Суррогатное материнство в России. Монография

манию, термин «происхождение детей» акцентирует внимание на кровном происхождении детей от определенных мужчины и женщины, зарегистрированном с соблюдением установленного порядка279. Данный принцип семейного права появился с принятием Декрета от 18 декабря 1917 г. «О гражданском браке, детях и введение актов гражданского состояния»280, который уравнял права законных и незаконнорожденных детей.

В соответствии с п. 1 ст. 1142 Гражданского кодекса РФ наследниками первой очереди по закону являются дети наследодателя, то есть сын или дочь, родившиеся в зарегистрированном или приравненном к нему браке.

Наследственные права детей, рожденных в зарегистрированном браке, определить несколько легче, чем выявить данные правовые связи для детей, рожденных вне брака.

По мнению А. М. Байзигитовой, внебрачный ребенок — ребенок, рожденный в браке, не прошедшем государственную регистрацию в органах записи актов гражданского состояния281. С данной позицией нельзя полностью согласиться, так как в данном случае дети, рожденные одинокими матерями, либо дети, рожденные при помощи современных методов медицины — искусственного оплодотворения также являются внебрачными (согласно Приказу Минздрава РФ от 26 февраля 2003 г. ¹ 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия»282 экстракорпоральное оплодотворение может проводиться по желанию женщины, не состоящей в браке). Но важно отметить, что в данном случае брачных отношений (даже фактических) может и не быть.

Можно согласиться с мнением В. И. Синайского, что термин «внебрачные дети» включает в себя всех детей, которые признаются ни законными, ни узаконенными, ни усынов-

279Ñì. íàïð.: Пчелинцева, Л. М. Семейное право России. М. : НОРМА. 2001. С. 235.

280СУ РСФСР. 1917. ¹ 11. Ст. 160.

281Байзигитова, А. М. Очередность наследования по закону в Российской Федерации и зарубежных странах : монография. Уфа : РИО БашГУ, 2005. С. 60.

282Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 11 августа 2003 г. ¹ 32.

151

ленными283. То есть это достаточно широкое понятие, тем более в рамках существующих в настоящее время возможностей для рождения ребенка.

По общему правилу, дети, родившиеся в незарегистрированном браке, наследуют после матери в любом случае, а после отца только в случае, если отцовство подтверждено в установленном законом порядке: добровольное заявление родителей ребенка, либо судебный порядок установления и/или признания отцовства (ст. 48-50 СК РФ).

Добровольное установление отцовства производится органами загса в следующих случаях:

1)если заявление о регистрации рождения ребенка подается совместно отцом и матерью ребенка;

2)если получить согласие матери невозможно (в случае

ååсмерти, признания недееспособной, лишения родительских прав, невозможности установления ее места нахождения и т. д.)

— по заявлению отца ребенка (с согласия органа опеки и попечительства либо по решению суда);

3)если отцовство признано в добровольном порядке до рождения ребенка (при наличии обстоятельств, дающих основания полагать, что подача совместного заявления об установлении отцовства может оказаться невозможной или затруднительной).

Установление отцовства производится по заявлению отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, а при отсутствии такого согласия — по решению суда (п. 3 ст. 48 СК РФ).

Для установления происхождения ребенка от матери не имеет значения, рожден ли ребенок в браке или нет. Правовые отношения между ребенком и его матерью возникают в силу факта их кровного родства284. Но необходимо отметить, что данные устоявшиеся положения законодательства и доктрины опровергаются при использовании суррогатного материнства.

При использовании суррогатного материнства возникает несколько вопросов правового регулирования, связанных с возникновением и реализацией наследственных прав. И связа-

283Синайский, В. И. Русское гражданское право. М. : Статут. 2002. С. 523.

284Ñì.: Пчелинцева, Л. М. Семейное право России. М. : НОРМА. 2001. С. 237.

152

но это, прежде всего, с установлением материнства и отцовства при использовании института суррогатного материнства.

В данном случае для возникновения наследственных прав необходимо выяснить, кто является матерью ребенка — наре- ченная мать или суррогатная. Проблема снимается, если суррогатная мать отказывается от своих прав на ребенка и дает согласие на государственную регистрацию ребенка нареченными родителями, то согласно действующему законодательству, матерью ребенка признается нареченная мать. Иная ситуация складывается, если согласия суррогатной матери нет, и возможность его получения отсутствует (смерть суррогатной матери при родах).

Возможны две ситуации, связанные с возникновением наследственных прав ребенка: в случае смерти суррогатной матери и смерти супругов — нареченных родителей.

Рассмотрим первую ситуацию, связанную с возникновением наследственных прав ребенка в случае смерти суррогатной матери.

Согласно действующему в Российской Федерации законодательству, лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери) (п. 4 ст. 51 СК РФ).

Следовательно, правовое положение ребенка до дачи согласия суррогатной матерью неопределенно, тем более, как уже отмечалось, срок, в течение которого суррогатная мать должна дать такое согласие, правом не обозначен. Соответственно, до его рождения, то есть точнее, до регистрации ребенка в органах ЗАГСа, и признания прав нареченных родителей в установленном законом порядке, ребенок является ребенком суррогатной матери в силу презумпции материнства, установленной п. 1 ст. 48 СК РФ, а также ребенком мужа суррогатной матери (если она на момент зачатия находилась в зарегистрированном браке), либо бывшего супруга (если зачатие произошло в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка (п. 2 ст. 48 СК РФ).

Таким образом, нареченные родители не имеют никаких прав в отношении данного ребенка (детей). А значит, в силу

153

ст. 1142 ГК РФ ребенок до момента признания и регистрации прав нареченных родителей признается наследником первой очереди суррогатной матери и ее супруга. И в случае смерти суррогатной матери до получения ее согласия на запись наре- ченных родителей родителями ребенка он регистрируется как ребенок суррогатной матери на основании ст. 14 Закона «Об актах гражданского состояния»; следовательно, признается законным наследником и призывается к наследованию. Кроме того, необходимо отметить, что законные интересы несовершеннолетнего в данном случае могут представлять органы опеки и попечительства, а в целях охраны законных интересов такого наследника о составлении соглашения о разделе наследства (ст. 1165 ГК РФ) и о рассмотрении в суде дела о разделе наследства должен быть уведомлен орган опеки и попечительства (ст. 1167 ГК РФ).

Таким образом, в результате императивной нормы действующего законодательства — признание родительских прав нареченных родителей и регистрации ребенка только при наличии согласия суррогатной матери возникают проблемы правоприменения. Во-первых, неясен правовой статус ребенка до его регистрации, во-вторых, нарушаются права и законные интересы третьих лиц, в свете данного вопроса — законных наследников суррогатной матери, либо наследников по завещанию (если таковое было составлено суррогатной матерью до рождения ребенка), так как ребенок будет иметь права наследования и при наличии завещания, как необходимый наследник.

Как уже отмечалось, ограничивает свободу завещания только правило об обязательной доле в наследстве (ст. 1149 ГК РФ). Обязательная доля — традиционный институт наследственного права, обладающий социально-экономической и нравственной нагрузками285. Данный институт призван играть обеспечительную роль в отношении определенных категорий близких умершего завещателя (так называемых необходимых наследников).

Право на обязательную долю в наследстве, ограничивающее свободу завещания, было известно со времен римского права. В Риме такое право предоставлялось довольно широко-

285 Щербина, Н. В. Свобода завещания и случаи ее ограничения // Законодательство. ¹ 5. 2004. С. 22.

154

му кругу лиц, в который включались: «бедствующая» вдова (т. е. не имевшая собственного имущества и бывшая не в состоянии обеспечить себя после смерти мужа); sui heredes (непосредственно подвластные — при условии, что они не упомянуты в завещании); эмансипированные дети; полнородные и единокровные братья и сестры (если они обойдены в завещании в пользу persona trupis, т. е. опороченного лица, например актрисы, проститутки и т. п.); некоторые другие категории лиц. В практике римских юристов даже сложилась своеобразная фикция, согласно которой завещатель, не обеспечивший своих наследников, признавался умалишенным, а потому его ближайшие родственники, почитавшиеся оскорбленными такой несправедливостью со стороны «умственно неполноценного» наследодателя, могли предъявить иск о защите своих наследственных прав (querella inofficiosi testamenti)286.

Согласно ч. 1 ст. 1149 ГК РФ к необходимым наследникам, т. е. таким, которые обладают правом на обязательную долю в наследстве и наследуют независимо от иных наследников по завещанию или по закону, относятся:

а) несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя;

б) его нетрудоспособный супруг; в) нетрудоспособные иждивенцы наследодателя в поряд-

ке, определяемом ст. 1148 ГК РФ.

Перечисленные лица имеют право на получение обязательной доли, даже если наследодатель в завещании лишил кого-либо из них права наследовать. Право указанных наследников на получение обязательной доли не переходит к их наследникам. Лица, имеющие право на обязательную долю, могут быть отстранены от наследования лишь в случае признания их в установленном порядке недостойными наследниками.

Обязательная доля необходимых наследников составляет не менее 1/2 от доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону. Следовательно, для определения обязательной доли нужно, прежде всего, выяснить круг наследников по закону и объем наследственной массы.

286 Ñì.: Щербина, Н. В. Свобода завещания и случаи ее ограничения // Законодательство. ¹ 5. 2004. С. 23.

155

Институт обязательной доли в связи с принятием нового законодательства о наследовании претерпел некоторые изменения, отражающие общую тенденцию к расширению свободы завещания. Это выразилось, прежде всего, в том, что размер обязательной доли уменьшился: если в соответствии с ГК РСФСР 1964 г.287 он составлял не менее 2/3 той доли, которую необходимый наследник получил бы при наследовании по закону, то теперь он снизился, как упоминалось, до 1/2 (п. 1 ст. 1149).

Кроме того, суду предоставлена возможность уменьшить размер обязательной доли или даже отказать в ее присуждении, если обратное повлечет невозможность передать наследнику по завещанию имущество, которым наследник, имеющий право на обязательную долю, при жизни не пользовался, а наследник по завещанию пользовался для проживания либо в профессиональных целях (п. 4 ст. 1149 ГК РФ).

Следовательно, в силу ст. 1149 ГК РФ несовершеннолетние, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону (обязательная доля). Хотя в литературе встречается точка зрения, что от наследования по закону детей устраняет только недостойность или завещание родителей288. Это мнение не совсем корректно, так как ст. 1149 ГК РФ в императивном порядке устанавливает обязательность наследования несовершеннолетних детей, даже и при наличии завещания их родителей в отношении других наследников. Ведь если ребенок является либо несовершеннолетним, либо недееспособным он признается правом в качестве необходимого наследника, а зна- чит, не наличие завещания родителей устраняет детей от наследования, а только лишь отсутствие указанных в законе признаков, необходимых для получения обязательной доли в наследстве.

Ситуация, связанная с использованием суррогатного материнства, представляется абсурдной. Суррогатная мать, заключая договор суррогатного материнства и рассчитывая полу-

287Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. ¹ 24. Ст. 406.

288Ñì. íàïð.: Байзигитова, А. М. Очередность наследования по закону в Российской Федерации и зарубежных странах : монография. Уфа : РИО БашГУ, 2005. С. 59.

156

чить вознаграждение по договору (если он являлся возмездным) и с целью именно передать ребенка нареченным родителям, если, например, в качестве суррогатной матери выступала родственница супругов и был, соответственно, заключен безвозмездный договор, в итоге лишает либо ущемляет права в отношении наследства своих наследников, в угоду ребенку, который должен был быть передан нареченным родителям, и в отношении которого она не желала заявлять свои родительские права.

Кроме того, если нареченные родители на данный момент по действующему законодательству не могут заявить своих родительских прав в отношении ребенка, то значит они и не могут оспаривать материнство суррогатной матери на основании договора суррогатного материнства вследствие его сомнительной юридической силы по сравнению с императивными нормами Семейного кодекса РФ. То же касается и наследования после мужа суррогатной матери, если он умирает одновременно с ней. В соответствии с действующим законодательством, именно он будет признан отцом ребенка, а, следовательно, ребенок будет призван к наследованию после него, в качестве наследника первой очереди, опять же, возможно, в ущерб другим наследникам.

Таким образом, юридический факт — согласие суррогатной матери на регистрацию ребенка нареченными родителями — играет важную роль не только в отношении установления родительских прав на ребенка, но и в отношении возникновения наследственных прав между ребенком и лицами, участвующими в договоре суррогатного материнства.

В связи с этим представляется необходимым внести изменения в ст. 1142 ГК РФ, а именно дополнить ее пунктом «ребенок, рожденный суррогатной матерью, не является ее наследником по закону, равно как и ее супруга, за исключением случая ее отказа от дачи согласия на государственную регистрацию ребенка нареченными родителями».

Другая ситуация возникает, если нареченные родители умирают до рождения ребенка суррогатной матерью. Если умирает один из нареченных родителей, то ребенок может быть передан другому супругу по договору суррогатного материнства. Важно отметить, что подобное условие в обязательном порядке включается во все договоры суррогатного мате-

157

ринства, заключаемые на территории тех штатов Америки, где суррогатное материнство законодательно разрешено289. Но в случае смерти обоих нареченных родителей до рождения ребенка, возникают проблемы правового характера, вызванные недостатками правового регулирования отношений в рамках данного института.

Возможно, что суррогатная мать не захочет оставить ребенка себе, и в таком случае ребенок будет признан сиротой, в соответствии с действующим российским законодательством.

Согласно Инструктивно-методическим рекомендациям по вопросам усыновления (удочерения) несовершеннолетних, утвержденных приказом Госкомобразования СССР и Минздрава СССР от 31 января 1991 г. ¹ 55/40290, выявлению и учету подлежат дети, родители которых умерли, лишены родительских прав, признаны безвестно отсутствующими, недееспособными, уклоняются от воспитания или содержания своих детей, не проявляют в отношении их родительской заботы и внимания, дали предварительное согласие на усыновление своего ребенка, а также дети, оставленные матерью в родильном или лечебном учреждении, подкинутые (брошенные).

Следовательно, в случае отказа суррогатной матери от родительских прав в отношении ребенка руководитель родильного дома будет обязан сообщить о таком ребенке в органы опеки и попечительства. Сведения о ребенке будут занесены в государственный банк данных о детях, оставшихся без попече- ния родителей, на основании Федерального закона РФ от 16 апреля 2001 года ¹ 44-ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей»291.

Государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, — совокупность информационных ресурсов, сформированных на уровне субъектов Российской Федерации (региональный банк данных о детях) и на феде-

289Ñì. íàïð. : surrogate parenting agreement // http:www. alllaw.com. Contract between biological father and surrogate mother // http: // www.surrogasy.com

290Введены в действие приказом Минобразования РСФСР и Минздрава РСФСР от 28 марта 1991 г. N 85/51 // текст рекомендаций официально опубликован не был // Правовая система «Гарант».

291ÑÇ ÐÔ 2001. ¹ 17. Ñò. 1643.

158

ральном уровне (федеральный банк данных о детях) а также информационные технологии, реализующие процессы сбора, обработки, накопления, хранения, поиска и предоставления гражданам, желающим принять детей на воспитание в свои семьи, документированной информации о детях, оставшихся без попечения родителей и подлежащих устройству на воспитание в семьи в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 1 Закона о государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей).

Однако более благоприятным может быть признание его ребенком умерших нареченных родителей на основании договора суррогатного материнства и возникновение наследственных правоотношений. В данной ситуации, возможно, что интересы ребенка будут представлять органы опеки и попечи- тельства (согласно ст. 1167 ГК РФ). Такое решение видится наиболее приемлемым в плане защиты прав и законных интересов ребенка.

В связи с этим возникает необходимость дополнить главу 63 ГК РФ статьей 1150.1 следующего содержания: «В слу- чае смерти супругов, давших свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине (суррогатной матери) в целях его вынашивания, ребенок является их наследником по закону при условии отказа суррогатной матери от родительских прав на него».

Нареченные родители могут также составить завещание на имя еще не родившегося, но уже зачатого ребенка, что не порождает никаких правовых проблем для возникновения наследственных правоотношений.

Хотелось бы рассмотреть еще один вариант возникновения наследственных прав между нареченными родителями и ребенком, которого суррогатная мать оставила себе.

Семейное и наследственное законодательство содержат нормы, позволяющие сохранить личные неимущественные и имущественные права между усыновленными детьми и их родственниками (п. 3 ст. 1147 ГК РФ и пп. 3, 4 ст. 137 СК РФ).

То есть по решению суда при усыновлении ребенка одним лицом личные неимущественные и имущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель — мужчина, или по желанию отца, если усыновитель — женщина, кроме того, если один из родителей усы-

159

новленного ребенка умер, то по просьбе родителей умершего родителя (дедушки или бабушки ребенка) могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя, если этого требуют интересы ребенка.

Таким образом, усыновленный и его потомство наследуют по закону после смерти этих родственников, а последние наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства. Данный институт, прежде всего, направлен на защиту прав и законных интересов усыновленных детей.

Аналогично разрешается вопрос о суррогатном материнстве. В данном случае мы считаем можно применять вышеназванные правовые конструкции в отношении нареченных родителей, суррогатных матерей и детей, рожденных суррогатными матерями,.

Таким образом, если суррогатная мать решит оставить ребенка себе, совершенно естественно, что наследственные права возникнут между ней и ее родственниками и ребенком, так как в данном случае, родительские права возникают у суррогатной матери в отношении ребенка.

Необходимо отметить, что в большинстве решений суда по делам о суррогатном материнстве, имевшим место в США, суд указывает на наследственные права между супругами (нареченными родителями) и ребенком, более того, часто и в самом договоре указывается, что ребенок является наследником нареченных родителей292.

Таким образом, для наибольшей защиты прав и законных интересов детей, рожденных при использовании суррогатного материнства, необходимо вносить изменения в действующее законодательство с целью адекватного реагирования на возникающие общественные отношения, связанные со стремительным развитием репродуктивных технологий.

В настоящее время установить наследственные правоотношения между участниками договора суррогатного материнства и детьми, рожденными с использованием данного метода, достаточно сложно, проблемы правоприменения приводят к

292 Ñì. íàïð. : Contract between biological father and surrogate mother // http:// www.surrogacy.com

160