Медиация в образовательной сфере. Монография

В 1999 г. в Вене состоялась международная конференция по медиации, после чего институт медиации получил международное признание. С 2000-х гг. медиация считается фактом международного права и международных отношений, начинает активно применяться для разрешения межнациональных, межкультурных, этнических, экономических, торговых и военных конфликтов1. Медиация (посредничество) в качестве метода разрешения международных конфликтов закреплена в ст. 33 Устава ООН: «Стороны, участвующие в любом споре, продолжение которого могло бы угрожать поддержанию международного мира и безопасности, должны, прежде всего, стараться разрешить спор путем переговоров, обследования, посредничества, примирения, арбитража, судебного разбирательства, обращения к региональным органам или соглашениям, или мирными средствами по своему выбору»2.

На конференции в Брюсселе 2 июня 2004 г. при поддержке Европейской комиссии был принят Европейский кодекс поведения для медиаторов3. Он был разработан инициативной группой практикующих медиаторов. В Кодексе определены принципы профессиональной деятельности медиатора, он положил начало для внутреннего законодательного закрепления процедуры медиации в разных странах.

История медиации в России.

Обращение к историческому наследию отечественных мыслителей позволяет утверждать, что применение посреднических процедур и их наиболее типичных форм — третейского суда и мирового соглашения — неотъемлемая часть российской правовой культуры. В частности, обращение к третейским судьям основывалось на народных представлениях о том, что подобного рода разрешение споров в наибольшей степени отвечает представлениям о справедливости4.

В истории России процесс разрешения споров с участием третьей стороны известен с давних времен. К нему обращались для улаживания конфликтов как внутри крестьянской общины, так и в «высшем обществе». Уже в Древней Руси с помощью посредника делались попытки кончить миром княжеские ссоры и междоусобицы. Роль

1Меркулов П. А., Гашина Н. Н. Указ. соч. С. 248.

2http://www.un.org/ru/sections/un-charter/chapter-vi/index.html

3Европейский кодекс поведения для медиаторов (The European Code of Conduct for Mediators) / Автономная некоммерческая организация «Научно-методический центр медиации и права». URL: http://mediacia.com/files/Documents/Code_of_Conduct.pdf.

4Карягина О. В. Идеи примирения и посредничества в отечественной и зарубежной политико-правовой мысли // Философия права. 2010. № 3. С. 56–60. С. 57.

41

посредника­ часто выполняли представители духовенства. Широко применялось посредничество, как в решении международных споров, так и в ходе разрешения княжеских междоусобиц и ссор. Название у этого феномена было разное: посредничество, ходатайство, предложение добрых услуг и т. д. Особенно процедура мирового ряда была известна Новгороду и Пскову, где торговые отношения с немецкими городами способствовали заимствованию институтов немецкой деловой и правовой культуры1. Новгородская судная грамота содержит самые яркие примеры разрешения споров с участием третейского судьи. Однако следует признать, что договорная форма разрешения споров была на Руси наиболее распространенной. Среди российских ученых существует мнение, что до пришествия варягов конфликты на Руси урегулировались посредством третейского суда2.

Позднее были созданы социальные институты, которые стали согласовывать интересы различных социальных групп российского общества: Вече, Земский собор, земства. Разрешение правовых конфликтов проходило в сфере общественного самоуправления: «Судьями были представители того или иного исторического сообщества, разрешавшие возникающие конфликты на основе представлений о добре и зле (морали)»3. При этом основной целью было именно примирение сторон, а второстепенной — восстановление справедливости, поскольку «примирители в условиях борьбы за выживание племени и высокой агрессивности его членов исходили в первую очередь из насущной необходимости восстановить мир и стабильность в племени и лишь во вторую — из своих представлений о должном и справедливом»4.

Политическое устройство Древней Руси послужило причиной для обращения самих князей к третейскому суду и мировому ряду как к способу мирного разрешения споров между ними, а также в случае конфликтов с жителями их княжений: «А что ся учинит межи нас князей какого дело, ино съедутся бояре наши на рубеж, да межи нас поговорят; а не уговорятся, они идут на третий на князя на великого на Олега; на кого помолвит, виноватый перед правым поклонится, а взя-

1Мирхусеева С. Д. Третейское разбирательство и мировой ряд в практике русского государства XII–XVI веков // Baikal Research Journal. 2013. № 5. С. 24–30. С. 24.

2Клеандров М. И. Прошлое третейских судов по разрешению экономических споров. М., 2008. С. 13.

3Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: учебный курс: в 3 ч. М., 2004. С. 381.

4Давыденко Д. Л. Арбитраж и примирение: две стороны одной медали // Третейский суд. 2004. № 1 (31). С. 84.

42

тое отдаст»1. Личность третейского судьи редко определялась в договорных грамотах князей, чаще право их избирать предоставлялось боярам. Это связано с тем, что князья заключали условие о третейском суде и урегулировании разногласий мирным путем на случай споров, а споры могли и не возникнуть, да и сам посредник мог стать враждебным по отношению к одной из сторон. Поэтому заключали общий компромисс, например, право «обчих» судей взять третьего, кого они себе изберут2.

В договорах же частных лиц, как правило, посредников указывают сами тяжущиеся. Однако, согласно предположению Ф. М. Дмитриева, различное положение тяжущихся отражалось на способе ­выбора посредников: люди независимые пользовались правом «заряжать» их, а зависимые их «испрашивали» (что означало добиться чего-нибудь просьбой, ходатайством). К примеру, монастырские крестьяне «испрашивают» себе «третьих». Количество посредников определялось самими тяжущимися. Как правило, их было равное число от той и другой стороны, как гарантия справедливости будущего решения или соглашения.

На Руси, как и во всем мире, частный порядок разрешения конфликтов предшествовал соответствующим официальным государственным процедурам. Доказательством этому служит, например, упоминание о третейском суде в Соборном уложении 1649 г.: стороны имели право по обоюдному решению сформировать свой третейский суд, решение которого приравнивалось по статусу к решению государственного суда3. Окончательное законодательное оформ­ ление и признание примирение получило после введения в отечественную юридическую практику института совестного суда (ХVIII– ХIХ вв.)4.

Процедуры разрешения конфликтов в волостном суде и в неофициальных судах (суд старейшин, суд соседей, громада, братский суд) в целом основывались на посредничестве и примирении. Отечественные мыслители подчеркивали ценность государства, права, поли­тики в контексте национального (в том числе и религиозного) самосо­ знания, готовность пожертвовать своими частными интересами ради

1Акты, относящиеся до гражданской расправы Древней России: в 4 т. / сост.

А.А. Федотов-Чеховский. Киев: Тип. И. и А. Давиденко, 1860. Т. 1. 419 с.

2Мирхусеева С. Д. Указ. соч. С. 25.

3См.: Матненко М. В. Третейское урегулирование разногласий в трудовых отношениях // Трудовое право. 2008. № 6. С. 62.

4См.: Кочеткова Н. И. Этнический правовой обычай как источник права России. Ростов н/Д, 2007. С. 12–28.

43

об общей цели примирения, олицетворением которой и выступает государство (принцип соборного поступания)1.

Посредничество использовалось и в международных отношениях России. Так, в XVIII в. Екатерина II предлагала князю Г. А. Потемкину провести переговоры между Россией и Турцией, а в качестве посредника пригласить прусского короля. В то же время в России авторитаризм власти, основанный на традиционном патернализме населения, длительное время исключал возможности диалога, даже в самой примитивной форме. Это привело к тому, что россияне, желая жить в правовом государстве, внутренне не принимали юридическое право и были склонны следовать праву справедливости так, как они его понимали. С реформами Петра I начинается установление близких к Европе способов урегулирования конфликтов. Земства, появившиеся после отмены крепостного права, создали определенную культуру разрешения проблем с помощью диалога.

В XIX в. в Российской империи формируется система коммерческих судов. Процесс в коммерческом суде происходил в форме примирительного разбирательства с применением норм обычного права. В отчетах коммерческих судов Российской империи середины XIX в. ­употреблялся термин «медиатор» и указывалось на полезность разрешения торговых споров с участием медиатора2. В ходе судебной реформы 1864 г. задачи примирения спорящих выполняли мировые суды. Так, Устав гражданского судопроизводства 1864 г. предусматривал, что мировой судья на основании соглашения сторон мог выполнять определенные примирительные функции по правилам, установленным для третейского суда3. Дело в том, что при учреждении системы местных судов в результате упомянутой судебной реформы главным предназначением института мировых судей являлись примирение сторон, охрана и утверждение «общего порядка и спокойствия». В Уставе гражданского судопроизводства имелась целая глава «О примирительном разбирательстве». По Уставу спорящие стороны могли прекратить процесс по взаимному соглашению. При рассмотрении гражданских дел мировой судья только «в случае неуспеха» мер, предпринятых для склонения сторон к примирению, мог приступить к постановлению решения по существу4.

1Кулапов Д. С. К вопросу об истории зарождения института медиации // Вестник СГЮА. 2013. № 5 (94). С. 160–165. С. 161.

2Меркулов П. А., Гашина Н. Н. Указ. соч. С. 248.

3См.: Устав гражданского судопроизводства с разъяснениями Сената по 1903 г. включительно. Екатеринослав, 1904. С. 44.

4Кулапов Д. С. Указ. соч. С. 161.

44

Идеи посредничества и примирения при разрешении споров и конфликтов, имеющих правовое значение, последовательно развивали в своих трудах отечественные представители как консервативного, так и либерального направлений: В. Гессен, А. Градовский, К. Кавелин, Ф. Кокошкин, Н. Коркунов, С. Муромцев, В. Соловьев, Н. Бердяев, И. Ильин, Н. Лосский, Б. Чичерин и др. Их исследования по праву считаются классическими, а наблюдения и теоретические выводы ­отличаются точностью характеристик и значимостью.

Ученые смогли выразить и конструктивно оценить особенности правосознания и правовую ментальность русского народа, в том числе и в области его взаимодействия с институтами государственной власти. Названные выше авторы в первую очередь обращали внимание на основы и стержневые линии национального характера, его обусловленность как сугубо психологическими, так и мировоззренческими представлениями, ценностными смыслами и верой1.

Вконце XIX и начале XX века в России существовало очень мало третейских судов, хотя Декретом о суде 1917 г. предусматривалась возможность обращения в третейский суд, в котором допускалось третейское разбирательство даже одним арбитром, а жалобы на решения третейских судов рассматривались съездами мировых судей. Институт третейского разбирательства успешно использовался в период нэпа частными предпринимателями, заинтересованными в том, чтобы их споры в экономической сфере разрешались профессионально, в кратчайшие сроки и не становились достоянием гласности2.

ВСССР согласно идеологии считалось, что в советском обществе нет почвы для конфликтов. В то время как в Европе и в США разрабатывались и проверялись различные модели общественных взаимоотношений, в Советском Союзе конфликты гасились на государственном уровне. Нельзя сказать, чтобы в стране не использовались переговоры. Технология посредничества была известна, изучалась и применялась внешнеэкономическими ведомствами для реализации политических и экономических доктрин международной деятельности. Например, международное посредничество являлось непременным атрибутом работы советских дипломатов.

Таким образом, к середине 1980-х гг. в связи с общими социальными демократическими изменениями на Западе возросло значение общественного диалога. Изменилась и практика социального управления в развитых странах Запада, силовые методы для убеждения

1Карягина О. В. Указ. соч. С. 59.

2Михель Д. Е. Ретроспективный взгляд на развитие примирительных процедур в России // Философия права. 2014. № 4 (65). С. 51–53. С. 53.

45

оппонентов заменялись переговорами. А конфликты в политической, социальной и экономической сферах нуждались в практических методах разрешения, что привело к активному развитию и совершенствованию последних. К этому времени Россия тоже вошла в новую полосу своего развития. Увлеченное успехами западной цивилизации, наше общество продекларировало направление движения на демократию. Но изменение общественно-экономической системы вместо защиты прав личности дало лавину конфликтов, к которым не было готово бывшее советское общество.

В начале 1990-х гт. на государственном уровне впервые была признана необходимость изучения методов эффективного разрешения конфликтов, и Россия обратилась к мировому опыту. Американские медиаторы одними из первых появились в России. В 1989 г. по предложению Верховного Совета СССР медиаторы прочитали в Москве ряд лекций по теории медиации, и в то же время в Санкт-­Петербург приехал В. Линкольн с командой, которая рассказывала о медиации. В 1990 г. в Москву была приглашена большая группа известных медиаторов. Это был самый представительный американский Форум медиации в России. Секции, которые вели лучшие медиаторы США, рассматривали вопросы трудовых споров, техники ведения переговоров, американские теории и практики разрешения конфликтов. Американские специалисты демонстрировали различные модели медиации.

После успешного семинара 1992 г. в Санкт-Петербурге была создана общественная Российско-американская программа по конфликтологии, которая внесла свой вклад в становление практики медиации в Петербурге. В рамках этой Программы были обучены первые медиаторы, и в 1993 г. был основан первый в России Центр разрешения конфликтов (ЦРК), где медиаторы начали работать с межличностными конфликтами, адаптируя американские методы медиации к российской (постсоветской) культуре. Все это позволило создать условия для развития практики медиации в России1.

Медиаторам в процессе своей деятельности удавалось достигать успешности, сравнимой с мировыми стандартами. Все разрешенные конфликты с использованием медиации анализировались, и накопленные опыт и знания вносились в учебную программу, что позволило разработать свой курс обучения специалистов, который получил признание американскими организациями профессиональных медиаторов. Сравнивая работу российских и зарубежных медиаторов, мож-

1 Аллахвердова О. В., Иванова Е. Н. История развития медиации… С. 77.

46

но точно сказать, что процент успешных медиаций в нашей стране практически не отличается от такового в США или Германии. Как уже говорилось, наибольший медиационный опыт в России накоплен в межличностных конфликтах. Из 500 медиаций, отслеживаемых Санкт-Петербургским Центром, на долю межличностных медиаций приходится 70 %, на медиации в бизнесе — 20 %, трудовые конфликты — 8 %, и 2 % — на остальные виды1.

1.3. Современная модель медиации

Понятие медиации. В последнее десятилетие за рубежом ведутся широкие исследования в посреднической деятельности и также важным вопросом является внедрение практики медиации в образовательной сфере.

Отмечается, что в последнее время нарастает напряжение в обществе, что связано с устареванием старых методов коммуникации, применявшихся ранее. Это ведет к потере взаимопонимания между людьми в мультикультурном обществе. Глобализация приводит к усложнению общественных связей, росту числа групп и подгрупп в обществе, следовательно, перед социумом встают новые цивилизационные вызовы.

Как отмечают специалисты, необходимо не только правильно разрешать уже существующие конфликты, но и принимать меры для недопущения новых, особенно среди молодежи. Старые методы разрешения конфликтов не всегда оказываются адекватными, поскольку современные процессы меняют правосознание людей. Так, например, замечено, что ранее использовались два основных метода разрешения конфликтов, оба не утеряли свою актуальность до сих пор, однако они имеют ряд недостатков.

Так, при авторитарном (юрисдикционном) способе разрешения конфликтов решение третьей стороны является обязательным. Положительным здесь является то, что власть должна выступать в качестве незаинтересованной стороны, решение принимается быстро и объективно. Особенно положительные результаты этот метод дает при затяжном конфликте или если конфликт носит криминальный характер. Отрицательной стороной этого метода является то, что чаще всего в проигрыше оказываются обе стороны, а также возможно ущемление чувства собственного достоинства, унижение одной из сторон. Таким

1 Аллахвердова О. В., Иванова Е. Н. Указ. соч.

47

образом, психологически этот конфликт не всегда оказывается разрешенным и может проявиться в будущем.

Другой способ разрешения конфликтов основывается на заранее установленных четких правилах, о которых заранее осведомлены участники общественных отношений. Если одна из сторон нарушает правила, то конфликт разрешается путем восстановления нарушенных прав другой стороны и возвращения к ситуации, существовавшей до нарушения этих правил. Отрицательной стороной такого способа является то, что он зачастую деперсонифицирован и не учитывает конкретные обстоятельства. Это также может привести к возобновлению конфликта, хотя и в другой форме.

Водном из публичных выступлений известный юрист Кристоф Хаптала следующим образом сформулировал самую суть медиации: «Люди отдали ответственность за свои конфликты специалистам, — с одной стороны, это психотерапевты и представители других профессий, которые этим занимаются, с другой стороны, люди отдают конфликты, передавая­ их адвокатам. А те обязаны быть пристрастными и должны извлекать максимальную выгоду для своих доверителей или клиентов, возможно, также в виде денег. Если же при разбирательстве пытаться входить в положение противника, тогда адвоката легко заподозрить в “измене”. Собственно, структура нашей правовой системы очень враждебна достижению соглашения из-за заповеди пристрастности для адвокатов. Как раз это и не радует, потому что из-за этого зачастую упускается шанс роста, — в том числе шанс роста человека, — который таится в конфликте, и дело доходит до силового противостояния. И все участники страдают от этого, и на это затрачивается просто очень, очень много жизненной энергии... Что мне кажется наиболее важным при этом, это то, чтобы отдать власть над конфликтом людям, у которых есть конфликт. Потому что процесс роста принадлежит им, и они должны его пережить!»1.

Всовременных общественных отношениях конфликты охватывают все сферы жизнедеятельности людей, всю совокупность социальных связей, социального взаимодействия. Умение решать конфликт, а не избегать его составляет значимую основу личностного развития и самосовершенствования. В настоящее время особое место среди форм разрешения конфликтов занимает медиация — проведение переговоров с участием медиатора (посредника).

Понятие «медиация» происходит от латинского «mediare», что означает посредничество. Медиация — это процесс, в котором стороны

1 Бесемер Х. Указ. соч. С. 38.

48

встречаются с совместно избранным, беспристрастным, нейтральным специалистом-медиатором (посредником), который помогает им вести переговоры с целью выработки взаимоприемлемого и жизнеспособного решения в условиях, существующих между ними различий, споров, конфликтов. Медиация — это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для обеих (всех) сторон. Более развернутое определение медиации звучит так: медиация — это процесс переговоров, в котором медиатор — посредник — является организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих сторон соглашению, в результате выполнения которого стороны урегулируют­ конфликт между собой1.

Медиаторы-посредники помогают спорящим найти взаимоприемлемое решение их проблем. Задача медиаторов состоит не в том, чтобы вынести решение третейского суда или приговор. Скорее от самих сторон конфликта зависит выработка решения, оптимально соответствующего их интересам. В результате достигнутой договоренности должны «выиграть» все. Множество исследований подтверждает, что двусторонний обмен информацией при наличии возможностей для обратной связи более точен и обеспечивает более высокую степень адекватности интерпретации сообщений противоположной стороны. На это же обращает внимание и О. В. Аллахвердова: «Цель медиации — снять негативное противостояние, помочь сторонам наладить конструктивную коммуникацию, подвести людей к осознанию своих интересов, снять психологические барьеры противостояния и увидеть в другой стороне не врагов или оппонентов, а партнеров для совместного поиска взаимоприемлемых решений — договоренностей по урегулированию ситуации»2.

Методы медиации используются во многих областях (деловой, личной, общественной). Медиацию применяют в бизнесе, семейных ситуациях, в уголовных внесудебных примирительных процедурах, в гражданско-правовых спорах, при планировании общественных изменений, в школе и других учреждениях образования, в разрешении соседских проблем и многих других. Посредники выслушивают

1Аллахвердова О. В. Переговоры в социальной работе: учеб. пособие. СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2017. 134 с. С. 61.

2Аллахвердова О. В. Медиация как социально-психологический феномен // Вестн. СПбГУ. Сер. 6. Философия, политология, социология, психология, право, международные отношения. 2007. Вып. 2 (ч. 1). С. 151–159. С. 153.

49

проблемы всех участников, дают им выразить свои чувства и помогают выяснить истинные интересы конфликтующих сторон. Они восстанавливают и укрепляют прямые связи между спорящими сторонами. Благодаря этому противники узнают об истинных проблемах, чувствах и интересах другой стороны. В защищенном пространстве такой беседы они могут развить понимание и новое доверие друг к другу и, в конце концов, совместно работать над решением своих проблем. Целью является соглашение, которое подписывают и осуществляют все стороны конфликта1.

Обучают методу медиации преимущественно через активное участие в медиациях и включение в совместную разработку реальных медиаций. Поскольку медиация — это, прежде всего, внутренняя позиция и хорошо развитое умение балансирования между многими тенденциями, желаниями, потребностями и эмоциями людей. Медиатор имеет дело со страхом поражения и опасениями плохих решений, которые не позволяют партнерам по конфликту выслушивать друг друга и обдумывать договоренности. Медиаторы оберегают процесс обсуждения, модерируют его так, чтобы сохранялась способность к диалогу и уважение каждого к каждому. Медиаторы так направляют процесс переговоров, чтобы снова и снова воссоздавалось пространство надежды и перспектива достижения решения, устраивающее каждого; чтобы можно было свободно обмениваться идеями, которые приведут к выработке win-win-решений2; чтобы решение принесло удовлетворение всем участвующим сторонам. Американский этический стандарт медиатора гласит: «Медиация — процесс, при котором незаинтересованный, беспристрастный специалист помогает сторонам, вовлеченным в конфликт, достичь его взаимоприемлемого урегулирования. Медиатор намечает путь к соглашению, облегчая и направляя коммуникацию между участниками, помогая им получить соответствующую информацию и сделать правильный выбор»3.

«Плюсы» медиации по сравнению с другими способами разрешения конфликтов. За рубежом медиация (медиаторинг) получила довольно широкое распространение. Медиация стала рассматриваться как альтернативный судебному способ разрешения споров (семейных, трудовых, коммерческих, административных, налоговых, досудебного разрешения конфликтов). Медиация стала внесудебным процессом разбирательства в спорах и конфликтах, независимых,

1Бесемер Х. Указ. соч. С. 14.

2Выигрыш-выигрыш.

3Азарнова А. Н. Медиация: Искусство примирять. Технологии посредничества в урегулировании конфликтов. М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. 7.

50