Суррогатное материнство в России. Монография

менее, это возможность для однополых пар защитить свои родительские права в отношении детей, рожденных с использованием суррогатного материнства95.

В настоящее время в США признают родительские права пар, которые не находятся в зарегистрированном браке. Отме- чается, что пары, находящиеся в фактически брачных отношениях, должны также иметь возможность признать свои родительские права. При рождении ребенка у них есть право быть записанными в свидетельстве о рождения ребенка. Либо впоследствии, если родитель не был указан в свидетельстве, он может обратиться в Бюро регистрации рождений, где был зарегистрирован ребенок, и сделать запись об отцовстве в свидетельстве о рождении.

Большинство штатов США требуют от отцов, которые находятся в фактически брачных отношениях с матерью ребенка, подписывать письменное признание отцовства под присягой96.

Интересным является положение закона в Калифорнии. При использовании суррогатного материнства (заказчиками могут быть не только супруги, одинокие мужчины и женщины, но и однополые супружеские пары) необходимо судебное признание прав родителей, после чего на основании судебного решения выдается свидетельство о рождении. Если не будет судебного решения, то в императивном порядке в свидетельстве о рождении ребенка его матерью записывается суррогатная мать: если она замужем, то отцом ребенка признается ее супруг, и имя ее мужа записывается в свидетельстве о рождении ребенка. Запись производится по истечении 10 дней после рождения, поэтому заказчикам (лицам, заключившим договор суррогатного материнства) необходимо обратиться в суд в день рождения ребенка. Если заказчиком выступал одинокий мужчина, то он может записать имя суррогатной матери в строке «мать» свидетельства о рождении, а свое имя в строке «отец», либо записать свое имя в строке «мать», а имя отца не указывать. Что касается однополых пар, то по их выбору ука-

95Surrogacy and egg donation under California law//http: // www.surrogacylaw.net

96Wallman, Lester. Cupid, couples, and contracts: a guide to living together, prenuptial agreements and divorce. Master Media. 1994.

41

зываются их имена в соответствующих строках свидетельства о рождении ребенка97.

Возможно, что в случае, когда в браке состоят лица одного пола, государственную регистрацию родительских прав на ребенка, а именно указание материнства и отцовства в свидетельстве о рождении ребенка, предпочтительнее осуществлять, основываясь на личных заявлениях супругов с учетом их волеизъявления быть записанными в графах «мать» и «отец» соответственно.

Таким образом, упрощается процедура признания отцовства лицами, находящимися в фактических брачных отношениях. Законодатель делает послабление в отношении установления родительских прав, что представляется верным, ведь учитываются, прежде всего, права детей, а именно, их право жить и воспитываться в семье, которое провозглашено и в России (п. 2 ст. 54 СК РФ).

В соответствии с законодательством о суррогатном материнстве в штате Виржиния (США), при заключении договора о суррогатном материнстве, необходимо соблюдение следующих условий: суррогатная мать должна быть замужем и иметь детей; муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора; женщина, которая желает заключить договор (нареченная мать) самостоятельно не может выносить и родить ребенка; один из нареченных родителей должен являться донором генетического материала. Договор заключается судом. Одновременно назначается опекун, представляющий интересы ребенка до момента передачи его нареченным родителям. И что самое важное, при оформлении родительских прав на ребенка приоритет отдается генетическим родителям, которые воспользовались методом суррогатного материнства для рождения ребенка98. Таким образом, законодательством также установлены определенные ограничения для вступления в договорные отношения, связанные с суррогатным материнством.

Как уже отмечалось, семейное законодательство позволяет использовать институт суррогатного материнства только супругам, находящимся в законном браке.

97Surrogacy and egg donation under California law // http: // www.surrogacylaw.net

98Lori, B. Andrews. Beyond doctrinal boundaries: a legal framework for surrogate motherhood // http://www.lfip.org

42

Несомненно важно, чтобы нареченные родители, заклю- чающие договор находились в зарегистрированном браке. Это позволяет упростить процесс регистрации ребенка не через процедуру усыновления нареченными родителями, а непосредственно сразу после рождения. И при отказе суррогатной матери от своих прав на ребенка родители имеют возможность зарегистрировать его в органах ЗАГСа в качестве собственного ребенка, это закреплено в ст. 51 СК РФ. Подобная практика широко используется во многих странах99.

В Российской Федерации требования к участникам суррогатного материнства предъявляются не только в отношении регистрации брака супругов, но связаны с медицинскими показаниями. Законодатель заботится о здоровье, как самих суррогатных матерей, так и о будущих детях. Важно, чтобы в результате использования суррогатного материнства рождалось здоровое потомство и не возникало прецедентов, когда супруги и суррогатные матери отказываются от нездорового ребенка. Суррогатное материнство не должно приводить к увеличе- нию детей-сирот. Но достаточно ли предъявления только медицинских показаний? Этот вопрос представляется наиболее важным на современном этапе широкого распространения суррогатного материнства не только в России, но и в мире.

Достаточно известным является дело Baby Doe, которое имело место в 1983 году в США. По материалам дела, домохозяйка из Мичигана согласилась выносить ребенка для Александра Малахова и его жены за плату в размере 10 000 долларов. Ребенок родился с гидроцефалией (водянка головного мозга). Малахов (нареченный отец) отказался забрать ребенка, и суррогатная мать также не захотела оставлять ребенка себе. Больница посредством судебного решения передала ребенка в отдел социальной защиты. Малахов подал иск в суд об оспаривании отцовства. В результате генетического анализа крови Малахова и мужа суррогатной матери, выяснилось, что отцом ребенка является муж суррогатной матери. Произошло это в результате того, что она не следовала указаниям врача в период инсеменации. В свою очередь муж суррогатной матери об-

99 Ñì. íàïð.: Wallman, Lester. Cupid, couples, and contracts: a guide to living together, prenuptial agreements and divorce. Master Media, 1994.

43

ратился в суд с иском к доктору, который не разъяснил ему необходимости следовать данным указаниям. Кроме того, он обратился в суд против Малахова (нареченного отца), обвиняя его в огласке вопросов частной жизни и в том, что именно генетический материал Малахова послужил причиной заболевания ребенка100.

Дело действительно получило широкую общественную огласку, освещалось в средствах массовой информации. Многие юристы в США утверждали, что данное дело приведет к запрету коммерческого (возмездного) суррогатного материнства101. Во-первых, по их мнению, дети превращаются в товар, а во-вторых, возрастает риск того, что супруги будут отказываться от больных детей, рожденных при использовании такого метода. Таким образом, по мнению Криммеля, договор суррогатного материнства будет заключаться не для рождения ребенка вообще, а для рождения определенного ребенка102.

Очевидно, что независимо от того, заключен договор суррогатного материнства на коммерческой основе или является альтруистским (безвозмездным), в результате может родиться здоровый или больной ребенок. Как справедливо отмечает О’Брайн, независимо от вида договора суррогатного материнства (коммерческого или нет), может возникнуть ситуация, когда нареченные родители впоследствии откажутся от ребенка. И тогда возможно возникновение спора о том, что именно предопределило болезнь ребенка: генетический материал наре- ченных родителей (или доноров), либо поведение суррогатной матери в период зачатия и беременности103.

Тем не менее, важной представляется именно защита прав и законных интересов детей, независимо от их физического или психического здоровья, и тем более, какой договор суррогатного материнства заключен, возмездный или безвозмездный.

100D DeMarco, The Conflict Between Reason and Will in the Legislation of Surrogate Motherhood. 1987. 32 The American Journal of Jurisprudence at 23.

101P Singer & D Wells. The Reproduction Revolution: New Ways of Making Babies Oxford University Press. London. 1984 at 113.

102Krimmel, H T. The Case Against Surrogate Parenting. 1983. 13 Hastings Center Report. 37.

103S O’Brien. Commercial Conceptions: A Breeding Ground For Surrogacy. 1986. 65 North Carolina Law Review at 145.

44

Что же касается медицинских показаний и требований, предъявляемых к сторонам договора, они определены в Приказе Минздрава РФ от 26 февраля 2003 ¹ 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия»104.

Приложение ¹ 1 к Приказу Минздрава РФ Инструкция по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий предусматривает, что супружеская пара и суррогатная мать дают письменное информированное согласие на участие в программе «Суррогатное материнство».

Показания к суррогатному материнству:

—отсутствие матки (врожденное или приобретенное);

—деформация полости или шейки матки при врожденных пороках развития или в результате заболеваний;

—соматические заболевания, при которых вынашивание беременности противопоказано;

—неудачные повторные попытки экстракорпорального оплодотворения при неоднократном получении эмбрионов высокого качества, перенос которых не приводил к наступлению беременности.

Только при наличии перечисленных показаний женщина может обратиться к услугам суррогатной матери.

В свою очередь не каждая женщина может стать суррогатной матерью, в отношении последних также действуют императивные правила.

Суррогатными матерями могут быть женщины, добровольно согласившиеся на участие в данной программе.

Требования, предъявляемые к суррогатным матерям:

—возраст от 20 до 35 лет;

—наличие собственного здорового ребенка;

—психическое и соматическое здоровье. Противопоказания для проведения экстракорпорального

оплодотворения и переноса эмбрионов в полость матки в программе «Суррогатное материнство» и объем обследования супружеской пары такие же, как и при проведении экстракорпорального оплодотворения. А именно, противопоказания для проведения ЭКО, которые также определены в Инструкции Минздрава:

104 Российская газета. 6.05.2003. ¹ 84.

45

—соматические и психические заболевания, являющиеся противопоказаниями для вынашивания беременности и родов;

—врожденные пороки развития или приобретенные деформации полости матки, при которых невозможна имплантация эмбрионов или вынашивание беременности;

—опухоли яичников;

—доброкачественные опухоли матки, требующие оперативного лечения;

—острые воспалительные заболевания любой локализации;

—злокачественные новообразования любой локализации,

âтом числе в анамнезе.

Âсоответствии с действующим законодательством программа «Суррогатное материнство» регламентирована и проводится по следующему алгоритму:

— выбор суррогатной матери;

— синхронизация менструальных циклов;

— процедура экстракорпорального оплодотворения с переносом эмбрионов в полость матки суррогатной матери.

Таким образом, не каждый субъект права может стать стороной договора суррогатного материнства по российскому законодательству.

Âсоответствии с рекомендациями Совета Европы, использовать методы искусственного оплодотворения могут супруги, которым не помогли другие методы лечения, либо существует риск, что ребенок, зачатый естественным образом, будет страдать каким-либо наследственным заболеванием, либо может привести к его смерти105.

Âнекоторых штатах США медицинские требования предъявляются только к суррогатным матерям (не столь жестко регламентированы, как в Российской Федерации), но не к супругам, решившим использовать данный метод для рождения ребенка. Но стоит отметить, что кроме медицинских показаний, в некоторых штатах Америки требуется соблюдение других условий, например, оценивается эмоциональное состояние суррогатной матери и ее физические (фенотипические) характеристики106.

105Council of Europe, Ad hoc committee of experts on bioetics, report on human artificial procreation. Strasbourg. 1989.

106Grayce P. Storey. Ethical problems surrounding surrogate motherhood. the Yale-New Haven Teachers Institute 2005.

46

Интересные исследования проводились в Австралии в 1987 году. Был проведен опрос общественного мнения относительно того, кто не может являться стороной договора суррогатного материнства. Предлагалось выбрать из следующих категорий: одинокий мужчина; одинокая женщина; люди, у кого уже есть дети; однополые пары; неженатые пары; пожилые люди; молодые люди младше 18 лет; люди, которые не смогут содержать ребенка. На первом месте, согласно опросу, оказались однополые пары (почти 73 %), затем молодые люди до 18 лет (около 70 %) и люди, которые не смогут обеспечивать ребенка (66 %)107.

Сейчас в Австралии только в двух штатах разрешено использовать метод суррогатного материнства, причем заклю- чать договоры разрешено только супружеским парам, и договоры должны заключаться на альтруистской (безвозмездной) основе108.

Подобные исследования проводились и в США. Согласно статистическим данным, суррогатными матерями становятся женщины, средний возраст которых 26 лет; 50 % замужем; 26 % одинокие; 75 % имели своих детей; 3/4 росли в семьях, имеющих 2-х и более детей; средний уровень образования 13.3 года; 50 % учились в колледже; 71 % работающие (служащие); уровень заработка 24 000 — 35 000 долларов в год109.

Важно подчеркнуть, что во многих зарубежных странах, где используется метод суррогатного материнства, оплата по договору не является стимулирующим фактором для женщин, желающих выступить в роли суррогатной матери. В большинстве слу- чаев, как утверждают исследователи, женщины, имеющие своих детей, хотят, чтобы радость материнства испытали и супруги не имеющие возможность завести собственного ребенка110.

107Russell Scott. Surrogate motherhood: Australian public opinion. Research report. 1987. // www. lawlink.nsw.gov.au.

108Substitute Parent Agreements Act 1993. // http: // www. murdoch.edu.au

109Besty, P. Aigen. Motivations of surrogate mothers: parenthood, altruism and self-actualization. // http: // www.surrogacy.com

110Ñì. íàïð.: Lori, B. Andrews. A legal framework for surrogate motherhood // Virginia law review. 1995. // http: // www.lfip.org. Besty P. Aigen. Motivations of surrogate mothers: parenthood, altruism and self-actualization. // http: // www.surrogacy.com

47

Таким образом, можно констатировать тот факт, что в странах, где институт суррогатного материнства существует не одно десятилетие, сложились некоторые устойчивые характеристики относительно требований к сторонам договора суррогатного материнства.

Большинство штатов Америки требуют, чтобы в договоре суррогатного материнства участвовали все стороны: как нареченные супруги, так и суррогатная мать и ее муж. Как полагает Mark A. Johnson, такой контракт должен согласовать все условия и реализовать все ожидания сторон, не только нареченных родителей и суррогатной матери, но также и семьи последней111. Причина такого субъектного состава ясна, ведь при заключении договора суррогатного материнства, решаются, прежде всего, такие важные моменты, как установление материнства (отцовства), кто будет осуществлять родительские права и кому будет передан ребенок после рождения.

К сторонам договора относятся нареченные родители, суррогатная мать и ее муж. По соглашению сторон, в участие и подписание договора могут быть включены также врач или клиника, где будет проходить как наблюдение за протеканием беременности, так и роды суррогатной матери.

Сходное мнение можно встретить и в отечественной литературе. Так, Е. А. Щучкина полагает, что кроме супруговзаказчиков, суррогатной матери и ее супруга, участвовать в договоре должны врач, который будет проводить операцию экстракорпорального оплодотворения, акушер, психиатр, психолог, орган государственной власти, удостоверяющий данный договор. Включение акушера в состав участников договора суррогатного материнства, по мнению Е. А. Щучкиной, необходимо для получения нареченными родителями полной информации о состоянии суррогатной матери в период беременности. Обязанности психиатра и психолога заключаются в изучении психического и психологического состояния суррогатной матери, помощи сторонам в достижении согласия по вопросам, возникающим в период вынашивания ребенка,

111 Mark A. Johnson. Necessity of a contract. April 1996. // http: // www.surrogacy.com

48

психологической поддержки суррогатной матери на всем протяжении беременности, родов и послеродовый период112.

Вопрос о включении в состав договора врачей, психологов и других специалистов должен решаться по соглашению между основными участниками договора (суррогатная мать и ее супруг, нареченные родители).

Можно также встретить позицию, что участниками договора должны выступать только супруги заказчики (нареченные родители) и суррогатная мать113, что представляется не вполне обоснованным, так как участие в договоре мужа суррогатной матери представляется необходимым. На это обращают внимание и некоторые авторы, в частности, Л. К. Айвар полагает, что если суррогатная мать на момент заключения договора состояла в браке, то согласие мужа на участие жены в экстракорпоральном оплодотворении является обязательным условием действительности договора114.

В российской практике большинство договоров, которые заключаются между нареченными родителями и суррогатной матерью, не включают в качестве стороны мужа суррогатной матери. Но его участие в договоре суррогатного материнства представляется обязательным.

Согласно презумпции отцовства (п. 2 ст. 48 СК РФ), именно супруг суррогатной матери может быть впоследствии признан отцом ребенка. Тем более он должен быть согласен с некоторыми условиями договора, такими как отказ от сексуальных отношений в период инсеменации, прохождение определенных анализов и лечения в случае инфекционных заболеваний, чтобы не повредить здоровью будущего ребенка, и другие. Кроме того, он должен быть изначально поставлен в известность, что ребенок и родительские права на него

112См. : Щучкина Е. А. Суррогатное материнство: за и против /

/http://www.gov.mari.ru

113Леженин, В. Н. Проблемы договорных отношений, связанные с суррогатным материнством // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса : в 2 ч. Ч. 1: Гражданское право : матер. науч. конф. Воронеж, 15-16 марта 2002 г. / под ред. Е. И. Носыревой, Т. Н. Сафроновой. Воронеж: Из-во Воронежского госуд. ун-та, 2002. С. 392.

114Айвар, Л. К. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. 2006. ¹ 3. С. 36.

49

будут переданы лицам, заключившим договор (нареченным родителям).

Встречается позиция, согласно которой в договоре в ка- честве участников должны быть представлены также врач и медицинское учреждение, где будет проходить процедура искусственного оплодотворения и последующее наблюдение беременности, а также роды суррогатной матери115. Врач и клиника, которые участвуют в процессе зачатия, вынашивания и рождения ребенка, несомненно играют важную роль. Во-пер- вых, это, конечно же, уход и ведение беременности, проведение всех необходимых анализов и процедур, направленных на обеспечение здоровья ребенка и суррогатной матери, во-вто- рых, не менее важное участие в подтверждении заключения договора, при решении вопроса об установлении материнства и (или) отцовства в судебном порядке. Но участие их в заключении договора суррогатного материнства не представляется необходимым и обязательным. Заключение договора об оказании медицинских услуг непосредственно с врачом или медицинским учреждением возможно, но в самом договоре суррогатного материнства должны участвовать только суррогатная мать и ее супруг и нареченные родители.

Что же касается требований, предъявляемых к сторонам договора в Российской Федерации, можно заявить, что они, слишком жесткие и ограничивают возможность использования суррогатного материнства в строгом соответствии с законом.

Так требование, что возраст суррогатной матери ограни- чен 20-35 годами, слишком категорично. Ведь в настоящий момент, когда развитие медицины стоит на высоком уровне, возможно зачатие и рождение ребенка даже женщинами, в период в менопаузы, когда возраст женщины 50 и более лет. Случаи, когда мать рожала ребенка для своей бесплодной до- чери, имели место на практике.

Таким образом, ограничение по возрасту суррогатной матери может негативно сказаться на законном использовании суррогатного материнства в России.

Следующий критерий — наличие собственного здорового ребенка также является необоснованно завышенным. Во-

115 Ñì.: Щучкина, Е. А. Суррогатное материнство: за и против // http://www.gov.mari.ru

50