, независимо от отношения к этому лиц, записанных в качестве его родителей»195.

С подобной позицией крайне сложно согласиться, учи- тывая тот факт, что согласно статистике, на сегодняшний день около 15 % супружеских пар не могут иметь детей, то есть все больше пар будут использовать современные достижения в области репродуктивных технологий для рождения «собственных» детей.

Согласно статистическим данным, к 46 годам 70.1 % женщин используют донорские клетки для рождения ребенка. Процент родов из общего количества переносов эмбрионов, полученных из донорских клеток, очень незначительно варьируется в зависимости от возраста женщин-реципиентов. Этот показатель в среднем составил 43 %196.

193Ñì. íàïð.: Антакольская, М. В. Семейное право : учебник.

Ì.: Юристъ, 1996. С. 198; Шершень, Т. В. Частный и публичный интерес в договорном регулировании семейных отношений : дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 88; Курило, Л. Ф. Этикоправовые проблемы репродукции // http:// www: exposystems.ru; Ханацкая, О. И. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства // http://www.new.aeli.altia.ru

194Ведомости СНД и ВС РФ 1993, ¹ 33. Ст. 1318.

195Антакольская, М. В. Семейное право : учебник. М. : Юристъ, 1996. С. 198—199.

196Http: // www. probirka.org.

95

Таким образом, для нормального развития детей, рожденных с помощью медицины, необходимо сохранять данные сведения в тайне, тем более, если использовалась суррогатная мать. В первую очередь, праву необходимо защищать интересы детей, поэтому запрет на разглашение таких сведений должен быть законодательно закреплен непосредственно в Семейном кодексе РФ.

Следующие условия договора связаны с возмещением расходов и получением вознаграждения суррогатной матери, то есть касаются норм гражданского законодательства, регулирующих договор возмездного оказания услуг, как сходных по природе к договору суррогатного материнства.

Здесь необходимо отметить, что договор предусматривает два вида оплаты: первое — компенсация всех расходов, связанных с беременностью суррогатной матери, второе — вознаграждение, которое получает суррогатная мать в случае дачи согласия на государственную регистрацию ребенка нареченными родителями.

В силу специфики договора суррогатного материнства и сходной правовой природы с договором возмездного оказания услуг, супруги обязуются оплатить саму услугу суррогатной матери (т. е. компенсировать все расходы, связанные с беременностью и родами), а не результат услуги — рождение ребенка.

Но следует иметь в виду, что дополнительное вознаграждение по договору возмездного оказания услуг может быть предусмотрено, «когда отделимый результат, наступающий после оказания услуг, является показателем качественности оказанных услуг»197. Аналогичное правило вполне применимо и к договору суррогатного материнства, если в результате надлежащего исполнения суррогатной матерью взятых на себя обязательств по договору, рождается ребенок, нареченные родители выплачивают дополнительное вознаграждение суррогатной матери по возмездному договору суррогатного материнства. Кроме того, целесообразно оговорить и размер вознаграждения суррогатной матери в случае рождения мертвого ребенка по независящим от сторон обстоятельствам (например, в результате родовой травмы).

197 Романец, Ю. Договор возмездного оказания услуг // Закон. 1999. ¹ 10. С. 121.

96

Важно отметить, что договор является консенсуальным, следовательно, вступает в силу с момента достижения согласия сторонами по условиям договора. Цена договора должна быть определена в момент подписания, и если стоимость компенсационных выплат может меняться, то стоимость вознаграждения должна быть определена четко и оставаться неизменной вплоть до государственной регистрации ребенка наре- ченными родителями.

В основном расходы нареченных родителей связаны с необходимостью прохождения как обязательных, предусмотренных нормативными актами, так и обусловленных договором суррогатного материнства предварительных лабораторных исследований и анализов, а также медицинского освидетельствования суррогатной матери, ее наблюдение в медицинском учреждении в период беременности и оплата непосредственно родов.

Некоторые авторы отмечают, что договор возмездного оказания услуг отличается от договора подряда тем, что по данному договору заказчик оплачивает сам процесс работы и не может требовать результата198. С этим нельзя полностью согласиться, так как по договору возмездного оказания услуг может присутствовать результат работы (например, медицинские услуги по протезированию, туристические услуги и др.). В данном случае результатом договора служит рождение ребенка, который должен быть в последствии передан нареченным родителям согласно договору суррогатного материнства.

Многие авторы, рассматривая договор суррогатного материнства, предлагают предусмотреть в договоре условие о возмещении потерь суррогатной матери в заработке. Что представляется не совсем верным по следующим основаниям.

Если суррогатная мать работает по трудовому договору, то в таком случае на нее распространяются нормы главы 41 Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ). А именно, работодатель обеспечивает соблюдение всех необходимых гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством. Суррогатная мать получает заработную плату вплоть до выхода ее в отпуск по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ). Другая ситуация складывается, если суррогатная мать на мо-

198 Òàì æå. Ñ. 120.

97

мент заключения договора не работала или по собственному желанию расторгла трудовой договор для выполнения обязательств по договору суррогатного материнства, в таком случае стороны могут предусмотреть в договоре выплату среднего заработка суррогатной матери по прежнему месту ее работы.

Компенсацию расходов, связанных с беременностью и родами, нареченные родители оплачивают в течение действия договора суррогатного материнства, в то время как вознаграждение суррогатной матери нареченные родители выплачивают только после государственной регистрации ребенка.

Необходимо заметить, что неисполнение договора суррогатного материнства может произойти и по независящим от сторон обстоятельствам.

Здесь целесообразно обратиться к договорам, заключаемым в США.

В случае неисполнения договора по независящим от сторон обстоятельствам, стороны освобождаются от ответственности, что вполне соответствует нормам п. 3 ст. 781 ГК РФ, и нареченные родители обязаны оплатить возникшие расходы, связанные с имплантацией и вынашиванием ребенка суррогатной матерью. В договорах, заключаемых в некоторых штатах США предусмотрено следующее условие: за каждый месяц беременности суррогатная мать получает часть вознаграждения, что способствует исполнению ею всех условий договора, и предписаний врача199. Большую же часть вознаграждения, согласно договорам, заключаемым в США, она получает при передаче и регистрации ребенка наречными родителями.

Еще одно условие, которое необходимо предусмотреть сторонам, это возможность прерывания беременности по медицинским показаниям, в таком случае это также относиться к неисполнению договора по независящим от сторон обстоятельствам, следовательно, правовые последствия аналогичны рассмотренным выше.

Другая ситуация складывается если суррогатная мать прерывает беременность без медицинских показаний и без уведомления и согласия нареченных родителей, тогда это можно рассматривать как односторонний отказ от исполнения дого-

199 Ñì. íàïð.: Contract between biological father and surrogate mother // www.surrogacy.com

98

вора, суррогатная мать лишается вознаграждения, а кроме того, в силу ст. 782 ГК РФ обязана будет возместить нареченным родителям понесенные ими расходы.

Важное условие по договору суррогатного материнства касается ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора суррогатного материнства.

Ответственность сторон по договору суррогатного материнства, естественно, должна регулироваться нормами гражданского законодательства. Являясь комплексным договором и подпадая под действие норм семейного и гражданского законодательства, договор являет собой суть новые отношения в рамках устоявшихся и общепринятых семейных отношений. Говорить об ответственности сторон по такому договору достаточно сложно, но если разграничены отношения, возникающие между сторонами на личные неимущественные и связанные с ними имущественные, то разграничению подлежит и ответственность сторон.

Совершенно очевидно, что стороны не могут нести се- мейно-правовой ответственности, так как суррогатная мать не может быть привлечена к ответственности за то, что воспользовалась своим приоритетным правом и оставила ребенка себе, тем самым, признав свои родительские права. Нареченные родители также не могут быть привлечены к семейно-правовой ответственности за отказ от ребенка в рамках действующего законодательства.

Возможность привлечения к имущественной ответственности супругов, отказывающихся от ребенка, рожденного в результате суррогатного материнства, а также суррогатной матери в случае отказа от дачи согласия на государственную регистрацию ребенка нареченными родителями, видится приемлемой.

Но необходимо четко разграничить вид и пределы ответственности суррогатной матери и нареченных родителей, в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения договора суррогатного материнства.

Важно отметить, что в договоре должны быть предусмотрены правовые последствия, наступающие в случае отказа нареченных родителей от ребенка. На практике можно встретить подобные истории. Анна Дунаева родила для супружеской четы ребенка с пороком сердца. Заказчики отказались и от ребенка,

99

и от выплат. Дунаева обратилась в суд с требованием, чтобы нареченные родители ей заплатили. Однако иск был оставлен без удовлетворения, исходя из «рекомендаций Совета Европы» использовать в качестве суррогатных матерей лишь сестер, близких родственниц или подруг бесплодной женщины с компенсацией только «объективно допустимых расходов»200.

В данной ситуации это является односторонним отказом от исполнения договора (п. 1 ст. 782 ГК РФ). Следовательно, нареченные родители обязаны оплатить все расходы, связанные с беременностью и родами суррогатной матери, а она, в свою очередь, вправе требовать выплаты необходимых средств. Кроме того, целесообразно указывать в договоре, что при отказе нареченных родителей от ребенка они обязуются выплатить вознаграждение суррогатной матери в случае, если она решит признать родительские права в отношении ребенка (п. 2 ст. 781 ГК РФ).

Это позволит защитить как интересы ребенка, так и интересы суррогатной матери, которая со своей стороны выполнила условия договора в надлежащем виде, а, значит, вправе рассчи- тывать на исполнение договора нареченными родителями.

Для российской правоприменительной практики договор суррогатного материнства является новым и не подвергнут еще тщательному законодательному анализу и регулированию, но отношения, складывающиеся в рамках договора должны приводить к разрешению проблемы бездетных супружеских пар, а именно помогать им обрести своего ребенка, а не увели- чивать число детей-сирот.

Естественно, никакой семейно-правовой ответственности для супругов, отказывающихся от своих родительских прав на ребенка, рожденного суррогатной матерью, предусмотреть невозможно, но вот имущественная ответственность могла бы быть вполне применима. Например, в императивном порядке установить возникновение алиментной обязанности для родителей, использовавших суррогатную мать для рождения ребенка и отказавшихся впоследствии от него, обязательно при условии, что и суррогатная мать отказалась от ребенка.

Как уже отмечалось, договор суррогатного материнства является комплексным непоименованным договором, поэтому

200 Сергей Тополь. Счастье из пробирки // http://www.7ya.ru

100