Правовая судебная экспертиза. Методология и особенности проведения по отдельным категориям дел. Монография
.pdfВ случае с другими налогами можно экстраполи- ровать иные детализирующие алгоритм производства экспертных работ обстоятельства.
Резюмируя изложенные выше тезисы, можно кон- статировать несомненный потенциал развития инсти- тута налоговой экспертизы как на стадии контрольных мероприятий, так и в качестве полноценного вида су- дебной экспертизы.
Вопросы производности судебной налоговой экс- пертизы не снимают, на наш взгляд, а лишь оттеняют особую институциональную и правовую нишу данного феномена.
111
Глава 5
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ ПО ВОПРОСАМ, СВЯЗАННЫМ С СОВЕРШЕНИЕМ СДЕЛОК С ДОЛЯМИ
В ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Как известно, внутренняя закономерность пра- вил, регламентирующих сделки, их логическая струк- тура обусловлены дозволениями, запретами и пози- тивными обязываниями. Эти способы правового регу- лирования в конечном итоге формируют содержание правового режима сделок. По мнению С. С. Алексеева, в каждом режиме, и это во многом определяет его спец- ифику, один из таких элементов — дозволение или за- прет, — как правило, выступает в качестве доминан- ты, определяющей весь его облик и создающей специ- фическую направленность, настрой в регулировании. Специфическоеиспользованиеспособовправовогорегу- лирования в сделках, их взаимодействие, как известно, образуют типы регулирования, являющиеся составны- ми частями правового режима. Общепризнано то обсто- ятельство, что институт сделок — свидетельство дозво- лительной направленности гражданского права105.
Как уже было сказано, правовой режим сделок во- обще, в том числе и коммерческих, является общедо- зволительным, т. е. характеризуется преобладанием
105 См.: Алексеев С. С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт ком- плексного исследования. М.: НОРМА: ИНФРА-М, 1998. С. 448.
112
дозволений. Анализ современного законодательства свидетельствует о дозволительной сущности института сделок, что позволяет сделать вывод, что законодатель- ство дает их участникам возможность поступать по сво- ему усмотрению,таким образом обеспечивая действие принципа диспозитивности.
В упомянутой выше работе С. С. Алексеев пишет, что использование в сделках дозволений как способа воздействия на общественные отношения, конечно, по- зволяет говорить о дозволительности как об исходном нормативно-руководящем начале сделок. Однако ясно, что дозволения по своей природе не могут быть безгра- ничны, иначе они превратятся в произвол и исчерпают себя. Определителем их границ выступают запреты.
Выявляя особенности правовой экспертизы сде- лок с долями в обществах с ограниченной ответствен- ностью (далее — ООО), прежде всего следует указать, что эти сделки находятся под воздействием ряда более общих правовых явлений, нашедших свое закрепление в иных законах, регулирующих особенности коммерче- скогооборота. Вчастности, присовершениилюбойсдел- ки с долями необходимо учитывать особенности пра- вового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО в сферах банковской, страховой, частной охранной (с 1 января 2010 г.) и инвестицион- ной деятельности, а также в области производства сель- скохозяйственной продукции, которые определяются специальными федеральными законами. Кроме того, отношения, связанные с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит ино- странный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал общества, имеющего стратегиче- ское значение для обеспечения обороны страны и без- опасности государства, регулируются Федеральным
113
законом от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осущест- вления иностранных инвестиций в хозяйственные об- щества, имеющие стратегическое значение для обеспе- чения обороны страны и безопасности государства»106 (п. 3 ст. 1 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»107 (да- лее — Закон об ООО)). Такими обществами считаются хозяйственные общества, созданные на территории РФ и осуществляющие хотя бы один из видов деятельности, имеющихстратегическоезначениедляобеспеченияобо- роны страны и безопасности государства, приведенных
вст. 6 указанного выше Закона «О порядке осуществле- ния иностранных инвестиций в хозяйственные обще- ства, имеющие стратегическое значение для обеспече- нияобороныстраныибезопасностигосударства». Таким образом, правовой режим сделок с долями находит- ся прежде всего под воздействием особенностей право- вого регулирования деятельности, которой занимается данное общество, т. е. режима деятельности. В соответ- ствии с абз. 2 п. 12 ст. 21 Закона об ООО к приобре- тателю доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возник- шие до совершения сделки, направленной на отчужде- ние указанной доли или части доли в уставном капита- ле общества, или до возникновения иного основания ее перехода. Статья 21 Закона об ООО устанавливает бо- лееопределенный, хотяинезакрытыйпереченьоснова- ний перехода доли или части доли участника общества
вуставном капитале общества к другим участникам об- щества и третьим лицам. Пункт 1 ст. 21 впервые уста- навливает, что переход доли может осуществляться:
-на основании сделки;
106См.: РГ. 2008. 7 мая.
107См.: СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.
114
-в порядке правопреемства;
-на ином законном основании.
Правопреемство имеет место в случаях наследова- ния и реорганизации юридического лица, иное законное основание — это традиционно судебное решение, про- дажа с публичных торгов в порядке обращения взыска- ния. Кстати, классической отчуждательной сделкой, требующей нотариального оформления,является про- дажа с публичных торгов государственного и муници- пального имущества. При реорганизации юридическо- го лица имеет место правопреемство, которое ГК отно- сит такжек числу универсальных (п. 1 ст. 129 ГК).
Под отчуждением доли в уставном капитале ООО
иным, нежели продажа, образом подразумевается от- чуждение доли посредством ее дарения, мены и иных гражданско-правовых сделок. Правило п. 2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок мо- жет быть две: купля-продажа и отчуждение иным об- разом. Прежняя редакция предусматривала две фор- мы перехода доли — продажа и уступка иным обра- зом, хотя по содержанию прежней редакции ст. 21 было ясно, что речь идет о безвозвратной передаче прав на долю или части доли. Используя принцип направ- ленности результата, во всех сделках о переходе доли налицо признанная цель любой отчуждательной сдел- ки — направленность на передачу имущества108. Доля в уставном капитале ООО свидетельствует о наличии у участника общества определенных корпоративных прав в отношении ООО.
Статус владельца доли в уставном капитале и,соответственно, участника ООО предоставляет ему права участвовать в управлении делами общества,
108 См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения.3-е изд., стер. М.: Статут, 2001. С. 399.
115
враспределении прибыли ООО, продать или осуще- ствить отчуждение иным образом своей доли или ча- сти доли в уставном капитале общества одному или не- скольким участникам данного общества либо другому лицу, получить в случае ликвидации ООО часть иму- щества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, а также право на получение при вы- ходе участника действительную стоимость его доли
вуставном капитале общества, определяемую на осно-
вании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, или с его согласия по- лучить имущество такой же стоимости (п. 1 ст. 8, п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО).
Закон усилил степень формализации отношений по отчуждению доли в уставном капитале и ввел но- вую форму совершения сделок по отчуждению долей в уставном капитале — письменная с нотариальным удостоверением, сохранив общее правило недействи- тельности сделки при несоблюдении требований о ее нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
В Законе об ООО установлены следующие случаи перехода прав на долю в уставном капитале общества,
не требующие нотариального оформления:
1)при продаже с публичных торгов (п. 9 ст. 21) нужно только согласие участников общества на пере- ход прав и обязанностей участника общества;
2)в случае приобретения обществом доли (части доли) в уставном капитале общества (ст. 23), если оно обязано приобрести долю, когда уставом общества за- прещена уступка доли третьим лицам, а другие участ- ники общества от ее приобретения отказываются, а так- же в случае отказа в согласии на уступку доли третье- му лицу, когда такое согласие предусмотрено уставом общества;
116
3)приобретение доли обществом у участника, ис- ключенного из общества (п. 4 ст. 23);
4)приобретение обществом доли участника, голо- совавшего против крупной сделки по его требованию
(ч. 2 п. 2 ст. 23);
5)в случае выхода участника из общества (ч. 2 п. 1
ст. 26);
6)приобретение обществом доли умершего участника-наследодателя, если участники общества отказывают наследнику или иному правопреемнику
вприеме (п. 5 ст. 21);
7)в случае распределения долей, принадлежа- щих обществу между участниками (ст. 24).
Таким образом, в соответствии с Законом об ООО
нотариальная форма требуется для оформления следу- ющих случаев перехода прав на долю в уставном капи- тале ООО:
1)при отчуждении доли в следующих правовых формах:
-купли-продажи;
-мены;
-дарения;
-отступного;
-зачета взаимных требований;
-ренты;
-опциона на заключение договора;
2)следующим участникам гражданского оборота:
-всяким третьим лицам (п. 2 ст. 21);
-другим участникам общества без соблюдения права преимущественной покупки.
Для всех случаев отчуждения и перехода доли (ча- сти доли) в уставном капитале ООО законодательством установлены прямые законные запреты на отчужде- ние, которые обязательно надо проверять. Это означает,
117
что включение данных правил в используемые дого- ворные формы отчуждения доли будет признаваться ничтожным.
Во-первых, доля, не оплаченная в полном разме- ре, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК, п. 3 ст. 21 Закона об ООО). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что откры- вает возможность отчуждения участником не толь- ко всей имеющейся у него доли, но и любой ее части. Таким образом, участник общества не может распоря- диться долей, если она не оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). Нарушение данного положения приведет к тому, что такое отчуждение будет недействительной (ничтожной) сделкой, так как противоречит требова- ниям закона, что полностью подтверждается судебной практикой109.
Во-вторых, уступка преимущественных прав по- купки доли или части доли в уставном капитале обще- ства не допускается (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
В-третьих, участник вправе продать свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
В-четвертых, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае и порядке, если иное не установлено договором об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).
Установление такого правила обусловлено особым характером ООО. Между его участниками складыва-
109 См.: постановление Федерального арбитражного суда Восточно-
Сибирского округа от 15.05.2007 № А19-22993/06-Ф02-2688/07 по делу № А1922993/06.
118
ются доверительные отношения, составляющие осно- ву для успешного функционирования общества110. Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть не согласны со сменой своих деловых пар- тнеров. В силу этого, на наш взгляд, для осуществле- ния нотариального удостоверения отчуждения доли в уставном капитале ООО нотариус должен запросить следующие документы, на основании которых будет устанавливаться соблюдение запретов и ограничений, составляющих особенности правового режима сделок
сдолями ООО:
-документы, удостоверяющие личность;
-свидетельство о государственной регистрации (ОГРН);
-свидетельство о постановке на налоговый учет
(ИНН);
-устав (в действующей редакции на день соверше- ния сделки), изменения, внесенные в устав (дата изме- нений определяется по выписке из ЕГРЮЛ);
-договор об осуществлении прав участников обще- ства (если такового нет — справку об его отсутствии);
-ранее действовавший учредительный договор (для обществ, созданных ранее 1 июля 2009 г.);
-свидетельства о регистрации изменений (если были изменения);
-выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 30 дней до предполагаемой даты удостоверения сделки;
-выписка из списка участников общества с ука- занием фамилий, имен, отчеств (наименований) всех участников, данных о размере долей, принадлежащих участникам, и сведения об оплате этих долей;
110 См.: Степанов Д. Общества с ограниченной ответственностью: зако- нодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. № 12. С. 56.
119
-решения (протоколы, приказы) о назначении ру- ководителя, главного бухгалтера, совета директоров
ит. д. (если назначены и предусмотрены уставом);
-нотариально удостоверенный договор, на основа- нии которого доля или часть доли ранее были приобре- тены соответствующим лицом, либо дубликат нотари- ально удостоверенного договора и выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 30 дней до предполагае- мой даты удостоверения сделки;
-иные документы, подтверждающие полномо- чия лица, отчуждающего долю, на распоряжение ими (документ о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документ, выражающий содержа- ние сделки, совершенной в простой письменной фор- ме; решение учредителей о создании общества, реше- ние единственного учредителя (участника) о создании общества при создании общества одним лицом; нотари- ально удостоверенная копия договора об учреждении общества — в случае, если доля или часть доли в устав- ном капитале общества отчуждается учредителем об- щества, учрежденного несколькими лицами);
-документы, подтверждающие оплату при приоб- ретении продавцом отчуждаемой доли (справка из бан- ка об оплате уставного капитала; справка от общества за подписью генерального директора и главного бухгал- тера о том, что уставный капитал оплачен полностью).
Приприобретениидолиповозмезднымсделкам— документы, подтверждающие исполнение финансовых обязательств по договору приобретения.
Если участник, отчуждающий долю, — физиче- ское лицо:
-состоял в браке на момент приобретения доли — нотариально удостоверенное согласие супруга (супру- ги) на отчуждение доли либо брачный договор с положе-
120