Правовая природа паевого инвестиционного фонда. Монография

Глава 3. СПЕЦИФИКА ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ

3.1. ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ: ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА

Доверительное управление – довольно новый институт в российской правовой доктрине. Появление последнего во многом обусловлено развитием рыночных отношений и стремлением создать более эффективное управление экономической деятельностью, имуществом.

Согласно положениям статьи 1012 Гражданского кодекса РФ «по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)».

Исследуя институт доверительного управления, современная гражданско-правовая наука неоднозначно подходит к определению правовой природы этого института. В настоящее время в правовой литературе выделяют два основных подхода к проблеме правового регулирования доверения имущества.

Сторонники-правоведы одного подхода, основываясь на континентальных традициях, настаивают исключительно на обязательственно-правовой модели доверительного управления (С. А. Хохлов, В. А. Дозорцев, Н. Д. Егоров, Е. А Суханов, А. Л. Маковский)79.

Сторонники-правоведы второго подхода определяют право доверительного управления как «не что иное, как самостоятельный вид ограниченных вещных прав», в связи:

79 Дозорцев В. А. Доверительное управление имуществом (гл. 53 ГК РФ) ГК РФ. Ч. 2. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под редакцией О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С. 532; Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М., 1995. С. 230 232; Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 1997. С. 582 583

101

1)доверительный управляющий имеет широкие полномо-

чия;

2)интересом управляющего является получение объекта управления для коммерческого использования80.

С такими утверждениями трудно согласиться. Во-первых, сколько бы не были широки полномочия доверительного управляющего, он всегда действует в интересах собственника. Кроме того, полномочия управляющего могут быть ограничены специальным законом или договором. Во-вторых, интерес управляющего законодатель видит не только в получении вознаграждения за оказание определенных услуг. Если договор безвозмездный, то доверительный управляющий действует из иных побуждений (например, сохранение имущества родственника).

Чтобы определить, к вещному или обязательственному праву относится доверительное управление имуществом, необходимо провести разграничение этих прав.

Применяя разработанные наукой гражданского права и законодателем критерии разграничения прав вещных и обязательственных, можно сделать вывод о том, что правоотношения между доверительным управляющим и учредителем управления являются обязательственными.

Так, согласно ст. 1012 ГК РФ, учредитель управления передает имущество, а доверительный управляющий обязуется совершать определенные действия, а именно управлять имуществом. Таким образом, объектом здесь являются действия обязанного лица.

Правоотношения между учредителем и управляющим имеют относительный характер. Под этим подразумевается, что учредитель может обратиться с требованием к определенному лицу – доверительному управляющему.

Доверительное управление в большинстве случаев возникает на основании договора, что присуще обязательственным отношениям.

80 Рябов А. А. Траст в российском праве // Государство и право. 2010. №4. С. 43 49

102

Нет в характеристике права доверительного управления и такого признака вещного права, как бессрочность. Ст. 1016 ГК РФ устанавливает, что договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет.

Кроме того, доверительное управление не соответствует такому признаку вещного права, как возможность воздействовать на вещь с целью удовлетворения своих потребностей. Доверительный управляющий, даже получив право распоряжения и по составу правомочий приблизившись к собственнику, не вправе использовать их в своем интересе. В ст. 1012 ГК РФ прямо предусмотрено, что управление осуществляется в интересах учредителя или выгодоприобретателя.

Таким образом, осуществляя управление доверенным имуществом и вступая в различные правоотношения с третьими лицами, доверительный управляющий действует в качестве субъекта обязательственных правоотношений в интересах учредителя доверительного управления и выгодоприобретателя. Вместе с тем, являясь титульным владельцем соответствующего имущества, он получает абсолютную защиту от незаконных действий третьих лиц.

Кроме того, если правоотношение между учредителем и управляющим является обязательственным, а правоотношения управляющего и третьих лиц – вещными, то можно сделать вывод, что правовая природа доверительного управления является обязательственной с вещно-правовыми элементами.

Как видно из определения этого договора, данный договор сконструирован как реальный, а это означает, что договор доверительного управления имуществом считается заключенным с момента передачи учредителем доверительного управления соответствующего имущества доверительному управляющему.

Таким образом, для возникновения обязательства по доверительному управлению имуществом требуется сложный юридический состав, состоящий из двух юридических фактов: подписания сторонами соглашения и фактической передачи доверительному управляющему имущества, являющегося объектом указанного соглашения. Например, стороны заключают

103

в письменной форме договор доверительного управления, составляют передаточный акт и обращаются с заявлением о государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление.

Реальный характер данного договора имеет определенное значение для квалификации возникающего из него обязательства как обязательства по оказанию услуг, поскольку в круг данного обязательства не входят обязанности учредителя по передаче имущества доверительному управляющему, как это имеет место во всех обязательствах, направленных на передачу имущества (купля-продажа, мена, дарение, ссуда и др.) Как правильно замечает Л. Ю. Михеева, «данный договор не мог быть сконструирован как консенсуальный. Предметом его являются действия управляющего, совершение которых без обладания имуществом невозможно»81.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий может совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия, предусмотренные договором, в интересах учредителя (или выгодоприобретателя). Однако это не означает, что доверительный управляющий может продавать или использовать в переработке имущество, находящееся в доверительном управлении. При продаже или переработке этого имущества изменяется его материально-вещественная форма, следовательно, исчезает объект управления. Следовательно, в случае реализации или переработки такого имущества договор доверительного управления фактически превращается в одну из разновидностей посреднических договоров (комиссии, поручения).

Поэтому очевидно, если доверительный управляющий продаст или переработает имущество, предназначенное для управления, договор доверительного управления может быть признан недействительным.

Согласно п. 3 ст. 1012 ГК РФ, сделки с переданным в доверительное управление имуществом (например, сдача его в арен-

81Михеева Л. Ю. Доверительное управление имуществом. М., 1997.

С.72.

104

ду) доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует именно в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д. У.».

При отсутствии такой пометки доверительный управляющий становится обязанным перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Имущество, переданное в доверительное управление, продолжает оставаться собственностью учредителя управления. Поэтому учет такого имущества доверительный управляющий ведет в обособленных регистрах бухгалтерского учета и на обособленном балансе. Несмотря на то что учет операций по договору доверительного управления на обособленном балансе ведет доверительный управляющий, данные этого баланса используются только учредителем управления.

Поэтому доверительный управляющий в собственном учете отражает только причитающееся ему вознаграждение, а также собственные расходы, понесенные им при исполнении договора доверительного управления.

Средства, поступающие на счет, открытый для доверительного управления, являются собственностью учредителя управления, так как все полученное с использованием имущества, переданного в доверительное управление (как и само это имущество), принадлежит учредителю управления.

В то же время средства, полученные доверительным управляющим в качестве вознаграждения за доверительное управление, являются его выручкой (доходом).

Следовательно, вознаграждение за доверительное управление доверительный управляющий должен получать на свой расчетный счет, а не на счет, открытый для доверительного управления и предназначенный только для расчетов по доверительному управлению.

105

Проанализировав ст. 1016 ГК РФ, трудно сразу определить, является ли договор доверительного управления возмездным или безвозмездным. Так, в ст. 1016 ГК РФ указывается, что «размер и форма вознаграждения управляющему должны быть указаны в договоре, если выплата вознаграждения им предусмотрена».

При буквальном толковании данной нормы можно утверждать, что если данный договор сконструирован как возмездный, то в нем должны быть указаны размер и форма вознаграждения. В случае, когда в договоре доверительного управления имуществом предусмотрено вознаграждение, но не определены его размер и форма, он будет незаключенным, так как указание на размер и форму вознаграждения является существенным условием данного договора. Если данный договор заключается как безвозмездный, то в нем также должно быть прямое указание на это, так как, в соответствии с п. 3 ст. 423 ГК РФ, договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или договора. Иначе данный договор будет признан незаключенным, в том числе и если стороны забыли согласовать данное условие. Таким образом, договор доверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным.

В действующем российском законодательстве закреплен целый ряд видов доверительного управления имуществом, осуществляемого на основании договора.

Однако единой системы критериев выделения этих видов нет. Поэтому, говоря о них, можно отметить только отдельные признаки, по которым выделяется тот или иной вид доверительного управления, приобретающий специальный характер по отношению к доверительному управлению, основанному исключительно на положениях гл. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.

К числу таких признаков относятся следующие:

1. Учреждение доверительного управления не собственником имущества, а другим лицом. Здесь имеются в виду случаи, когда доверительное управление учреждают лица, у которых

106

в силу их правового статуса возникают обязанности по управлению имуществом другого лица, и они передают исполнение этих обязанностей доверительному управляющему (ст. ст. 1014

и1026 ГК РФ).

Кчислу таких случаев относится доверительное управление, учрежденное:

a) органом опеки и попечительства в отношении имущества подопечного (ст. 38 ГК РФ) или безвестно отсутствующего гражданина (ст. 43 ГК РФ);

б) нотариусом или исполнителем завещания в отношении наследственного имущества (ст. 1173 ГК РФ).

2. Объекты доверительного управления, выделяемые по критерию принадлежности определенному субъекту.

Примерами такого вида доверительного управления являются:

a) доверительное управление имуществом гражданина, находящегося под патронажем, его помощником (ст. 41 ГК РФ);

б) доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал некоммерческих организаций, т.е. денежными средствами, сформированными за счет пожертвований (ст. 2, п. 3 ст. 15 ФЗ от 30 декабря 2006 г. №275 ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»82).

3. Денежные средства как объекты доверительного управления вне зависимости от их принадлежности.

Необходимость отдельного выделения этого вида доверительного управления связана со следующим:

– во первых, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).

– во вторых, доверительное управление денежными средствами по договору с физическими и юридическими лицами может осуществляться организациями, не являющимися кре-

82 «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Федеральный закон РФ от 30 декабря 2006 г. №275 ФЗ // РГ, №2, 11.01.2007

107

дитными, только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (ст. 7 ФЗ от 3 февраля 1996 г. №17 ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР»83).

4.Выделение отдельных видов доверительного управления

вкачестве профессиональной лицензируемой деятельности. Это выделение осуществляется в основном опять же через характеристику объектов доверительного управления.

К таким видам доверительного управления, в частности, относятся:

– доверительное управление денежными средствами и иным имуществом кредитными организациями (пп. 3 ч. 3 ст. 5 ФЗ от 2 декабря 1990 г. №395 1 «О банках и банковской деятельности»84).

Данную деятельность кредитные организации осуществляют при наличии лицензии на осуществление банковских операций. При этом доверительное управление кредитными организациями валютными ценностями, а также драгоценными металлами и драгоценными камнями требует получения лицензий Банка России соответственно на осуществление банковских операций в иностранной валюте и на осуществление операций

сдрагоценными металлами;

–доверительное управление эмиссионными ценными бумагами как разновидность профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ст. 5 ФЗ от 22 апреля 1996 г. №39 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Этот вид доверительного управления осуществляется на основании соответствующей лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам, в том числе и кредитными организациями;

–деятельность управляющих компаний по доверительному управлению:

83«О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках

ибанковской деятельности в РСФСР» Федеральный закон РФ от 03 февраля 1996 г. №17 ФЗ // РГ, №27, 10.02.1996.

84Федеральный закон РФ от 2 декабря 1990 г. №395 1 «О банках и банковской деятельности» // РГ, №27, 10.02.1996

108

1)инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов (п. 4 ст. 3 ФЗ от 29 ноября 2001 г. №156 ФЗ «Об инвестиционных фондах»);

2)паевыми инвестиционными фондами (п. 1 ст. 10 ФЗ «Об инвестиционных фондах»);

3)средствами пенсионных накоплений (ст. 3 ФЗ от 24 июля 2002 года №111 ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»85);

4)средствами пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов (ст. 3 ФЗ от 7 мая 1998 года №75 ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»);

5)накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих (ст. 3 ФЗ от 20 августа 2004 года №117 ФЗ «О на- копительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»86);

6)ипотечным покрытием (ст. 17 ФЗ от 11 ноября 2003 года №152 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»87).

Эти виды доверительного управления осуществляются на основании лицензии Федеральной службы по финансовым рынкам на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Исключение составляет доверительное управление ипотечным покрытием, которое вправе осуществлять кредитные организации только при наличии лицензии на осуществление банковских операций.

 Возможность или обязательность объединения имущества учредителей доверительного управления в единый имущественный комплекс.

85«Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации». Федеральный закон от 24 июля 2002 года №111 ФЗ // РГ, №138 139, 30.07.2002

86«О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих». Федеральный закон от 20 августа 2004 года №117 ФЗ // РГ, №182, 25.08.2004

87«Об ипотечных ценных бумагах». Федеральный закон от 11 ноября 2003 года №152 ФЗ // РГ, №234, 18.11.2003

109

С этим признаком связано деление доверительного управления на два вида:

1)индивидуальное доверительное управление, т.е. без объединения имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц;

2)доверительное управление с объединением имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс.

Такое объединение имущества в качестве возможного варианта предусмотрено для доверительного управления:

a) ценными бумагами (абз. 1 ст. 1025 ГК РФ, п. 2.11 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. №07 37 / пз-н);

б) осуществляемого кредитными организациями в виде создания общих фондов банковского управления – ОФБУ (п. 2.4 Инструкции «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации» (№63), утвержденной Приказом Банка России от 2 июля 1997 г. №02 28788). Это положение, установленное актом Банка России, основано на том, что среди возможных объектов доверительного управления в законе прямо упоминаются другие имущественные комплексы, т.е. имущественные комплексы, не являющиеся предприятиями (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

Для некоторых видов доверительного управления объединение имущества составляет их обязательный признак. Это такие виды, как:

a) доверительное управление паевыми инвестиционными фондами;

б) доверительное управление ипотечным покрытием. Сравнивая договор доверительного управления имуще-

88 «Об утверждении Инструкции «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации». Приказ ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. №02 287 // «Вестник Банка России», №43, 08.07.1997

110