Правовая судебная экспертиза. Методология и особенности проведения по отдельным категориям дел. Монография

накопление, которое нуждается в сохранении прежне- го опыта. Для сохранения опыта требуется его упоря- дочение. Поэтому всякий новый опыт воспринимается на основе уже полученного упорядоченного опыта, а со- липсизм в сознании новый опыт отвергает. Только бу- дучи упорядоченными, всякого рода чувственные ощу- щения и восприятия становятся опытом, на основе ко- торого можно делать определенные оценки.

Целесообразность опыта заключается в том, что на его основе выводятся оценки или формируются за- коны. Закон — это такая форма познания, которая необходима для практического руководства опытом. Мы не можем прогрессировать в опыте без овладения опытными законами, которые, однако, не имеют значе- ния для простого истолкования предметов и явлений. В этом случае достаточны структурные связи.

Закон обладает статусом универсальности и по- вторяемости. Полностью лишенных всеобщности явле- ний и событий не существует. Но данное обстоятельство не исключает того, что закон раскрывается в присущих ему специфических формах, переходя затем в еще бо- лее универсальную форму. Особенно ярко выража- ет эту зависимость исторический закон, блестяще раз- работанный Ф. К. Савиньи. Впрочем, когда речь идет об опытном законе, значит, что имеется ввиду толь- ко часть содержания познания исследуемого явления, представляющая продукт реализации опыта. Но чем более проникновенным характером обладает закон, т. е. чем шире сфера, в которой можно им практиче- ски руководствоваться в исследовательском процессе, тем больше он приближается к основному закону, ко- торый составляет метод каждого исследовательского процесса. Мы не станем рассуждать на тему марксово- го закона исторического материализма как диалектики

11

производительных сил и производственных отношений вовсе не потому, что его позиции подверглись скепти- ческой атаке. Нам представляется, что закон истори- ческого материализма есть ценнейший вывод из опыт- ного познания, в связи с чем может рассматриваться как опытный закон. Мы оставим рассуждения на дан- ную тему потому, что для установления научных под- ходов к определению оценочных показателей экспер- тизы правоприменения гораздо более важны другие законы или, можно сказать, методы, успешное исполь- зование которых должно привести к несомненному успеху в достижении поставленных исследователь- ских задач. К таким законам справедливо отнести за- коны причины и следствия, а также относительности и неопределенности.

Закон причинности предполагает основание, пред- шествующее итогу в виде следствия. Применительно к рассматриваемой нами тематике можно выделить не- сколько причинно-следственных связей в зависимости от рассматриваемого предмета. Так, причиной нееди- нообразного применения закона к аналогичным ситуа- циям, как показывает опыт, является некорректность закона. В свою очередь причиной некорректности зако- на могут служить разнообразные факторы, определить которые можно опытным путем. К таким факторам от- носятся, в частности, неподготовленность законодате- ля, политическая воля, лоббистские тенденции.

Закон причинности дает возможность предвидеть дальнейшее развитие исследуемого явления и на сно- вании предвидения направлять процесс коррекции яв- ления в желательном направлении.

Закон следствия означает происхождение явления из конкретного основания, которое является причиной. Так, следствием различной правовой регламентации

12

одного и того же отношения в различных правовых от- раслях является несправедливость правоприменитель- ной практики.

Закон относительности означает, что признаки и свойства явления связаны с существованием дру- гих явлений, без изучения которых исследовательская цель не может быть достигнута в полной мере. Так, на- пример, провести анализ эффективности правоприме- нительной практики в области уголовной ответственно- сти за незаконное предпринимательство невозможно, если не воспользоваться услугами ГК, определяющего понятие законного предпринимательства.

Закон неопределенности означает, что для дости- жения предполагаемого результата необходим выбор из нескольких элементов, хотя бы из двух. Имеется вви- ду исключение исследовательских императивов, осно- вывающихся на солипсических координатах. Так, если считать, что постановления Пленума Верховного Суда РФ являются прецедентом, распространяющимся не только в судебной практике, но и в исследователь- скомпроцессе, тогда, даженесмотрянаихпротиворечия закону, именно они и будут применяться в правопри- менительной практике. Но в таком случае бессмыслен- но проводить правовую экспертизу, поскольку в резуль- тате господства императива практического и исследо- вательского свойства она не сможет дать результаты, которые пойдут на пользу правоприменительной прак- тике, а значит, и обществу в целом.

Закон как универсальная единица, как принцип, которому необходимо следовать в процессе творчества, мертв, если при этом не применяются конкретные, на- учно обоснованные средства исследования, т. е. опера- ции, благодаря которым достигаются исследователь- ские цели. К таким средствам относятся прежде всего дедукция и индукция.

13

Дедукция и индукция между тем представляют собой формальные средства исследования. Они в пол- ной мере имеют лишь то содержание, которое соответ- ствует содержанию формальной логики. Однако лишь реальные средства исследования составляют научные операции, эффективные в исследовательском процессе и, конкретно, в процессе научного подхода к определе- нию оценочных показателей правовой экспертизы. К та- ким реальным средствам исследования относятся четы- ре вида операций: анализ понятий; операции аналити- чески математические; статистические; эксперимент.

Операции анализа понятий. Операции анали-

за понятий представляют собой такую деятельность, при которой посредством определения представлений или понятий анализируют, а затем вновь интегриру- ют представления об изучаемом явлении, полученные в опыте (их называют фактами). Акт вторичной инте- грации феномена, подвергнутого анализу, называет- ся синтезом. По сути дела анализ и синтез представля- ют собой фазы одной и той же операции (всякое сужде- ние, даже аналитическое, по Канту, есть синтетическое суждение). Причем такого рода операции применяются нетолькокакнаучные. Самыеповседневныеи, следова- тельно, самыеосновныеиуниверсальные, онииспользу- ютсякакобычныемыслительныеоперации. Книмотно- сят, например, теоретические операции, в той или иной степени применяемые во всяких работах, связанных с оценкой определенных показателей, в частности по- казателей правовой экспертизы. Так, без определения понятия экспертизы, включающего или исключающе- го процесс правоприменения или анализ подзаконных нормативных актов на предмет их корректности, рабо- та по определению оценочных показателей экспертной оценки не будет иметь смысла.

14

Итак, операции анализа понятий выполняют наиболее важную теоретическую функцию, состоящую втом, чтосихпомощьюудаетсявыявитьопосредующее звено между специальными категориями и повседнев- ными понятиями и таким образом они обеспечивают максимальную научную адекватность. Хорошим при- мером в данном контексте служат операции анализа понятий в основных философских трудах Аристотеля («Метафизика», «Никомахова этика»).

Процедура и средства анализа понятий между тем очень часто имеют простой формально-логический ха- рактер. Однако, для того чтобы анализ был действен- ным, такого формально-логического анализа (простого разделения, сопоставления, фиксирования) недоста- точно. Так или иначе требуется доводить его до более конкретного анализа. При этом анализ должен при- обретать характер операций диалектического анали- за, классическим примером которого в философии яв- ляются «Сократ» Платона, «Энциклопедия» Гегеля. Однако для того, чтобы не скатиться в схоластику или софистику, помимо анализа как средства исследо- вания, необходимо одновременно использовать и дру- гие средства: математический анализ, эксперимент.

Аналитически математические операции.

Они представляют собой не операции анализа тек- ста, не операции анализа понятий вообще, а сред- ство математического анализа, имеющее дело со зна- ками и математическими операциями (вычисления, числовые операции и т. п.). Может быть, на данную разновидность анализа не следовало обращать при- стального внимания в связи с тем, что математи- ческие операции не имеют широкого применения. Но когда речь идет о правовой экспертизе, как и о лю- бой другой работе оценочного плана, математические

15

операции позволяют вывести показатели, необходи- мые для учета и для дальнейших выводов по исследу- емой проблеме.

Статистические операции. Два приведенных выше вида операций — это теоретические операции. В противоположность им эмпирическими средства- ми исследования являются статистические операции

иоперации с проведением экспериментов, поскольку они выполняют функцию по сбору материала для ис- следования.

Статистические операции представляют собой такое средство сбора материала, которое применяет- ся, когда изучаемые предметы и явления обособленно не поддаются непосредственному испытанию в опыте

имогут быть наблюдаемы только в виде групп, или же в том случае, когда отдельные явления хотя и могут проходить испытания опытным путем, однако требу- ют материала, который нельзя получить посредством их наблюдения.

Материал, разумеется, получают из опыта, кото- рый является исходным пунктом всякого научного ис- следования. Однако получение материала опытным путем требует накопления опыта, а это прежде всего наблюдение. Оказывается, что статистическая опера- ция бывает необходима тогда, когда наблюдение воз- можно только в отношении групповых явлений (на- пример, когда требуется выяснить эффективность дей- ствия норм о преступлениях в сфере кредитования) или, когда отдельные явления не поддаются необходи- мым наблюдениям (например, для определения чис- ла мигрантов для корректировки миграционного за- конодательства). Таким образом, статистические опе- рации есть наблюдение больших масс (исследование

16

больших чисел). При этом наблюдение больших масс будет корректным, если его производят многократно в одно или в разное время и, повторяя раз за разом, выводят средние показатели (например, наблюдение за миграционными процессами в зависимости от вре- мени года и политической ситуации в течение некото- рого времени). Полученный в итоге материал и назы- вается статистическим.

Статистические операции состоят также в том, что полученный материал подвергается статистиче- скому анализу. Когда статистический материал не со- держит временного фактора, тогда статистический анализ дает так называемое пространственное рас- пределение, например по отраслям права или, в рам- ках одной отрасли, по кругу исследуемых отношений. Так можно исследовать эффективность правоприме- нительной практики в сфере банкротства.

Если статистический материал содержит фактор времени, тогда между изучаемыми явлениями уста- навливается системная связь, соответствующая исто- рическому времени, происходящим с течением вре- мени изменениям явлений. Так можно исследовать целесообразность наличия того или иного вида ответ- ственности за определенные правонарушения в зави- симости от определенного исторического этапа разви- тия общества.

Операции с экспериментами. Такие операции,

также как и статистические, представляют собой сред- ство сбора материала для исследовательских целей. Операции с экспериментами также начинаются с на- блюдения. Но наблюдение в данном случае переходит затем в измерение и лишь в конечном счете — в соб- ственно эксперимент.

17

Эксперименту присуща функция обеспечения научного характера исследуемого явления, в основе которого лежит опыт. Именно проверка, накопление

ипредвидение, имеющие место в опыте, составляют универсальное свойство эксперимента.

Эксперимент выступает как функция классифи- кации, обобщения явлений и представляет собой в ши- роком смысле любой опытный образец. В отношении экспертизы эксперимент есть действие принятых пра- вовых норм в социальной действительности. Он есть результат социальной практики и именно в таком контексте требует анализа и синтеза. При этом ре- зультат действия практики выступает уже прецеден- том для дальнейшего исследования.

Таким образом, мы с неизбежностью приходим к выводу о том, что в любой исследовательской дея- тельности и, в частности, в процессе определения оце- ночных показателей правовой экспертизы базой яв- ляется опыт. При этом используются законы причины

иследствия, относительности и определенности. В ка- честве средств исследовательской деятельности пра- вовой экспертизы выделяются дедукция и индукция, в рамках которых проводятся операции анализа ис- пользуемых понятий, аналитические, статистические

иэкспериментальные.

Иконечно, необходимо отметить, что весь ком- плекс исследовательских оснований должен быть про- низан диалектической логикой, которая представляет собой аналог основных свойств реальной действитель- ности. Именно по этой причине исследовательская де- ятельность и, в частности, экспертиза, могут приобре- тать и обеспечивать свою истинность. Диалектическая логика есть всеобщий метод науки и имеет самое пря- мое отношение к рассматриваемой нами теме.

18

1.2. Использование доктрины и научных исследований при проведении правовой экспертизы

Система доктринального обеспечения прове- дения правовой экспертизы достаточно богата науч- ными исследованиями, составляющими основу де- ятельности в области изучения эффективности как наличия, так и действия существующих или плани- руемых нормативных актов. Активность в этой об- ласти проявили такие видные представители юри- дической науки, как И. Л. Бачило, А. Б. Венгеров, Ю. А. Тихомиров, В. П. Казимирчук, И. С. Самощенко, В. И. Никитинский, В. В. Глазырин, В. Н. Кудрявцев, А. С. Пиголкин, В. М. Сырых, В. В Лапаева. Строго го- воря, авторы, которые посвятили недюжинные усилия изучению такого сложного явления, как эффективность закона, создали концептуальную базу для соответству- ющих исследовательских целей, предоставляя адептам лишь возможность развивать высказанные идеи.

Анализируя богатейший теоретический мате- риал в области методологии науки, авторы пришли к выводам, которые в современных условиях разви- тия юриспруденции представляются уже несомненны- ми. Так, профессор Ю. А. Тихомиров предложил пять основных условий обеспечения эффективности дей- ствия закона.

Во-первых, это систематическое изучение соци- альной действительности, наиболее типичных ситуа- ций применения закона, позволяющих установить ре- ально проявляющиеся тенденции, факторы, опреде- ленным образом влияющие на действие закона.

19

Во-вторых, необходимо изучать действие закона

вопределенной последовательности, начиная с оцен- ки эффективности законодательства в конкретной сфе- ре жизнедеятельности, затем оценивая эффективность действия закона с учетом специфики регулируемых им правоотношений, после чего следует оценить эффек- тивность законодательного института и, наконец, эф- фективность действия законодательной нормы.

В-третьих, исследуя социальные функции зако- на, следует оценивать его эффективность через воз- действие правовых норм на личность и на социальные общности, на государственные и общественные образо- вания, на экономические составляющие общества, учи- тывая в последнем случае цену закона с позиций его прагматических свойств.

В-четвертых, необходима оценка закона с точки зрения тех изменений, которые под его воздействием претерпевают отношения, которых касается норматив- ный императив.

В-пятых, оценке подлежит деятельность по испол- нению закона1.

Первый компонент изучения эффективности за- кона, выделенный нами вслед за Ю. А. Тихомировым, предполагает наличие и строгое следование такой док- тринальной составляющей, как казуальность. Пожалуй, именно казуальность представляет собой квинтэссен- цию столь сложного и многогранного процесса, как ис- следование эффективности действия правовой нормы

вконтексте ее экспертной оценки.

Казуальность следует считать неотъемлемой вну- тренней структурой исторического социального бы- тия, бытийного содержания правовой нормы в частно- сти.Исторический процесс тем и отличается от порядка

1 См.: Тихомиров Ю. А. Теория закона. М.: Наука, 1982. С. 250–251.

20