Международное предпринимательское право в условиях международной экономической интеграции. Учебник

вестиция направлялась в развивающиеся страны и принимающее правительство подтверждает, что признает действие Сеульской конвенции и юрисдикцию МИГА. Условия каждого договора о гарантии утверждаются Советом директоров. Он же в случае необходимости принимает решение о платеже инвестору при наступлении страхового случая. При этом все требования переходят к МИГА в порядке цессии.

Кроме предоставления прямых гарантий МИГА также может осуществлять перестрахования аналогичных рисков, если они первоначально застрахованы другими страховщиками, как международного уровня, так и находящихся под юрисдикцией законодательства страны происхождения инвестора.

Помимо главной заявленной цели, созданная Сеульской конвенцией международная организация также осуществляет действия, нацеленные на поддержку инвестиционных потоков, и улучшение условий для иностранных капиталовложений. Иными словами максимально отстаивает интересы ведущих развитых государств и их резидентов. Одним из основных направлений в этой области выступает работа по устранению барьеров для капиталовложений в развивающиеся страны, консультации по изменению их законодательства. Также МИГА призвано способствовать заключению дополнительных соглашений и расширению передвижения финансовых активов между странамиучастниками. Здесь речь идет о реализации одной из четырех свобод – свободы передвижения капитала как одного из краеугольных столпов мирового экономического глобализма.

В целом, МИГА является достаточно типичным представителем международных организаций, призванных обеспечивать развитие мировой экономики в рамках строго заданного Западом вектора развития. Она входит в число 5 организаций, составляющую группу Всемирного банка. Ей отводилась значимая роль в формировании единых международных правил инвестирования, которые разрабатываются и создаются развитыми странами, а остальные обязаны их принимать и исполнять даже в ущерб собственным интересам. Не случайно штаб-квартира данной организации располагается в Вашингтоне.

51

Упадок выбранного пути развития повлек за собой и уменьшения значения М ИГА. Оно неумолимо падает в течение 2010-х годов и сейчас агентство представляет лишь бледную тень былых времен.

Сеульская конвенция должна была работать в паре с другим международным договором – Вашингтонской конвенцией 1965 года «О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами» (далее – Вашингтонская конвенция). Вместе они составляли тандем главных документов по правовому регулированию инвестирования на уроне международного частного права.

Вашингтонская конвенция учредила Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, который располагается в штаб-квартире Международного банка реконструкции и развития. Таким образом, как и Сеульская конвенция, Вашингтонский договор представляет собой не просто соглашение участников, но создание новой организации. Международный центр выступает, по сути, составной частью МБРР, поэтому также относится к группе Всемирного банка. Однако поскольку он появился ранее чем МИГА, то ряд положений носит более завуалированный характер, и сам Центр не обладает значительными полномочиями. Показательно, что руководящий состав Международного центра по урегулированию инвестиционных споров в основном составляет топменеджмент Международного банка реконструкции и развития.

Тем не менее, Центр нельзя назвать фиктивным образованием, поскольку основную работу выполняют специально отбираемые и назначаемые Посредники и Арбитры. Согласно ст. 12-14 Вашингтонской конвенции в списки данных лиц включаются кандидаты, обладающие достаточной квалификацией, высокими моральными качествами, достаточной компетентностью в области права, коммерции, экономики или финансов для того, чтобы быть в состоянии выносить независимые решения. Особо подчеркивается, что в отношении арбитрам особое значение уделяется правовым навыкам.

Каждая из стран-участников может назначить по 4 лица в каждый из списков, при этом нет ограничений по их гражданству. Соответственно кандидаты могут быть как свои граждане, так и иностранцы. Председатель может назначить по 10 представителей, причем они обязательно должны быть из разных государств. Кроме того, кандидаты

52

Председателя представляют разные правовые семьи и формы экономической деятельности. Допускается включение одного и того же лица в оба списка. Стандартный срок полномочий составляет 6 лет.

В соответствии со ст. 25 Вашингтонской конвенции в компетенции Центра входит разрешение инвестиционных споров между государством или его правительством с одной стороны и участником капиталовложений с другой стороны. Для передачи спора в Центр стороны должны заключить соглашение (арбитражную оговорку), от которой они потом не вправе отказаться. Обычно инвестором выступает иностранный предприниматель или организация, но надо признать обязательным это не является.

Вашингтонская конвенция ориентирует участников спора на достижение примирения. Для этого создается специальная комиссия из посредников, которых должно быть нечетное число. В её обязанности входит определение условий и причин спора, а также выработка предложений по разрешению конфликта. В этих целях Комиссия посредников разрабатывает предложения для сторон и предлагает их на любой стадии рассмотрения спора. При этом примирительные процедуры и арбитраж ведутся параллельно и стороны, по общему правилу, не могут ссылаться на позиции противника в примирительной процедуре для улучшения своего статуса в арбитраже.

Если стороны достигнут соглашения, Комиссия составляет доклад с указанием спорных вопросов и записью о том, что стороны достигли соглашения. Если в какой-либо момент примирительной процедуры Комиссия придет к выводу о том, что достижение соглашений между сторонами маловероятно, она прекращает процедуру и составляет доклад с указанием существа спора и записью о том, что сторонам не удалось прийти к соглашению. В случае неявки одной из сторон или отказа от участия в примирительной процедуре Комиссия прекращает процедуру и составляет об этом доклад с записью о неявке или отказе стороны от участия в процедуре.

Разрешение спора по существу происходит в арбитраже. Его составляет нечетное количество арбитров, большинство из которых – это граждане других государств, нежели участники спора. Применимое право определяется соглашением сторон, а также международными норма-

53

ми. Процедура разрешения спора, в общем и целом совпадает с правилами обычного судопроизводства, при этом неявка одной из сторон не может остановить разбирательство дела. Решение, вынесенное по делу, является обязательным для спорщиков, но при этом публиковать его нельзя без их согласия. В отличие от правил большинства международных арбитражей, большинство решений, принятых Центром остаются неизвестными. Это правило оказало влияние на слабую популярность Международного центра по урегулированию инвестиционных споров.

Недовольная вынесенным решением сторона вправе его обжаловать либо при появлении новых фактов либо по процедурным основаниям. Для рассмотрения его жалобы собирается отдельная комиссия. Озвученный ей вердикт является уже окончательным. В случае отмены решения арбитража дело направляется на новое рассмотрение в другую коллегию арбитров. Исполнение окончательного решения производится в порядке, аналогично правилам, действующим в отношении других международных арбитражей.

Таким образом, Центр представляет собой, по сути, специализированный арбитраж по разрешению споров связанных с инвестированием на территории иностранного государства. Предполагалось, что он возьмет на себя все возникающие спорные вопросы и тем самым усилить влияние МБРР. Однако даже в лучшие времена Центру не удалось пересилить сопротивление других международных арбитражей, охотно признающих свою компетенцию по разрешению инвестиционных конфликтов. Узкая специализированность оказалось недостатком. В настоящее время ситуация только ухудшилась с падением значения всех финансовых органов.

В отношении концессий на международном уровне фактически отсутствуют документы, устанавливающие нормы прямого действия с обязывающими положениями. Существуют только «мягкое право». Среди них стоит упомянуть «Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников», подготовленное ЮНСИТРАЛ, и «Базовые элементы закона о концессионных соглашениях для корпоративного права и регулирования прямых иностранных инвестиций», разработанные в рамках ОЭСР.

54

Второй документ – это модельный закон, содержащий нормы по регулированию концессионного договора. При этом предполагается, что подобные нормы должны распространяться на всю линейку капиталовложений в целях её дальнейшей унификации.

Руководство, подготовленное ЮНСИТРАЛ, выглядит более интересным, поскольку касается только инфраструктуры, а её развитие и поддержание – это одна из главных функций государственных органов. Целью реализуемых проектов является объект или услуга, направленные на реализацию общественных благ. Указывается, что государство не должно устанавливать для исполнителя излишних рисков и предоставлять дополнительные льготы. Однако никакой конкретики не приводится.

Для защиты общественных интересов государство вправе вводить особые требования к концессионерам: соотношение активов, находящихся в публичной и в частной собственности; минимальный капитал претендента; определение активов, получаемых заказчиком, На исполнителя возлагается вся ответственность за осуществление работ или выполнение услуг в соответствии с условиями.

В качестве ответных мер концедент-государство обязуется выплатить контрагенту компенсацию при наступлении для него неблагоприятных последствий, за которые он не отвечает. Конкретные условия для уплаты компенсации необходимо прописывать в национальном законодательстве. Приводимые рекомендации могут служить образцом при разработке, принятии и использовании документов на низовых уровнях. В тоже время мягкое право по определению не содержит условий, обязательных для исполнения, а значит формы поддержки предпринимателей в них по сути также отсутствуют.

В отношении ранее указанных Конвенций ситуация немногим лучше. Сеульская конвенция фактически не содержит форм поддержки предпринимателей напрямую. Страхование рисков при инвестировании и гарантии возмещения убытков в ряде случаев – это опосредованная защита. Отстаивание инвестором своих интересов в арбитраже по Вашингтонской конвенции также не является поддержкой. Самое главное, что предлагаемые меры не выглядят эксклюзивными. Страхование и арбитражная защита реализуется и массой других инструментов. Следовательно, значение Конвенций носит незначительный характер.

55

В результате меры поддержки и защиты инвесторов на уровне международного частного прав в целом оставляют желать лучшего и практически не действуют. Основная защита закреплена в документах на национальном и интеграционном уровнях.

Контрольные вопросы:

1. Расскажите правила страхования рисков инвестиционной деятельности в МИГА.

2. Опишите порядок исполнения решения, вынесенного в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров.

3. Выберете рекомендации по заключению концессионных договоров из Руководства ЮНСИТРАЛ, которые используются в отечественном законодательстве.

Литература:

1. Вашингтонская конвенция 1965 года «О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами»

// 1 https://docs.cntd.ru/document/1902243.

2. Сеульская конвенция 1985 года об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций // https://docs.cntd.ru/document/1900505.

3. Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право Учебник для магистров М: Юрайт, 2013 – 976с.

4. Доронина Н. Г. Семилютина Н. Г. Международное частное право и инвестиции М: Контракт, ИЗИСП, 2012 – 272с. ISBN 978-5- 98209-124-6.

§ 2. Форма поддержки предпринимательства в рамках интеграционных объединений

ЕАЭС – это решение взять свою судьбу в свои руки, а не ждать, пока великий и могучий Запад за нас все порешает и устроит для нас хорошую жизнь С. Михеев

Международные наднациональные организации интеграционного характера на сегодняшний день перехватывают лидерство у глобальных

56

институтов. Именно в их рамках будет проходить развитие будущих мировых рынков. Наиболее удачливые из региональных интеграционных объединений станут ядром будущих протогосударственных новых имперских образований.

Основой любого подобного объединения выступает единое экономическое пространство, которое формируется в её рамках. Появление общих экономических правил требует развития предпринимательских отношений на их территории. Соответственно поддержка и развитие предпринимательства имеет важнейшее значение для достижения успеха наднациональной организацией.

Для России определяющим является развитие ЕАЭС. В его рамках предлагается целый ряд проектов, направленных на поддержку хозяйственной деятельности. Соответственно будет рассмотрен и исследован пакет действий по облегчению работы индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций не территории евразийского образования.

Помощь, которая оказывается «местным» предпринимателям в рамках ЕАЭС можно разделить на 3 категории: общая, специальная и исключительная.

К общей следует отнести работу высших органов наднационального образования, в первую очередь Евразийской экономической комиссии (ЕЭК) по унификации, гармонизации и согласованию законодательств государств-членов. В результате прорабатываются и вводятся единые правила игры, понятные для всех предпринимателей. Каждый индивидуальный предприниматель и коммерческая организация должны действовать в едином экономическом пространстве, которое невозможно без функционирования общего правового поля.

Итоговой главной целью, которая решается Евразийским союзом, является формирование общего (единого) рынка на базе всех национальных экономик.

Согласно ст. 2 Договора о ЕАЭС «Определения», общий (единый) рынок – это совокупность экономических отношений в рамках Союза, при которых обеспечивается свобода перемещения товаров, услуг, капитала и рабочей силы.

57

Формирование общего рынка ЕАЭС – это во многом возврат ко временам СССР, на территории которого действовали единые правила и нормы экономических, торговых и хозяйственных (предпринимательских) отношений.

В соответствии со ст. 28 Договора о ЕАЭС «Внутренний рынок» ЕАЭС охватывает экономическое пространство, в котором обеспечивается свободное передвижение лиц, капиталов, товаров, услуг. Иными словами, единое экономическое пространство определяется как пространство, состоящее из территорий государств-членов, на котором функционируют сходные (сопоставимые) и однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рыночных принципах и применении гармонизированных или унифицированных правовых норм, и существует единая инфраструктура.

Шагами на пути создания единых и понятных правил игры выступают действия по координации работы государств-членов ЕАЭС. В Договоре о ЕАЭС выделяется 3 уровня координации:

— выработка в рамках органов ЕАЭС общих подходов для дальнейшего сотрудничества государств-членов – это скоординированная политика;

— гармонизация правового регулирования, то есть создание общих правил в национальных законодательствах государств-членов, в том числе на основе решений органов ЕАЭС -это согласованная политика;

— унифицированное правовое регулирование, то есть единое национальное или евразийское законодательство – это единая политика.

Конкретных направлений по координации работы государствчленов выделяется довольно много. Среди наиболее важных следует выделить устранение налоговых барьеров (налоговой дискриминации и двойного налогообложения). Косвенные налоги, существующие в разных странах, не должны изменять стандартный правовой режим, действующий в отношении однородных товаров, работ и услуг. Иными словами, не могут действовать дополнительные льготы для своих физических и юридических лиц и ограничения применительно к резидентам других стран-участников. Налогообложение предпринимателей должно носить одинаковый характер на все территории ЕАЭС.

58

Правда здесь следует оговориться, что хорошо разработанные правила в отношении косвенных налогов соседствуют с полной свободой государств в установлении прямых налогов. В этой области допускается фактически предоставлять определённые послабления для отечественных производителей.

Принципы взимания косвенных налогов в государствах-членах прописываются в главном документе евразийского законодательства – Договоре о ЕАЭС. Согласно ст. 72 Договора при осуществлении взаимной торговли товарами, работами и услугами все косвенные налоги взимаются в стране назначения (используется освобождение от уплаты акцизов и нулевая ставка НДС). Налог уплачивается по месту проведения работ и услуг или поставки товаров.

Кроме того, действуют исключения, при которых косвенные налоги не уплачиваются. Они также предусмотрены в законодательстве:

— освобождение конкретных товаров от налогообложения согласно национальному законодательству государства-члена при ввозе на его территорию;

— ввоз товаров не для предпринимательской деятельности на территорию государства-члена физическими лицами;

— ввоз товаров означает их перемещение между разными структурными подразделениями одного юридического лица, расположенными в разных государствах.

Проблемы по избежанию двойного налогообложения были разрешены еще в 1990-2000х годах при заключении целого ряда двусторонних договоров в рамках еще СНГ. Впоследствии эти нормы инкорпорировались в евразийское законодательство.

В дополнение к устранению налоговых барьеров следует выделить действия, направленные на ликвидацию валютных ограничений. Перемещение денежных средств в рамках ЕАЭС должно носить свободный характер. Правда отмена существующих ограничений носит постепенный характер и конкретные сроки и даже действия по изменению сложившейся ситуации пока не установлены.

Если перейти к более узким вопросам, необходимым для развития предпринимательских отношений, то можно выделить еще ряд действий.

59

Во-первых, введение национального режима в отношении всех участников государственных (муниципальных) закупок на территории России, Белоруссии, Казахстана, Киргизии и Армении. Все они имеют равные права и обязанности в сравнении друг с другом. При этом, участники из третьих стран в лучшем для себя случае могут претендовать на режим наибольшего благоприятствования.

Во-вторых, полным ходом идет формирование единой информационной системы, которая параллельно переводится в электронный цифровой формат.

В составе данной единой системы необходимо сформировать общие информационные ресурсы, которые включают в себя: официальную статистическую информацию; реестры по разным направлениям деятельности; нормативно-правовые акты и международные договоры; аналитические, технические, научные, информационнометодические материалы государств-членов; нормативно-справочную информацию; реестры, иную информацию, которая может носить важный характер для развития Союза.

Для наделения электронных документов юридической силой осуществляется совокупность правил, мероприятий и решений, что получило название общая инфраструктура документирования информации в электронномвидев рамках ЕАЭС.

В перспективе подобные действия приедут к качественным системообразующим изменениям всей работы Союза, включая и регулирование предпринимательских отношений. Цифровая среда при своем внедрении и использовании достаточно радикально меняет поведение всех участников, используемые инструменты и алгоритмы ведения бизнеса. Однако в настоящее время она существует только в зачаточной форме и только в пределах существующих государств. Как следствие пока нельзя говорить о серьезной трансформации евразийского пространства в целом.

В-третьих, на территории ЕАЭС вводятся единые технические требования и стандарты по всей отраслям экономики. Существующие национальные регламенты теряют свою силу в рамках проводимой унификации. Соответственно если требования закреплены в законодательстве ЕАЭС, то на национальном уроне не допускается добавление иных

60