Правовая природа паевого инвестиционного фонда. Монография

Соответственно, возникает самостоятельный объект права собственности, который в отличие от имущественных комплексов, являющихся предприятиями, в силу отсутствия прямого указания об этом в законе к недвижимости не относится.

В действующем законодательстве нет понятия иного, помимо предприятия, имущественного комплекса.

Однако, во первых, это понятие в законах упоминается (п. 2 ст. 340 и п. 1 ст. 607 ГК РФ). Причем в этих случаях такие имущественные комплексы приравниваются к вещам как предметам залога и аренды.

Во-вторых, о возможности наличия прав собственности на имущественные права позволяет утверждать буквальное толкование ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами имущественные права.

Такой подход позволяет снять проблему объединения в один имущественный комплекс разных объектов гражданских прав, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг и т.д.

Наиболее яркими примерами использования данного подхода являются следующие правовые конструкции:

a) предприятия как имущественного комплекса, признаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);

б) паевые инвестиционные фонды. Как уже было отмечено выше, паевой инвестиционный фонд – это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества (в основном это денежные средства), переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей, и из имущества, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);

121

c) переданного в доверительное управление ипотечного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипотекой прав требования, но принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия на праве общей долевой собственности (ст. 3, п. 2 ст. 17,

п.2 ст. 18 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»).

Спредметом доверительного управления также есть определенные неточности. Так, согласно п. 4 ст. 209 ГК РФ, собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на имущество к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица. Таким образом, ГК РФ в ключевой статье 209 о содержании права собственности закрепил право доверительного управления имуществом. Передача имущества в доверительное управление – это форма осуществления собственником своего права распоряжения. «Договор о доверительном управлении, как и любой договор о распоряжении имуществом, выражает диалектическую взаимосвязь абсолютного права собственности и обязательственного права доверительного управления»93. Согласно ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом, как было отмечено, одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Некоторые ученые, исходя из буквального толкования положений ст. 1016 ГК РФ, под предметом договора доверительного управления имуществом ошибочно понимают имущество, переданное в управление94.

93Беневоленская З. Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 17

94Городов О. Доверительное управление исключительными правами // Хозяйство и право. 2007. №3. С. 38; Гражданский кодекс РФ. Часть

122

Полагаем, что предметом любого договора является то, по поводу чего стороны заключили соглашение. В зависимости от предмета того или иного договора выделяют договоры по передаче имущества, договоры по выполнению работ, договоры по указанию услуг и т.д.

Договор о доверительном управлении – это разновидность обязательств по оказанию услуг. При этом доверительное управление выделяется в качестве самостоятельного обязательства, на которое не распространяются ни правила о подряде, ни правила о возмездном оказании услуг (статьи 779 и 783 ГК РФ). Доверительное управление имуществом – это обязательство об оказании услуг, которое в системе обязательств занимает место наряду с обязательствами поручения, комиссии, агентирования. Целью данного договора является управление имуществом в интересах определенного лица. Поэтому его предметом выступает не имущество, передаваемое в управление, а те юридические и фактические действия, которые должен совершать управляющий по управлению переданным ему имуществом.

Проводя аналогию с договорами поручения и комиссии, которые близки по своим признакам к договору доверительного управления имуществом, следует заметить, что доверитель или комитент могут передавать поверенному или комиссионеру определенное имущество. Но никто не признает это имущество предметом данных соглашений. Под предметом договора поручения понимаются те юридические действия, которые должен совершать поверенный95, а предметом договора комиссии будут оказываемые комиссионером посреднические услуги, направленные на заключение сделки96.

Поэтому под предметом договора доверительного управления имуществом следует понимать управление имуществом в интересах определенного лица путем совершения юридиче-

вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С. 538

95Гражданское право: Ч. 2 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. СПб., 1997. С. 432

96Там же. С. 564

123

ских и фактических действий. Круг этих действий очень широк (законодатель в п. 2 ст. 1012 ГК РФ говорит о любых действиях). Следовательно, доверительный управляющий вправе совершать любые действия, кроме тех, осуществление которых ограничено законом или договором. Так, согласно п. 1 ст. 1020 ГК РФ, доверительный управляющий имеет право распоряжаться недвижимым имуществом только в предусмотренных договором случаях. Как правило, стороны в договоре не определяют конкретные действия, которые вправе совершать доверительный управляющий, но в случаях, предусмотренных законом применительно к отдельным видам доверительного управления, необходимо согласовывать эти действия. Например, при доверительном управлении ценными бумагами в договоре должны быть определены правомочия доверительного управляющего по распоряжению ими (ст. 1025 ГК РФ). Существенным условием договора доверительного управления имуществом подопечного, заключаемого между органом опеки и попечительства и доверительным управляющим, является порядок согласования доверительным управляющим с этим органом совершения сделок по отчуждению имущества подопечного (п. 1 ст. 38, п. 2 ст. 37 ГК РФ).

Таким образом, предметом договора доверительного управления имуществом является не имущество, а осуществляемые доверительным управляющим действия по управлению имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. В ст. 1016 ГК РФ предмет не указан в числе существенных условий договора потому, что:

−во первых, в ст. 432 ГК РФ уже предусмотрено, что предмет является существенным условием любого договора;

−во вторых, предмет договора доверительного управления имуществом настолько многообразен, что раскрывать его содержание не имеет смысла и не требуется, если иное не предусмотрено законом.

Доверительное управление имуществом – это гражданскоправовое обязательство, в котором доверительный управляющий как косвенный представитель интересов учредителя осу-

124

ществляет управление переданным ему имуществом в пользу выгодоприобретателя. Доверительный управляющий действует

вгражданском (коммерческом) обороте от своего имени, указывая при этом контрагентам на свой особый статус. Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий:

a)выполняет правомочия владения, пользования и, в случае, предусмотренном договором, распоряжения переданным ему имуществом;

б) совершает любые юридические и фактические действия

вотношении переданного ему имущества, за исключением действий, запрещенных законом или договором.

Осуществляемые доверительным управляющим действия, совокупность которых составляет предмет договора доверительного управления имуществом, представляют собой его основную обязанность, которая заключается в управлении имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. Законодательство не дает определения действий в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, поэтому характер таких действий зависит от цели доверительного управления. По общему правилу доверительное управление учреждается в целях извлечения доходов от использования имущества, находящегося в доверительном управлении. Поэтому действиями управляющего

винтересах учредителя управления или выгодоприобретателя будут такие, которые влекут приумножение стоимости переданного ему имущества. В предусмотренных законом случаях, когда учреждается «некоммерческое» доверительное управление, целями управления также могут являться сохранение имущества или его минимальный износ, либо обеспечение его нормального функционирования. Доверительный управляющий обязан проявлять должную заботу об интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, не допускать уменьшения стоимости находящегося у него имущества либо иные неблагоприятные имущественные последствия. Следовательно, под действиями в интересах уч-

125

редителя управления или выгодоприобретателя понимаются такие юридические и фактические действия по управлению имуществом, переданным в доверительное управление, которые направлены на достижение цели учреждения доверительного управления и должны совершаться доверительным управляющим с такой заботливостью, какую он проявил бы при управлении своим собственным имуществом.

Так как основной целью доверительного управления является получение доходов, то в договоре следует предусматривать определенный минимальный уровень этих выгод и порядок их передачи управомоченному лицу. В соответствии с п. 2 ст. 1020 ГК РФ права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в управление имущества, поэтому неуказание в договоре порядка получения выгод учредителем не затронет его прав. Учредитель является собственником данного имущества и получает приращения к нему. В тех же случаях, когда договор доверительного управления имуществом заключен в интересах выгодоприобретателя, становится неясно, как последний может получать доходы от доверительного управления, так как в ГК РФ об этом не сказано. Предлагаем внести изменения в действующий ГК РФ с тем, чтобы законодательно защитить права выгодоприобретателя. Так, ст. 1020 ГК РФ необходимо дополнить пунктом 3 следующего содержания: «В тех случаях, когда договор доверительного управления имуществом заключен в интересах выгодоприобретателя, доверительный управляющий обязан открыть на имя выгодоприобретателя счет в банке, на который будут перечисляться доходы, получаемые от доверительного управления, если договором не установлен иной порядок расчетов с выгодоприобретателем». При этом выгодоприобретатель получает права вкладчика с момента предъявления к банку первого требования (ст. 842 ГК РФ). Срок выплаты доходов выгодоприобретателю и их размер могут определяться в договоре.

126

3.3. СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДДУ, ОПРЕДЕЛЯЮЩИЕ ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ ПИФ

Пунктом 1 ст. 1016 ГК РФ к числу существенных условий договора доверительного управления имуществом отнесены:

1)состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

2)наименование лица, в интересах которого осуществляется доверительное управление (учредителя управления или выгодоприобретателя);

3)размер и форма вознаграждения управляющему, если договор является возмездным;

4)срок действия договора.

Состав переданного в управление имущества должен быть четко определен. Это необходимо потому, что по общему правилу имущество по окончании договора доверительного управления должно быть возвращено собственнику. Кроме того, именно это имущество в первую очередь направляется на погашение долгов по обязательствам, связанным с доверительным управлением (п. 3 ст. 1022 ГК РФ).

Так, поскольку правовое регулирование ДУ ПИФами призвано обеспечить защиту интересов инвесторов, в том числе ограничить риски, которым подвергаются их инвестиции, оно не может оставить без внимания круг возможных объектов инвестирования, иначе говоря, тех объектов, которые вправе приобретать УК в состав ПИФов. Для установления перечня таких объектов Закон об инвестиционных фондах использует термин «состав активов ПИФа» (ст. 33). Перечень теоретически допустимых активов ПИФов практически не ограничен и включает любые не ограниченные в обороте объекты гражданских прав, однако с практической точки зрения законодатель, руководствуясь прежде всего экономическими характеристиками существующих на рынке объектов (особое значение при этом имеют их ликвидность и степень риска), выбирает, какие из них в настоящее время могут быть допущены в состав активов ПИФов.

Согласно п. 1 ст. 33, в состав активов ПИФов могут входить денежные средства, в том числе в иностранной валюте, а так-

127

же соответствующие требованиям, установленным нормативными правовыми актами ФСФР, ряд прямо предусмотренных этим пунктом ценных бумаг, а также иные ценные бумаги, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР. В то же время деньгами и ценными бумагами состав активов ПИФов не ограничивается: п. 2 той же статьи допускает, что в состав активов ИПИФов и ЗПИФов наряду с имуществом, указанным

вп. 1 статьи, может входить иное имущество в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР, однако недвижимое имущество и имущественные права на недвижимое имущество могут входить только в состав ЗПИФов. Как видно, в отношении ОПИФов Закон об инвестиционных фондах как бы «не доверяет» ФСФР расширять круг состава их активов, исходя из необходимости обеспечения их высокой ликвидности, потребность

вкоторой связана с правом пайщиков ОПИФов требовать погашения своих паев в любой рабочий день (п. 6 ст. 11), а также исключает возможность включения в состав ИПИФов прав на недвижимость как потенциально наименее ликвидных активов, поскольку, хотя пайщики ИПИФов и ограничены в возможности требовать погашения паев установленными Правилами ИПИФов сроками, тем не менее потребность в реализации активов ИПИФов может возникать довольно часто.

Внастоящее время состав активов ПИФов определяется Положением об активах97, которое устанавливает допустимый состав активов ПИФов в зависимости от его категории, которая указывается в названии ПИФа (п. 1.2). Между тем Закон об инвестиционных фондах не предполагает дифференциации возможной структуры активов ПИФов по категориям, в связи с чем подход Положения об активах, согласно которому в состав активов ПИФов отдельной категории не всегда входят все виды активов, предусмотренные п. 1 ст. 33 Закона об инвестиционных фондах (так, в составе активов ПИФов денежного рынка нет акций рос-

97 «Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов». Приказ ФСФР РФ от 20.05.2008 г. №08 19 / пз-н // РГ, №42, 02.03.2010

128

сийских и иностранных акционерных обществ, ПИФов прямых инвестиций – ценных бумаг иностранных государств, акций иностранных акционерных обществ и облигаций иностранных коммерческих организаций и т.д.), строго говоря, не соответствует Закону об инвестиционных фондах, хотя и является обоснованным с точки зрения предоставления потенциальным пайщикам возможности выбора ПИФов с наиболее интересной им инвестиционной декларацией. В связи с этим целесообразно было бы закрепить в Законе об инвестиционных фондах право ФСФР устанавливать допустимый состав активов ПИФов по категориям с возможностью сокращения для отдельной категории перечня, данного в п. 1 ст. 33. С точки зрения отмеченной дифференциации ПИФов по их инвестиционной декларации, важным является то, могут ли Правила ПИФа установить для него более ограниченный круг допустимых активов, нежели это предусмотрено для ПИФов данной категории Положением об активах, либо установить дополнительные по сравнению с Положением об активах требования к допустимым активам. Согласно п. 1 ст. 17, п. 3 ст. 33 и ст. 35, требования к составу активов ПИФа определяются в инвестиционной декларации, содержащейся в его Правилах, которая включает в том числе перечень объектов инвестирования. В то же время, если в отношении структуры активов ч. 2 ст. 34 прямо предусматривает, что инвестиционная декларация может устанавливать более высокие требования к структуре активов, чем требования, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР, то в отношении состава активов подобной нормы в Законе об инвестиционных фондах нет, что ставит под сомнение такую возможность. Положение об активах также не упоминает о возможности установления в инвестиционной декларации более высоких требований к составу активов ПИФа. Упоминание о ней содержится только в п. 24 ТП ДУ ОПИФ98 и п. 27 ТП ДУ ИПИФ99, которые устанавливают,

98«О Типовых правилах доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом». Постановление Правительства РФ от 27 августа 2002 г. №633 // Российская Бизнес-газета, №35, 10.09.2002

99«О Типовых правилах доверительного управления интерваль-

129

что в инвестиционной декларации описание ценных бумаг, в которые предполагается инвестировать имущество, составляющее фонд, включает в себя указание вида ценных бумаг (при этом указываются ряд дополнительных характеристик ценных бумаг, которые должны указываться в инвестиционной декларации, а также дается примерный незакрытый перечень тех их характеристик, которые могут в ней указываться), а также п. 27 ТП ДУ ЗПИФ100, который, помимо уже приведенных норм, также устанавливает обязательность указания в описании объектов недвижимого имущества и прав на них, в которые предполагается инвестировать имущество, составляющее фонд, ряда дополнительных характеристик, но при этом некоторые из них описаны только примерно. Как видно, указанные нормы ТП ДУ ПИФ прямо допускают только установление в инвестиционной декларации более высоких требований к активам и то не в отношении всех активов, вопрос же о возможности исключения каких либо из предусмотренных Положением об активах для этой категории ПИФов допустимых активов ПИФов из числа активов данного ПИФа, а также об установлении более высоких требований ко всем видам активов в настоящее время является спорным. Косвенным подтверждением такой возможности являлся п. 3.21 Положения о раскрытии информации в первоначальной редакции, который говорил о ЗПИФе недвижимости, в состав которого в соответствии с его инвестиционной декларацией могут входить имущественные права по договорам УДС или инвестиционным договорам, т.е. исходил из того, что могут быть и такие ЗПИФы недвижимости, в состав которых в соответствии с их инвестиционной декларацией не могут входить указанные права; впоследствии п. 3.21 был изложен Приказом ФСФР от 25.05.06 №06 55/пз-н101 в новой редакции, которая употребляет

ным паевым инвестиционным фондом». Постановление Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. №684 «// Российская Бизнес-газета, №38, 01.10.2002

100«О Типовых правилах доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом». Постановление Правительства РФ от 25 июля 2002 г. №564 // Российская Бизнес-газета, №31, 13.08.2002

101Приказ ФСФР РФ от 25.05.2006 №06 55 / пз-н «О внесении из-

130