Правовая природа паевого инвестиционного фонда. Монография

торговли на рынке ценных бумаг, а также за исключением акций, приобретаемых при их размещении в количестве, необходимом для сохранения доли акций акционерного общества, составляющих инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда (паевой инвестиционный фонд), от общего количества размещенных акций этого акционерного общества тех же категорий и типа;

− приобретать в состав имущества, составляющего инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда, или имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, ценные бумаги, выпущенные аффилированными лицами управляющей компании, за исключением ценных бумаг, допущенных к торгам на российских или иностранных фондовых биржах; акций, приобретаемых при их размещении в количестве, необходимом для сохранения доли акций акционерного общества, составляющих инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда (паевой инвестиционный фонд), от общего количества размещенных акций этого акционерного общества тех же категорий и типа, а также за исключением внесения имущества, составляющего инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда, или имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, в качестве дополнительного вклада

вуставный капитал общества с ограниченной ответственностью

вразмере, необходимом для сохранения в уставном капитале такого общества доли участия, составляющей инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда (паевой инвестиционный фонд).

8.Законопроект предусматривает возможность ограничения полномочий УК по распоряжению недвижимым имуществом, составляющим активы фонда. Так, в ст. 39 Закона №156 ФЗ предлагается указать, что в случае, если инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда предусматривает возможность инвестирования в недвижимое имущество, управляющая компания вправе распоряжаться недвижимым имуществом, составляющим активы акционерного инвестиционного фонда или активы

41

паевого инвестиционного фонда, если запрет на такое распоряжение не установлен правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

9. В случаях, установленных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом могут предусматривать возможность досрочного погашения инвестиционных паев такого фонда в иных случаях, помимо предусмотренных пунктом 8 статьи 18 настоящего Федерального закона. Это важно для так называемых амортизируемых ипотечных фондов, инвестиционные паи которых погашаются по мере погашения займов и кредитов, требования по которым составляют активы фондов.

Таким образом, законопроектом расширяются возможности функционирования фондов, предназначенных для квалифицированных инвесторов, по совершению «коротких продаж», получению займов и кредитов и предоставлению займов, приобретению объектов инвестирования у аффилированных лиц управляющей компании, а также ценных бумаг, выпущенных аффилированными лицами управляющей компании. Все это позволит создавать новые виды акционерных и паевых инвестиционных фондов для квалифицированных инвесторов, характеризующихся высокой потенциальной доходностью и в то же время высокими рисками.

Отметим наиболее важные изменения, содержащиеся в проекте федерального закона № 361783 4:

1. Законопроектом непосредственно устанавливается порядок лицензирования деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, негосударственных пенсионных фондов. В порядок включены лицензионные требования, требования к документам, представляемым для получения лицензии, срок их рассмотрения, основания отказа в предоставлении лицензии, порядок выдачи документа, подтверждающего наличие лицензии, а также основания, порядок и сроки переоформления указанного документа.

42

2.Устанавливается условие предоставления лицензии на осуществление деятельности управляющих компаний и специализированных депозитариев соответствия финансового положения владельцев 5 или более процентов обыкновенных акций (долей в уставном капитале) лицензиата требованиям федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а также наличие у указанных лиц надлежащей деловой репутации, критерии оценки которой устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

3.Предусматривается право федерального органа потребовать от акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании и специализированного депозитария замены руководителя, любого члена совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа указанных лиц в случае неисполнения ими предписания указанного органа об устранении выявленных нарушений, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые ими операции (видимо, не являющиеся нарушениями) создали или создают реальную угрозу интересам акционеров или владельцев инвестиционных паев. Если же эти организации не исполняют требование данного федерального органа о замене указанных лиц, а также в случае отсутствия в течение 2 или более рабочих дней подряд руководителя или иного лица, которое вправе действовать от имени этих организаций (в том числе, как вытекает, и по доверенности), федеральный орган вправе назначить в указанные организации временную администрацию, которая осуществляет полномочия исполнительных органов этих организаций.

4.Законопроектом введен многоступенчатый механизм обеспечения исполнения требований федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг:

− нарушение требования федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о замене лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, являющегося членом совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа акционерного

43

инвестиционного фонда, управляющей компании, специализированного депозитария, негосударственного пенсионного фонда является основанием для введения запрета на проведение операций на срок до шести месяцев либо для аннулирования лицензии:

−в случае введения запрета на проведение операций или аннулирования лицензии федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе назначить своего представителя в акционерный инвестиционный фонд, управляющую компанию, специализированный депозитарий или негосударственный пенсионный фонд;

−без согласия указанного представителя управляющая компания не вправе распоряжаться имуществом, управление (доверительное управление) которым она осуществляет; специализированный депозитарий не вправе совершать операции по счетам депо, открытым у специализированного депозитария,

идавать согласие на распоряжение активами, в отношении которых специализированный депозитарий оказывал услуги; не допускается распоряжение имуществом негосударственного пенсионного фонда;

−в случае аннулирования лицензии, а также в случае, если акционерный инвестиционный фонд, управляющая компания или специализированный депозитарий не исполняет требование о замене лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа или являющегося членом коллегиального исполнительного органа, федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе назначить в указанные организации временную администрацию. Временная администрация осуществляет полномочия исполнительных органов акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании, специализированного депозитария или негосударственного пенсионного фонда. Руководитель временной администрации осуществляет деятельность от имени указанных организаций без доверенности.

5. Предусматривается, что запрет на проведение части или всех операций может быть введен ФСФР в отношении управля-

44

ющей компании, специализированного депозитария, агента по выдаче, обмену, погашению паев, акционерного инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда на срок до 6 месяцев ввести запрет на проведение всех или части операций в следующих случаях:

−неисполнение или ненадлежащее исполнение предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг об устранении нарушения;

−неисполнение или ненадлежащее исполнение требования федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о представлении информации, необходимой для осуществления деятельности указанного органа;

−воспрепятствование проведению федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг проверки деятельности акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, в том числе специализированного депозитария, или агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев;

−нарушение требований к определению стоимости активов

и(или) стоимости чистых активов и расчетной стоимости одного инвестиционного пая (стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда в расчете на одну акцию), стоимости иных активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании;

−невозможность определения стоимости чистых активов

и(или) расчетной стоимости инвестиционных паев (стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда в расчете на одну акцию), стоимости иных активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании, по причинам, не зависящим от управляющей компании;

−нарушение порядка и сроков приема заявок на приобретение, на погашение или на обмен инвестиционных паев;

−отсутствие договора управляющей компании со специализированным депозитарием и (или) лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев.

45

Запрет на проведение операций управляющей компании может быть также введен в следующих случаях:

−нарушение пункта 3 статьи 29 и (или) статьи 40 закона;

−поданы заявки на погашение и (или) на обмен 75 или более процентов инвестиционных паев.

6. Федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг предоставлено право во внесудебном порядке принимать решение об аннулировании лицензий. При этом несколько изменились случаи аннулирования лицензии. Так, лицензия управляющей компании аннулируется:

−в случае неоднократного в течение одного года или грубого нарушения управляющей компанией лицензионных требований;

−в случае, если в течение 12 месяцев с даты предоставления лицензии управляющая компания не заключила ни одного договора управления (доверительного управления) акционерным инвестиционным фондом, договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, иного договора, который может быть заключен на основании лицензии управляющей компании;

−на основании письменного заявления управляющей компании об отказе от лицензии.

Перечень грубых нарушений по управляющей компании дополнился несоответствием работников управляющей компании квалификационным требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг; несоблюдением установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации сроков устранения нарушений требований к структуре активов; нарушением введенного ФСФР запрета на осуществление операций, связанных с осуществлением деятельности управляющей компании.

7. Устанавливается запрет на аффилированность УК и спецдепозитария: «аффилированными лицами специализированного депозитария не могут являться управляющие компании, за деятельностью которых специализированный депозитарий осуществляет контроль в соответствии с настоящим Федераль-

46

ным законом и иными федеральными законами, а также аффилированные лица таких управляющих компаний».

8.Вводится положение о том, что Специализированный депозитарий не вправе владеть акциями акционерных инвестиционных фондов и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, контроль за распоряжением активами которых он осуществляет (ст. 45)

9.Вводится процедура обязательного согласования с федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг кандидатуры единоличного исполнительного органа (руководителя) акционерного инвестиционного фонда в установленном таким органом порядке, а также кандидатур руководителя, руководителя филиала и контролера (руководителя отдела внутреннего контроля) управляющей компании, специализированного депозитария, руководителя исполнительного органа, главного бухгалтера и контролера негосударственного пенсионного фонда.

10.Предлагается дополнить статью 36 Семейного кодекса положением о том, что «для совершения сделок по распоряжению недвижимостью, входящей в состав паевого инвестиционного фонда, управляющей компанией этого фонда, а также для погашения и отчуждения одним из супругов инвестиционных паев этого фонда согласие другого супруга не требуется». Вместе с тем указанное положение проекта (относительно общего права супругов) не согласуется с традиционной концепцией гражданского законодательства, согласно которой владение, пользование и распоряжение общей собственностью осуществляется по соглашению всех ее участников. Эта концепция закреплена в положениях Гражданского кодекса РФ (статьи 246, 247, 253), а также в Семейном кодексе РФ (статья 35). В связи с этим внесение предлагаемого изменения требует дополнительного обсуждения и обоснования.

11.Закон «О рынке ценных бумаг дополняется положениями, связанными с появлением понятия «Квалифицированный инвестор». В частности:

− устанавливается, что Брокер вправе совершать сделки

47

с ценными бумагами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только за счет клиента, который является квалифицированным инвестором в силу федерального закона или признан таковым этим брокером. Указанное требование распространяется также на сделки, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, в том числе сделки, предусматривающие исключительно обязанность сторон уплачивать (уплатить) денежные суммы в зависимости от изменения цен на такие ценные бумаги;

−управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент (учредитель управления) является квалифицированным инвестором в силу федерального закона или признан таковым управляющим;

−депозитарии, осуществляющие учет прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, вправе зачислять указанные ценные бумаги на счет депо владельца, только если он является квалифицированным инвестором в силу федерального закона или признан таковым депозитарием, совмещающим депозитарную деятельность с брокерской деятельностью, либо не является квалифицированным инвестором, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства;

−решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг может,

ав случаях, установленных федеральными законами или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, должно быть предусмотрено, что эмиссионные ценные бумаги предназначены для квалифицированных инвесторов. Эмиссионные ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут принадлежать только квалифицированным инвесторам.

В целом, проект предусматривает существенное расширение полномочий федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, связанных с контролем и участием в

48

деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний, специализированных депозитариев и негосударственных пенсионных фондов, влекущим соответствующие ограничения их гражданских прав.

Подводя итоги, следует отметить, что Россия безусловно учитывает зарубежный опыт правового регулирования института ПИФов при создании отечественного законодательства. Ориентированный на рыночное развитие подход российского законодателя к вопросам нормативно-правового регулирования деятельности ПИФов, предполагающий баланс интересов между интересами пайщиков и управляющей компании с неизбежностью должен повлечь их количественное и качественное увеличение.

Однако есть ряд и, без сомнения, спорных моментов, которые, думается, могут быть урегулированы как в процессе осуществления законотворческой деятельности (на данный момент законопроект находится на рассмотрении нижней палаты Федерального Собрания РФ, и его рассмотрение постоянно переносится на более поздний срок), так и в процессе его реализации путем внесения соответствующих изменений.

49

Глава 2. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОЙ ПРИРОДЫ ИНВЕСТИЦИОННОГО ПАЯ

2.1. ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТ ГРАЖ ДАНСКИХ ПРАВ

Ценной бумагой, согласно статье 142 ГК РФ, является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:

−предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);

−названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);

−названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).

Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя.

Статья 143 ГК РФ «Виды ценных бумаг» ограничивается перечислением этих видов, относя к ним: государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносамент, акции, приватизационные ценные бумаги

идругие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»32 содержит достаточно детальную характеристику эмиссионных ценных бумаг. Эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага, соответствующая одновременно следующим признакам:

32 «О рынке ценных бумаг». Федеральный закон РФ от 22 апреля 1996 г. №39 ФЗ // РГ, №79, 25.04.1996

50