Суррогатное материнство в России. Монография

Такое утверждение подтверждается законодательным регулированием брачного договора, а именно, ст. 256 ГК РФ устанавливает общие положения брачного договора, а гл. 8 СК РФ содержит специальные правила, касающиеся его содержания, порядка заключения, расторжения и признания недействительным. Кроме того, ст. 101 СК РФ предусматривает, что к заключению, изменению и признанию недействительным соглашения об уплате алиментов применяются общие нормы гражданского законодательства.

На специфику правового регулирования обращает внимание и Пленум Верховного Суда Российской Федерации, в п. 21 Постановления от 25 октября 1996 г. ¹ 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов». Уточняется, что при разрешении споров об изменении, расторжении соглашения об уплате алиментов либо о признании такого соглашения недействительным, необходимо учитывать нормы Гражданского Кодекса Российской Федерации, регулирующие заключение, исполнение, расторжение и признание недействительными гражданско-правовых сделок (п. 1 ст. 101 СК РФ)12.

С подобными выводами вполне можно согласиться, хотя

âлитературе встречаются и противоположные суждения13. Так, по словам В. Ф. Яковлева, «самостоятельность дан-

ной отрасли означает, что к отношениям, им регулируемым, нормы других отраслей, по общему правилу неприменимы. Их применение пришло бы в противоречие с общими нача- лами семейно-правового регулирования и характером семейных отношений, могло бы привести к вынесению ошибочных решений»14.

По мнению А. И. Пергамент, к семейным отношениям нормы гражданского законодательства применять нельзя даже по аналогии, за исключением случаев, когда нормы семейного

12Российская газета. 5 ноября 1996 г.

13Ñì. íàïð. : Александров, И. Ф. Правовое регулирование семейных отношений: соотношение семейного и гражданского права : дис.

…канд. юрид. наук. Самара, 2004. С. 78.

14См.: Советское семейное право / под ред. В. А. Рясенцева. М., 1982. С. 25.

11

законодательства содержат прямую отсылку к нормам гражданского законодательства15.

Бесспорно, семейным отношениям присущи специфические черты, позволяющие выделить их регулирование в отдельную отрасль права, но, тем не менее, некоторые имущественные отношения могут и должны быть урегулированы уже существующими нормами гражданского законодательства, что позволяет не обременять семейное законодательство сходными нормами. Более того, семейное законодательство использует некоторые гражданско-правовые институты, например, правоспособность, дееспособность, договор, ответственность и другие, что несомненно подчеркивает связь между отраслями.

С точки зрения С. В. Полениной, «…наличие юридических понятий, общих для смежных отраслей, служит причиной субсидиарного применения норм одной отрасли законодательства к отношениям однопорядковых смежных отраслей»16.

В свете данного вопроса М. И. Брагинский полагает, что для применения гражданско-правовых норм к семейным отношениям необходимо либо включение соответствующих норм в ГК РФ, как это сделано, например, со ст. 256, регулирующей отношения общей совместной собственности, либо в СК РФ должны содержаться отсылки к нормам гражданского законодательства17.

М. И. Брагинский также отмечает субсидиарный характер применения норм гражданского законодательства к семейным отношениям18.

Необходимо отметить, что непосредственно Семейный кодекс РФ указывает, что к отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство (ст. 4). Связано это в

15Пергамент, А. И. Роль судебной практики в восполнении пробелов законодательства о браке и семье // Судебная практика в советской правовой системе / под ред. С. Н. Братуся. М. : Юрид. лит., 1975. С. 177.

16Поленина, С. В. Основы гражданского законодательства и гражданские кодексы. М. : Юрид. л-ра, 1968. С. 69.

17Ñì. : Антакольская, М. В. Семейное право : учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М. : Юристъ, 2002. С. 43.

18Брагинский, М. И. Гражданский кодекс. Часть первая. Три года спустя // Хозяйство и право. 1998. ¹ 1. С. 7.

12

настоящее время, прежде всего, с увеличением договорных отношений между членами семьи.

Как справедливо отмечает И. Ф. Александров, «при возникновении ситуации, когда какие-либо отношения между членами семьи окажутся неурегулированными не только нормами семейного, но и гражданского права, а соглашение сторон по существу возникшего между ними спора не будет достигнуто, весьма сложно разрешить конфликт в пользу одного из членов семьи с учетом соблюдения прав всех заинтересованных лиц»19.

Ранее семейным законодательством РСФСР порядок разрешения спора в таких случаях не предусматривался в силу жесткой регламентации разнообразных сторон семейных отношений. Пленум Верховного Суда СССР в постановлении также отмечал о недопустимости применения к семейным отношениям норм, регулирующих условия действительности сделок в гражданских отношениях20. Хотя ст. 10 Гражданско-процессу- ального кодекса РСФСР21 допускала применение судами при рассмотрении гражданских дел как аналогию закона, так и аналогию права к спорным правоотношениям.

Важно отметить, что необходимыми условиями применения на практике аналогии закона являются неурегулированность спорных семейных отношений нормами семейного законодательства или соглашением сторон и отсутствие норм гражданского права, прямо регулирующих данные семейные отношения. Тогда к спорным отношениям между членами семьи можно применить нормы семейного или гражданского права, регулирующие сходные (т. е. близкие по характеру) отношения. Но необходимо иметь в виду, что разрешение семейного спора с использованием аналогии закона и не должно противоречить существу семейных отношений.

В случае отсутствия сходных норм в семейном или гражданском праве права и обязанности членов семьи должны определяться исходя из аналогии права, т. е. к ним применяются

19Александров, И. Ф. Правовое регулирование семейных отношений: соотношение семейного и гражданского права : дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2004. С. 82

20Бюллетень Верховного Суда СССР. 1967. ¹ 2. С. 37.

21Ведомости ВС РСФСР. 1964. ¹ 18.

13

общие начала и принципы семейного и (или) гражданского права, закрепленные в ст. 1 Семейного кодекса РФ и ст. 1 Гражданского кодекса РФ. Аналогия права применяется в слу- чае невозможности использовать аналогию закона. При использовании аналогии права необходимо руководствоваться принципами гуманности и справедливости. Данное правило основано на положении ст. 18 Конституции РФ, устанавливающей, что только права и свободы человека определяют смысл, содержание и применение закона.

Как отмечает Л. М. Пчелинцева, применение аналогии закона и аналогии права к семейным отношениям допускается с соблюдением определенных правил. Применение аналогии закона или права входит в компетенцию суда, а не отдельных членов семьи по их желанию22. При этом, принятое по аналогии закона или права решение суда не должно противоречить действующему законодательству и общим принципам российского права.

М. В. Антакольская указывает на то, что когда имеет место аналогия права, существующая «возможность применения не только норм, но и общих начал и принципов гражданского права при регулировании семейных отношений является веским аргументом в пользу того, что семейное право является частью права гражданского»23.

В настоящее время все более широкое распространение получает брачный договор, который является одним из наиболее ярких примеров соотношения семейного и гражданского законодательства. Именно договорная (гражданско-правовая) природа возникающих отношений является основной по отношению к семейно-правовым отношениям, урегулированным брачным договором.

Семейный кодекс Российской Федерации ввел понятие брачного договора, этим обусловив постепенное развитие граж- данско-семейных отношений. Согласно ст. 40 СК РФ брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.

22Ñì.: Пчелинцева, Л. М. Семейное право России: Краткий учебный курс. М. : Норма, 2000. С. 30.

23Антакольская, М. В. Семейное право. С. 43.

14

Таким образом, отношения, складывающиеся между сторонами, носят с одной стороны семейно-правовой, а с другой — гражданско-правовой характер. Значит, и регулирование этих отношений будет складываться на стыке отраслей, что должно быть четко закреплено законодателем. Но стоит заметить, что ни Гражданский кодекс РФ, ни Семейный кодекс РФ не дают однозначного ответа на вопрос, что представляет собой брач- ный договор — гражданско-правовой договор или договор особого вида. Давая определение брачного договора, законодатель разграничил сферу применения гражданского права только областью имущественных отношений. Возможность субсидиарного применения гражданского законодательства предусмотрена самим Семейным Кодексом (ст. 4 СК РФ).

В связи с этим в научной литературе есть позиция, что брачный договор является разновидностью гражданско-пра- вового договора24, что представляется справедливым. Более того, в правовой конструкции брачного договора, по мнению А. В. Мыскина, можно обнаружить все признаки, свойственные гражданско-правовому договору как таковому. Брачный договор является двусторонней сделкой, отражает взаимосогласованную волю сторон и направлен на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей25. То есть возможно применение норм семейного и гражданского законодательства в совокупности, при регулировании различ- ных видов отношений, возникающих между супругами из брач- ного договора.

Однако встречаются противоположные позиции, согласно которым брачный договор имеет семейно-правовую природу. Основной акцент сделан на то, что заключается он в сфере

24Ñì.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: общие положения. М. : Статут, 2002. С. 27; Масевич, М. Г. Комментарий к Семейному кодексу РФ. М., 1996. С. 115; Пчелинцева, Л. М. Семейное право России : учебник для вузов. М. : Норма- Инфра-М, 1999. Ñ. 243; Сосипатрова, Н. Е. Брачный договор: правовая природа, содержание, прекращение // Государство и право. 1999.

¹3. Ñ. 76; Корнеева, И. Л. Семейное право РФ : учеб. пособие. М., 2005. С. 190.

25Ñì.: Мыскин, А. В. Брачный договор: гражданско-правовой договор или договор особого рода? // Гражданское право. 2006. ¹ 2. С. 35—36.

15

брачно-семейных отношений и имеет определенный субъектный состав26. Несомненно брачный договор регулирует отношения между определенными субъектами семейного права, но это, тем не менее не позволяет однозначно говорить о семей- но-правовой природе договора.

Интересна позиция В. Н. Леженина, который указывал на то, что брачный договор исключает из своего предмета возможность урегулировать личные неимущественные отношения, связанные с супругами и детьми. Но в свою очередь, он отмечал, что «брачный договор должен стать документом, который даст возможность каждой семье детализировать те или иные моменты, связанные с личными взаимоотношениями членов семьи»27 .

Особого мнения придерживается Л. Б. Максимович, которая обращает внимание на то, что «брачный договор можно определить как гражданско-правовой инструмент семейно-пра- вового регулирования имущественных отношений между супругами»28. Данная позиция заслуживает особого внимания: можно согласиться с автором, что именно с помощью договорной модели (гражданско-правовой конструкции) урегулированы семейно-правовые отношения.

В литературе можно также встретить мнение, что брач- ный договор необходимо рассматривать «в качестве особого комплексного — одновременно гражданско-правового и семей- но-правового — соглашения»29 .

26Ñì. íàïð.: Смолина, Л. А. Правовое регулирование отношений супругов и бывших супругов : автореф. дис. ... канд. юр. наук. Казань, 2006. С. 14.

27Леженин, В. Н. Соглашения (договоры) в области семейных правоотношений // Российское правовое государство: Итоги формирования и перспективы развития : матер. Всерос. науч.-практ. конф. Воронеж, 14-15 ноября 2003 года / под ред. Ю. Н. Старилова. Воронеж : Изд-во Воронеж. гос. ун-та, 2004. С. 100.

28Максимович, Л. Б. Брачный договор в российском праве. М. : «Ось-89», 2003. С. 22.

29Каданцева, Е. В. Условия законности брачного договора // Актуальные проблемы частноправового регулирования : матер. международ. VI науч. конф. молодых ученых (г. Самара, 28-29 апреля, 2006г.) : сб. науч. статей / отв. ред. Ю. С. Поваров. Самара : Универсгрупп, 2006. С. 270.

16

В случае заключения брачного договора, стороны прежде всего хотят урегулировать именно имущественные отношения, изменить установленный законом режим и установить собственный режим имущества. Тем более, согласно п. 2 ст. 42 СК РФ, брачный договор и не может регулировать личные неимущественные отношения. И что немаловажно, законодатель указывает, что брачный договор признается недействительным по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для недействительных сделок (п. 1 ст. 44 СК РФ), что является еще одним доводом в пользу признания брачного договора разновидностью гражданско-правовых договоров.

Таким образом, брачный договор является договором, правовое регулирование которого одновременно подпадает под действие норм семейного и гражданского законодательства.

Важно отметить, что сейчас все имущественные отношения семейного права тесно связаны с гражданским. Возникает вопрос: а можно ли говорить только о незначительных нюансах в порядке гражданско-правового регулирования этих отношений в семейном праве или возможен иной подход?30 Важно отметить, что если говорить о договорах, возникающих в рамках семейного права, то вместе с имущественными отношениями всегда возникают и личные неимущественные отношения, в то время как гражданско-правовые договоры чаще всего порождают имущественные правоотношения. Неимущественные отношения входят в предмет гражданского права только при условии их связи с имущественными отношениями (п. 1 ст. 2 ГК РФ), неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ (п. 2 ст. 2 ГК РФ).

Нельзя не отметить тот факт, что происходит взаимопроникновение отраслей права, в том числе это проявляется при использовании репродуктивных технологий, когда для защиты прав и законных интересов всех участвующих сторон необходимо детальное правовое регулирование возникших отношений нормами семейного и гражданского законодательства.

30 См.: Семейное право. Проблемы и перспективы развития: (Материалы Круглого стола) // Государство и право. 1999. ¹ 9. С. 45.

17

Совершенно очевидна потребность дальнейшего развития согласованности и взаимодействия отраслей права, в данном случае семейного и гражданского права, чтобы в полной мере защитить детей, появляющихся на свет благодаря современным технологиям в области репродукции человека.

Нельзя не согласиться с мнением И. Ф. Александрова, что «дальнейшее развитие семейного и гражданского права должно идти по пути опережающей координации и взаимодействия, совместного восполнения пробелов в еще не урегулированных отношениях на стыке двух отраслей права, совместного разрешения возникающих более глобальных проблем в регулировании общественных отношений. Такой областью в XXI веке может стать область репродукции человека, где пересекаются вопросы общетеоретические, семейно-правовые, гражданско-пра- вовые, нравственные и вопросы правовой этики и прав человека, а также других сфер деятельности человека»31. На сегодняшний день возникла острая необходимость правового регулирования таких отношений.

Âразвитии законодательства в области репродуктивных технологий можно выделить несколько этапов.

Вступление в силу Семейного кодекса Российской Федерации с 1 марта 1996 года, который положил начало развитию новых для отечественного законодательства отношений, связанных с суррогатным материнством.

Принятие Закона Российской Федерации «Об актах гражданского состояния» от 15 ноября 1997 года32, регулирующего порядок регистрации в органах ЗАГСа ребенка, рожденного суррогатной матерью (ст. 16).

Âсвязи с развитием медицины в области репродуктивных технологий и необходимостью регулирования возникающих отношений появились иные нормативные акты, в частности, приказ Минздрава Российской Федерации от 26 февраля 2003

ã.¹ 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия»33,

31Александров, И. Ф. Правовое регулирование семейных отношений: соотношение семейного и гражданского права : дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2004. С. 85.

32ÑÇ ÐÔ 24.11.1997. ¹ 47. Ñò. 5340.

33Российская газета. 6. 06. 2003. ¹ 84.

18

предусматривающий медицинские требования, предъявляемые

êсуррогатной матери и показания, которые могут служить основанием для обращения женщины к услугам суррогатной матери. Указанные нормативные акты явно недостаточны для регулирования столь сложного правового явления.

Первый случай суррогатного материнства был зарегистрирован в 1985 году в Америке. Пожилая женщина выносила ребенка своей дочери, так как у последней была неоперабельная непроходимость труб34. А в России первый ребенок появился в 1991 году в Харькове, под наблюдением профессоров В. И. Грищенко и Ф. В. Дахно. В данном случае мама родила ребенка собственной дочке, у которой было врожденное отсутствием матки35.

Ñкаждым годом суррогатное материнство приобретает все большее распространение в России, и в связи с этим возникает множество вопросов, вызванных пробелами в правовом регулировании отношений между супругами и суррогатной матерью.

К настоящему времени в России насчитывается около 30 лабораторий по экстракорпоральному (искусственному) оплодотворению. Врачи предполагают, что за 10 лет их существования при помощи этого метода появились на свет примерно 300-500 младенцев. Всего же в мире, по некоторым данным, на начало 21 века родилось порядка 1500 детей от суррогатных мам (по некоторым данным, до 250 тысяч)36.

В 1990 году на нашей планете насчитывалось свыше 20 тыс. детей, зачатых «в пробирке» (метод экстракорпорального оплодотворения — ЭКО). Отмечается динамика: еще в 1982 году их было всего 74. Оценки эффективности метода искусственного оплодотворения у разных специалистов в разных странах не совпадают. Российские специалисты склоняются

êцифре 10-18 %37. По оценке главного акушера-гинеколога Министерства здравоохранения и социального развития РФ

34Суррогатное материнство: за и против // Закон и жизнь. 2000.

¹7. Ñ. 18.

35«Московский комсомолец», 16 февраля 2002г.

36См.: Юридические и практические аспекты суррогатного материнства // Юридический мир. 2004. ¹ 8-9. Ñ. 37.

37Леонов, Б. Рождение in vitro // Человек. 1995. ¹ 3. С. 71.

19

академика Владимира Кулакова, в России 15 % пар бесплодны, а у врачей по этому поводу наблюдаются 700 тыс. человек. Услуги по экстракорпоральному оплодотворению в России предлагают четыре десятка клиник, половина из которых находятся в столице. Для сравнения, в Израиле, где население меньше, чем в Москве (7 млн. человек), — около сотни центров38.

Несмотря на такое распространение суррогатного материнства, согласно опросу, от 18 до 28 % населения (в зависимости от возраста и региона) считают этот метод неприемлемым и аморальным, а 24 % не имеют по этому вопросу собственного мнения из-за того, что мало осведомлены о сути проблемы39.

Вообще современные репродуктивные технологии — это уравнение с несколькими неизвестными. С одной стороны, репродуктивные технологии позволяют преодолеть проблему бесплодия, и пренебрегать ими было бы абсурдно. С другой стороны, развитие современных биомедицинских технологий идет такими семимильными шагами, что общество не успевает осмыслить, к каким духовно-нравственным и социальным последствиям может привести их распространение. Потому на сегодня суррогатное материнство, как и новые репродуктивные технологии в целом, — это клубок проблем: правовых, религиозных, морально-этических40.

В Российской Федерации предпринимались попытки запретить использование суррогатного материнства. Например, проект Федерального закона «О правовых основах биоэтики и гарантиях ее обеспечения», внесенный депутатами Государственной Думы РФ В. Ф. Шараповым, В. И. Давиденко 23 июня 1997 года, был принят к рассмотрению протоколом заседания Совета ГД ¹ 93 и отклонен Государственной Думой РФ в первом чтении постановлением ¹ 1253-III ГД 15 марта 2001 года. Статья 9 проекта Федерального закона «Обеспечение безопасности для жизни и здоровья матери и ребенка» предусматривала, «в целях обеспечения безопасности для жизни и здоровья матери и ребенка и сохранения репродук-

38Сергей Тополь. Счастье из пробирки // http://www.7ya.ru

39http: // www.booksite.ru

40Когда под сердцем чужой ребенок. Суррогатное материнство: «за» и «против» // Новая газета. 12.05.2005.

20