Международное предпринимательское право в условиях международной экономической интеграции. Учебник

Литература

1. Отдельные виды обязательств в международном частном праве: Монография / Н. И. Марышева и др.; отв. ред. Н. Г. Доронина. М.: Юридическая фирма контракт, 2021. 432 с.

2. Шумилов, В. М., Лифшиц, И. М. Международное финансовое право: Учебник / В. М. Шумилов, И. М. Лифшиц. М.: Кнорус, 2020. 302.

§ 5. Основы правового регулирования международных рынков рабочей силы

Нелегальные иммигранты всегда были проблемой для Америки. Спросите любого индейца.

Р. Орбен

В частноправовом контексте данный аспект предпринимательской деятельности, когда коммерсант выступает в качестве работодателя, нанимающего иностранного гражданина для выполнения трудовой функции и организующего его деятельность, состоит в заключении индивидуальных трудовых договоров. Предпосылками для этого служат признание за иностранными гражданами трудовой правосубъектности, гарантии свободного распоряжения способностями к труду, право нанимать иностранцев для выполнения работ по трудовому или граж- данско-правовому договору, право устанавливать условия труда посредством индивидуальных договоров с иностранными гражданами с соблюдением коллективных договоров и международных конвенций и соглашений, использование услуг посреднических агентств. В этой связи актуальными направлениями для развития единообразного правового регулирования отношений на международных рынках рабочей силы, является совершенствование коллизионных норм на основе гибкого подхода, как, к примеру, предусматривает Регламент ЕС «Рим I». Сближение материально-правовых средств регулирования в рассматриваемом ракурсе происходит в результате разработки и активного использования на практике типовых контрактов с трудящимся-мигрантом, в частности, утверждённых в рамках Совета Европы, и конвенционных норм, регу-

171

лирующих деятельность частных агентств занятости, согласованных под эгидой МОТ.

Публично-правовая составляющая режима предпринимательской деятельности в рассматриваемой сфере направлена решение двух задач: 1) обеспечение возможности въезда и граждан одного государства вместе с членами семьи на территорию другой страны и пребывания для осуществления трудовой деятельности на законных основаниях, 2) гарантия осуществления соответствующей деятельности в интересах работодателей и заказчиков в иностранном государстве на равных или в основном равных началах с местными гражданами. В первом случае необходимо соблюдать международно-правовые стандарты, вытекающие, прежде всего, из членства в МОТ и ООН в отношении право и дееспособности трудящихся-мигрантов, прибывших для заключения трудового договора или иного договора для осуществления вознаграждаемой деятельности и свободного распоряжения полученным заработком. Во втором, – имплементировать обязательства, вытекающие из «права ВТО» и соглашений об экономической интеграции, прежде всего, ДЕАЭС, предусматривающих правила использования труда иностранных граждан в поставке услуг и в иных секторах деятельности коммерсантов. Данные акты нацелены на согласование условий поведения работодателей как субъектов предпринимательской деятельности на интегрируемых рынках рабочей силы, заинтересованных в привлечении наиболее квалифицированного персонала, и граждан, выбирающих место работы, исходя из наилучших условий труда.

Раздел II Конвенции МОТ №143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г. обязывает государства содействовать и гарантировать равенство возможностей и обращения в отношении труда и занятий, социального обеспечения, профсоюзных и культурных прав и индивидуальных и коллективных свобод для лиц, находящихся на законных основаниях на территории принимающего государства в качестве трудящихся-мигрантов или членов их семей. Трудящимисямигрантами признаются лица, прибывшие из одной страны в другую с целью получения любой работы, кроме как за собственный счет, въехавшие с соблюдением законов в этом качестве, и не являющиеся тру-

172

дящимися пограничных районов, артистами и представителями свободных профессий, прибывшими в страну на короткий срок и другими лицами. Обеспечивается равенство обращения относительно условий труда всем трудящимся-мигрантам, выполняющим одинаковую операцию, какими бы ни являлись условия их занятости. Государству следует принимать меры по воссоединению семей трудящихся-мигрантов, проживающих на его территории на законном основании, включая супругов, находящиеся на иждивении детей и родителей. Допускается обуславливать свободный выбор работы, обеспечивая право на перемещение, чтобы такое лицо законно проживало на территории принимающего государства с целью получения работы в течение предписанного периода, не превышающего двух лет, а если предусматриваются контракты на меньший срок, то, чтобы трудящийся закончил работу по первому контракту, регламентировать условия признания профессиональной квалификации, приобретенной за границами принимающего государства, включая аттестаты и дипломы, ограничивать доступ к определенным видам работ или функций, когда это необходимо в интересах государства.

Часть IV Международной конвенции о защите прав всех трудя- щихся-мигрантов и членов их семей 1990 г. предусматривает, что тру- дящиеся-мигранты и члены их семей в период пребывания и по его окончании вправе переводить заработанные средства и сбережения, вывозить свое личное имущество и вещи в государство происхождения или другое государство в соответствии с законами и процедурами государства работы по найму и международными соглашениями. Если предусмотрены отдельные разрешения на жительство и работу по найму, то государства работы по найму выдают трудящимся-мигрантам разрешение на жительство по крайней мере на период, равный сроку действия разрешения на занятие вознаграждаемой деятельностью. Тру- дящиеся-мигранты, которым в государстве работы по найму разрешается свободно выбирать вид вознаграждаемой деятельности, не считаются утратившими разрешение на жительство лишь в силу прекращения такой деятельности до истечения срока действия их разрешения на работу. Разрешение на жительство не аннулируется по крайней мере на протяжении периода, соответствующего сроку, в течение которого они могут иметь право на получение пособия по безработице. Трудящиеся-

173

мигранты в государстве работы по найму имеют право свободно выбирать свою вознаграждаемую деятельность, и должны действовать условия, на которых такое разрешение может быть получено. Соответствующее государство может законодательно ограничивать категории работ по найму, функции, род занятий или деятельности, когда это необходимо в его интересах, включая ограниченное признание профессиональной квалификации, полученной за рубежом. С учётом этого трудящимсямигрантам предоставляется равный режим с гражданами государства работы по найму в отношении защиты против увольнения и мер содействия занятости, в случае потери работы или прекращения другого вознаграждаемого вида деятельности. Лица, которым выдано разрешение заниматься какой-либо вознаграждаемой деятельностью, с учетом его условий, имеют право на равное с гражданами государства работы по найму обращение в осуществлении этой вознаграждаемой деятельности.

Статья V-бис ГАТС не препятствует любому из его членов ВТО быть стороной в соглашении, создающем полную интеграцию рынков рабочей силы между сторонами или среди сторон такого соглашения, при условии, что такое соглашение освобождает граждан сторон соглашения от требований, касающихся разрешений на жительство и работу. Обычно такая интеграция обеспечивает беспрепятственный доступ к рынку занятости государств и включает меры, касающиеся условий оплаты, других условий занятости и социальных выгод. Пункт 4 разд. VI Протокола о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций, за исключением мер, указанных в национальном перечне члена ВТО и ЕАЭС, и с учетом положений ДЕАЭС о трудовой миграции, запрещает ограничивать наём работников для деятельности созданного, приобретенного или контролируемого юридического лица, филиала, представительства, зарегистрированного индивидуального предпринимателя. Это не распространяется на требования, предъявляемые к образованию, опыту, квалификации, деловым качествам работников, в случае если их применение не ведет к фактической дискриминации в зависимости от гражданства. Не допускаются ограничения в отношении физических лиц, задействованных в торговле услугами способом, когда услуги поставляются поставщиком одного государства-члена

174

путем присутствия физических лиц этого государства-члена на территории другого государства-члена.

В соответствии с разд. XXVI ДЕАЭС необходимо осуществлять согласованную политику в сфере регулирования трудовой миграции в рамках Союза и содействовать организованному привлечению трудящихся государств-членов для осуществления ими трудовой деятельности в других государствах-членах. Трудовая деятельность граждан госу- дарства-члена регулируется законодательством государства трудоустройства с учетом положений ДЕАЭС. Работодатели или заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда, при этом данным лицам не требуется получение соответствующего разрешения. Не допускаются ограничения в целях защиты рынка труда, за исключением установленных для обеспечения безопасности и общественного порядка, в отношении осуществляемой трудящимися государств-членов трудовой деятельности, рода занятий и территории пребывания. В государстве трудоустройства признаются документы, выданные в государствах-членах, без процедур признания, исключая дипломы, необходимые в педагогической, юридической, медицинской или фармацевтической деятельности. Работодатели и заказчики работ или услуг вправе запросить нотариальный перевод документов об образовании и направлять запросы в образовательные организации их выдавшие.

Срок временного пребывания и проживания данных лиц и членов их семей на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора с работодателем или заказчиком работ или услуг. Лица, прибывшие в целях осуществления трудовой деятельности на территорию другого государ- ства-члена, и члены семей освобождаются от обязанности регистрации в течение 30 суток с даты въезда, по истечении которых, они обязаны стать на учёт, если такая обязанность установлена его законодательством. Данные лица, если срок их пребывания не превышает 30 суток с даты въезда, освобождаются от использования миграционной карты, если таковая предусмотрена законодательством государства въезда. В случае досрочного расторжения трудового или гражданско-правового

175

договора после истечения 90 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства трудящийся государства-члена вправе без выезда с его территории в течение 15 дней заключить новый договор.

Трудящийся государства-члена имеет право на занятие профессиональной деятельностью в соответствии со специальностью и квалификацией, указанных в документах об образовании. Данные лица и члены их семей осуществляют в порядке, установленном законодательством государства трудоустройства, право на владение, пользование и распоряжение своим имуществом, на защиту собственности, на беспрепятственный перевод денежных средств. Социальное обеспечение осуществляется на тех же условиях и в том же порядке, что и граждан государства трудоустройства, страховой стаж засчитывается в общий страховой стаж в соответствии с законодательством государства трудоустройства. Право данных лиц на получение медицинской помощи регулируется специальным протоколом (Приложение №30 к ДЕАЭС), законодательством государства трудоустройства и международными договорами. Трудящиеся государства-члена вправе получать от органов власти государства, в котором находится место работы, и работодателя или заказчика работ или услуг информацию об условиях осуществления трудовой деятельности.

Статья 8 Регламента ЕС «Рим I» предусматривает генеральную привязку в отношении индивидуального трудового договора, отсылающую к праву, выбранному сторонами правоотношения. Этот выбор не может повлечь за собой лишение работника защиты, предоставляемой ему положениями, от которых не разрешается отступать посредством соглашения в соответствии с правом, которое при отсутствии выбора подлежало бы применению. При отсутствии выбора, осуществленного сторонами, индивидуальный трудовой договор регулируется правом страны, в которой – или, при отсутствии таковой, – страны, из которой работник во исполнение договора обычно выполняет свою работу. Если подлежащее применению право не может быть определено на основании генерального и первого субсидиарного правила, то договор регулируется правом страны, где находится учреждение, нанявшее работника. Если из всех обстоятельств дела вытекает, что договор имеет более тесные связи с другой страной чем та, которая указана в субсидиарных

176

правилах, то применяется право этой другой страны. Аналогичные нормы содержит только ст. 416 КТМ РФ, согласно которой положение членов экипажа судна и отношения между членами экипажа в связи с эксплуатацией судна, определяются законом государства флага судна. Отношения между судовладельцем и членами экипажа судна регулируются законом государства флага судна, если иное не предусмотрено договором между ним и членами экипажа, являющимися иностранными гражданами. Выбор права в данном случае не должен в результате ухудшать условия труда в сравнении с теми, которые имелись бы согласно праву государства, действовавшему в рассматриваемой сфере, если бы соглашение отсутствовало.

Резолюцией Кабинета Министров Совета Европы 1976 г. №25 утверждён типовой контракт трудящегося-мигранта, включающий ряд положений, которые интерпретируются в соответствии с законами принимающего государства и международными конвенциями и соглашениями и коллективным договором фирмы. Предусматривается, в частности, включение в реквизиты предпринимателя адрес места работы мигранта, в реквизиты работника, – имя и фамилию, пол, дату и место рождения, семейное положение, национальность, местожительство в стране происхождения, места найма. Неопределённый срок или период действия контракта, дата истечения срока контракта, вступления в силу, или дата вступления работника в свои обязанности. Описание в каком качестве нанимается работник, его профессия, перечень выполняемых им работ. Период начисления оплаты труда из расчета в час, в неделю, в месяц, или периодичность производимых выплат; оплата сверхурочной работы; премии и дополнительные пособия; удержания из заработной платы. Самостоятельно ли работник обеспечивает себя жильем и питанием или его обеспечивает работодатель, а работник выплачивает определённую сумму за питание и проживание. Продолжительность работы и режим рабочего времени определяется количеством часов в день и в неделю, как и дни отдыха и привлечение к работам сверхурочно. Определяется, сколько дней составят ежегодный оплачиваемый отпуск и праздничные дни. На работника и членов его семьи распространяется общая схема социального обеспечения. Расходы по проезду, организуемому работодателем и посредниками, не возлагаются на работника,

177

а если ему компенсируются такие расходы, то это должно быть сделано в определённый срок; если контракт прерывается по инициативе работодателя, то работнику оплачивается проезд до страны происхождения, если последний не находит работу в принимающей стране. В отношении условий труда, урегулирования споров и другого работник имеет право на обращение наравне с работниками принимающей страны той же категории на том же предприятии.

Конвенция МОТ № 181 о частных агентствах занятости 1997 г. относит к таковым физических и юридических лиц, независимых от органов власти, оказывающих на основании выданной лицензии услуги, способствующие увязыванию предложений рабочих мест и заявок на них, при этом частное агентство занятости не становится стороной в трудовых отношениях; услуги, состоящие в найме работников с целью предоставления их в распоряжение третьей стороны, которая устанавливает им рабочие задания и контролирует их выполнение; другие услуги, связанные с поиском работы, такие как предоставление информации, но не имеющие целью увязывание конкретных предложений рабочих мест и заявок на них (ст. 1). Частные агентства занятости не вправе подвергать работников дискриминации по какому-либо признаку, если только это не делается для содействия лицам, находящимся в наиболее неблагоприятном положении (ст. 5). Обработка личных данных работников должна осуществляться таким образом, чтобы эти данные были защищены, уважалась личная жизнь, и ограничивалась вопросами квалификации и профессионального опыта и иной информацией, имеющей к этому прямое отношение (ст. 6). Такие агентства не взимают с работников прямо или косвенно, полностью или частично никакие гонорары или другие сборы (ст. 7). Государство принимает меры для обеспечения адекватной защиты и недопущения злоупотреблений в отношении тру- дящихся-мигрантов, набор или трудоустройство которых производились на его территории частными агентствами занятости. Если набор работников проводится в одной стране для работы в другой стране, то следует рассмотреть вопрос о заключении двусторонних соглашений для недопущения злоупотреблений и нечестной практики (ст. 8). Должна обеспечиваться защита работников, нанятых частными агентствами занятости, и распределяться ответственность между ними и предприятиями-

178

пользователями в отношении, в частности, свободы объединения; ведения коллективных переговоров; минимальной заработной платы; продолжительности рабочего времени и других условий труда; пособий по социальному обеспечению; безопасности и гигиены труда и иных трудовых и связанных с ними отношений (ст. 11 и 12).

Контрольные вопросы

1. Охарактеризуйте основные направления публично-правового регулирования международных рынков рабочей силы.

2. Выделите наиболее важные в частноправовом ракурсе формы регулирования международных рынков рабочей силы.

Литература

1. Международное и зарубежное трудовое право: Учебник / Е. С. Батусова и др.; отв. ред. М. О. Буянова. М.: Юрайт, 2021. 172 с.

2. Международное частное право: Учебник. В 2 т. Т. 2: Особенная часть / Е. А. Абросимова и др.; отв. ред. С. Н. Лебедев, Е. В. Кабатова.

М.: Статут, 2015. 764 с.

179

Глава 6. Регулирование экологических отношений субъектов международного предпринимательства

§ 1. Международно-правовые и внутригосударственные экологические стандарты в предпринимательской сфере

Если наше поколение не сделает невозможного, нас ожидает немыслимое.

П. Келли

Изучение проблем правового регулирования экономической деятельности, выходящей за рамки национального правопорядка, предполагает необходимость системного анализа положений внутригосударственного законодательства, включая нормы международного частного права, и норм международного экономического права, относимого к отраслям международного публичного права. Однако не менее важным является изучение международных и внутригосударственных экологических норм, нарушение которых субъектами международного предпринимательства в конечном итоге влияет на развитие мировой экономики.

Международные экологические стандарты призваны создавать нормы, определяющие границы возможного и должного поведения не только субъектов частного права, но и государств в целом. В последние десятилетия они получают закрепление преимущественно в документах рекомендательного характера (декларациях, решениях международных организаций, итоговых документах международных конференций), однако впоследствии осуществляется рецепция данных норм soft law во внутригосударственное законодательство, а также принятие международных договоров, формулировки которых развивают содержащиеся в рекомендательных актах положения. Следует отметить, что юридическая природа основных международных экологических стандартов подобна юридической природе отраслевых принципов, однако они более конкретизированы по содержанию.

Рассмотрение экологических аспектов регулирования международной предпринимательской деятельности осуществляется через раскрытие принципа недопустимости нанесения трансграничного экологи-

180