Квалификация должностных преступлений коррупционной направленности. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdfКвалификация провокации взятки |
161 |
|
|
жению должностного лица, когда такое согласие либо предложение было получено в результате склонения этого лица к получению ценностей при обстоятельствах, свидетельствующих о том, что без вмешательства сотрудников правоохранительных органов умысел на их получение не возник бы и преступление не было бы совершено. Принятие должностным лицом при указанных обстоятельствах денег, ценных бумаг, иного имущества или имущественных прав, а равно услуг имущественного характера не может расцениваться как уголовно наказуемое деяние.
По приговору суда Н.С. Максимушкин признан виновным в том, что он, являясь должностным лицом главой администрации муниципального образования, совершил покушение на получение им лично взятки в виде денег за действия в пользу взяткодателя, которые входили в его служебные полномочия и которым он в силу должностного положения мог способствовать, когда при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам. В кассационной жалобе адвокат просил приговор отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, поскольку в ходе предварительного расследования нарушены требования уголовно-процессуального закона: оперативно-розыскные мероприятия в отношении Н.С. Максимушкина проведены без достаточных к тому оснований, без заявления Г. без соответствующего постановления; акт оперативного эксперимента составлен с нарушением ст. 6, 10 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», Г. сделал заявление о вымогательстве у него взятки под влиянием милиции и т.д.
Проверив материалы дела, доводы кассационной жалобы, кассационного представления, судебная коллегия признала приговор суда законным, а выводы суда о виновности Н.С. Максимушкина основанными на доказательствах, всесторонне и полно исследованных и получивших соответствующую оценку в приговоре. Вопреки доводам жалобы адвоката оперативный эксперимент проведен в соответствии с Федеральным законом «Об оперативнорозыскной деятельности» от 12 августа 1995 г. ¹ 144-ФЗ на основании заявления Г.
Проверялись судом и доводы жалобы адвоката о провокации взятки со стороны Г. и органов милиции — своего подтверждения в судебном заседании они не нашли и отвергнуты вопреки доводам адвоката.
В соответствии со ст. 304 УК РФ под провокацией взятки понимается попытка передачи должностному лицу без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания ему услуг
162 |
Глава 5 |
имущественного характера в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа. Таких условий, порождающих провокацию взятки, в действиях Г. и сотрудников милиции по данному делу не усматривается. Из показаний Г. и исследованных материалов дела следует, что инициатива в получении денег исходила от Н.С. Максимушкина еще до проведения оперативными работниками наблюдения. Приговор суда в отношении Максимушкина Н.С. был оставлен без изменения, а кассационная жалоба адвоката — без удовлетворения1.
2. Отграничение провокации взятки (ст. 304 УК РФ) от фальсификации доказательств и результатов оперативно-розыскной дея-
тельности (ст. 303 УК РФ).
Под фальсификацией понимается искажение фактических данных, являющихся доказательствами в рамках уголовнопроцессуальной деятельности. Предметом фальсификации могут быть вещественные доказательства (подброшенные на место происшествия, подменившие действительно имеющие отношение к преступлению предметы), документы (акты ревизий, доверенности, расписки), протоколы следственных и судебных действий. Фальсификация может заключаться в указании в протоколе следственного действия ложной информации как о самом исследуемом факте, так и об обстоятельствах проведения следственного действия. Преступление признается оконченным в момент, когда соответствующее сфальсифицированное доказательство предъявляется для приобщения к материалам дела. Фальсификация результатов оперативно-розыскной деятельности осуществляется в целях уголовного преследования лица, заведомо непричастного к совершению преступления, либо в целях причинения вреда чести, достоинству и деловой репутации. По смыслу ст. 303 УК РФ фальсификация доказательств или результатов оперативно-розыскной деятельности осуществляется в рамках уголовно-процессуальной деятельности в целях привлечения лица, заведомо не виновного, к уголовной ответственности, для этого преступники искусственно создают фиктивные доказательства виновности этого лица. Кроме того, субъектом преступления, предусмотренного ст. 303 УК РФ, являются лица, производящие дознание, следователи, прокуроры или защитники, а также лица, уполномоченные на проведение оперативно-розыскных мероприятий. В случае провокации взятки
1 Кассационное определение Верховного Суда РФ от 25 октября 2012 г. ¹ 6- О12-15.
Квалификация провокации взятки |
163 |
|
|
субъектом является любое лицо, которое действует по собственному усмотрению и в своих интересах, а не в рамках уголовнопроцессуальной деятельности.
Также следует учитывать, что:
1)при провокации взятки нет оснований для проведения опера- тивно-розыскных мероприятий, предусмотренных в ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»;
2)при провокации взятки инициатива получения предмета взятки либо подкупа соответствующим субъектом исходит от самих преступников, а при проведении оперативно-розыскных мероприятий она должна исходить от должностного лица;
3)целью провокации взятки могут быть искусственное создание доказательств либо шантаж, а при проведении оперативнорозыскных мероприятий целью является подтверждение и документирование сведений о получении взятки или вымогательстве взятки либо ином приготовлении к названным преступлениям, а также привлечение виновных к уголовной ответственности.
В целом следует признать, что провокация взятки (ст. 304 УК РФ) является специальной нормой по отношению к общей норме — фальсификации доказательств и результатов оперативно-розыскной деятельности (ст. 303 УК РФ). Следовательно, в силу ч. 3 ст. 17 УК РФ, если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, идеальная совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме.
3. Отграничение провокации взятки (ст. 304 УК РФ) от привле- чения заведомо невиновного к уголовной ответственности (ст. 299
ÓÊ ÐÔ).
По смыслу ст. 299 УК РФ объективная сторона этого преступления выражается в действиях, направленных на привлечение заведомо невиновного лица в качестве обвиняемого, а именно в вынесении постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого или в составлении и утверждении обвинительного акта. Преступление признается оконченным с момента совершения указанных выше процессуальных действий. По смыслу ст. 299 УК РФ субъект этого преступления специальный: должностные лица, уполномо- ченные в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом РФ осуществлять привлечение лица в качестве обвиняемого (как правило, следователь и дознаватель). При провокации взятки субъектом может быть любое лицо, создаются искусственные доказательства конкретного преступления — получения взятки, провокация
164 |
Глава 5 |
взятки имеет специальные цели — искусственное создание доказательств совершения преступления либо шантаж.
Кроме того, если провокация взятки связана с желанием привлечь лицо к уголовной ответственности и сопровождается подачей заявления о привлечении к ответственности по ст. 290 УК РФ или заявлением о вымогательстве взятки и последующей провокацией, то действия виновного могут быть квалифицированы по совокупности преступлений со ст. 306 УК РФ (заведомо ложный донос).
Если провокация взятки совершена должностным лицом, то в зависимости от его правового положения, сферы деятельности и других обстоятельств дела такие действия могут быть квалифицированы по совокупности ст. 304 УК РФ со ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями) или ст. 286 УК РФ (превышение должностных полномочий).
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ
СПИСОК
Международные правовые акты
1.Конвенция Организации Объединенных наций против транснациональной организованной преступности. Принята резолюцией Генеральной Ассамблеи 15.11.2000.
2.Конвенция Организации Объединенных Наций против коррупции. Принята резолюцией Генеральной Ассамблеи 21.10.2003.
3.Международный кодекс поведения государственных должностных лиц. Принят резолюцией Генеральной Ассамблеи 12.12.1996.
4.Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка. Принят резолюцией Генеральной Ассамблеи 17.12.1979.
5.Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию. Страсбург, 27.01.1999.
6.Конвенция Совета Европы о гражданско-правовой ответственности за коррупцию. Страсбург, 09.09.1999 г.
7.Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности. Страсбург, 08.11.1999.
8.Двадцать принципов борьбы с коррупцией. Приняты Комитетом министров Совета Европы 06.11.1997 на 101-й сессии.
9.Модельный закон «Об основах законодательства об антикоррупционной политике». Принят на ХХII пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ, 15.11.2003.
10.Модельный закон «О борьбе с коррупцией». Принят на ХХII пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств – участников СНГ, 03.04.1999.
11.Межамериканская конвенция против коррупции. г. Каракас, 29.03.1996.
12.Конвенция против транснациональной организованной преступности (принята в г. Нью-Йорке 15.11.2000 Резолюцией 55/25 на 62-м пленарном заседании 55-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН) (с изм. от 15.11.2000).
166
13. Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию (заключена в г. Страсбурге 27.01.1999).
Нормативные правовые акты
1.Федеральный закон от 17.01.1992 ¹ 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации».
2.Федеральный закон от 03.04.1995 ¹ 40-ФЗ «О Федеральной службе безопасности».
3.Федеральный закон от 20.04.1995 ¹ 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов».
4.Федеральный закон от 12.08.1995 ¹ 144-ФЗ «Об оперативнорозыскной деятельности».
5.Федеральный закон от 27.07.2004 ¹ 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
6.Федеральный закон от 20.08.2004 ¹ 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства».
7.Федеральный закон от 25.12.2008 ¹ 273-ФЗ «О противодействии коррупции».
8.Федеральный закон от 28.12.2010 ¹ 403-ФЗ «О Следственном комитете Российской Федерации».
9.Федеральный закон от 07.02.2011 ¹ 3-ФЗ «О полиции».
10.Федеральный закон от 10.07.2002 ¹ 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
11.Федеральный закон от 02.03.2007 ¹ 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации».
12.Федеральный закон от 27.07.2004 ¹ 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
13.Федеральный закон от 21.07.1997 ¹ 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации».
14.Федеральный закон от 28.03.1998 ¹ 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».
15.Федеральный закон от 07.08.2001 ¹ 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
16.Óêàç Президента РФ от 02.04.2013 ¹ 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»» (вместе с «Положением о порядке
Библиографический список |
167 |
|
|
направления запросов в Федеральную службу по финансовому мониторингу при осуществлении проверок в целях противодействия коррупции»).
17.Óêàç Президента РФ от 08.07.2013 ¹ 613 «Вопросы противодействия коррупции» (вместе с «Порядком размещения сведений
îдоходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера отдельных категорий лиц и членов их семей на официальных сайтах федеральных государственных органов, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и организаций и предоставления этих сведений общероссийским средствам массовой информации для опубликования»).
18.Óêàç Президента РФ от 11.04.2014 ¹ 226 «О Национальном плане противодействия коррупции на 2014—2015 годы».
19.Óêàç Президента РФ от 14.02.2014 ¹ 80 «О некоторых вопросах организации деятельности по противодействию коррупции».
20.Óêàç Президента РФ от 19.05.2008 ¹ 815 «О мерах по противодействию коррупции».
21.Óêàç Президента РФ от 03.12.2013 ¹ 878 «Об Управлении Президента Российской Федерации по вопросам противодействия коррупции».
22.Óêàç Президента РФ от 18.05.2009 ¹ 557 «Об утверждении перечня должностей федеральной государственной службы, при назначении на которые граждане и при замещении которых федеральные государственные служащие обязаны представлять сведения
îсвоих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей».
23.Óêàç Президента РФ от 06.09.2008 ¹ 1316 «О некоторых вопросах Министерства внутренних дел Российской Федерации».
24.Óêàç Президента РФ от 21.07.2010 ¹ 925 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»».
25.Óêàç Президента РФ от 02.04.2013 ¹ 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»» (вместе с «Положением о порядке направления запросов в Федеральную службу по финансовому мониторингу при осуществлении проверок в целях противодействия коррупции»).
168
26.Óêàç Президента РФ от 13.04.2010 ¹ 460 «О Национальной стратегии противодействия коррупции и Национальном плане противодействия коррупции на 2010—2011 годы».
27.Постановление Правительства РФ от 27.10.2006 ¹ 630 «Об утверждении Правил применения отдельных мер безопасности в отношении потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства».
28.Постановление Правительства РФ от 05.07.2013 ¹ 568 «О распространении на отдельные категории граждан ограничений, запретов и обязанностей, установленных Федеральным законом «О противодействии коррупции» и другими федеральными законами в целях противодействия коррупции».
29.Постановление ГД ФС РФ от 18.06.2013 ¹ 2403-6 ГД «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации «О ме-
рах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»».
30.Приказ Минпромторга России от 14.08.2013 ¹ 1299 «О реализации Указа Президента Российской Федерации от 2 апреля 2013
ã.¹ 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»».
31.Приказ ФСТЭК России от 30.07.2013 ¹ 82 «О реализации Указа Президента Российской Федерации от 2 апреля 2013 г. ¹ 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»».
32.Приказ Россвязи от 05.07.2013 ¹ 183 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 2 апреля 2013 г. ¹ 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»».
33.Письмо Минтруда России от 18.07.2013 ¹ 18-2/10/2-4038 «Разъяснения по применению Федерального закона от 3 декабря 2012 г. ¹ 230-ФЗ «О контроле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам» и иных нормативных правовых актов в сфере противодействия коррупции»».
34.Письмо Минтруда России от 30.12.2013 ¹ 18-2/4074 «О разъяснении положений статьи 12 Федерального закона от 25 декабря 2008 г. ¹ 273-ФЗ «О противодействии коррупции»».
35.Решение совместного оперативного совещания Счетной палаты РФ и Следственного комитета при прокуратуре РФ от
Библиографический список |
169 |
|
|
30.11.2010 г. «О мерах оптимизации взаимодействия Счетной палаты РФ и Следственного комитета при прокуратуре РФ».
36.Информационное письмо Следственного комитета России от 03.03.2011 г ¹ 224-9-2011 «О следственной и судебной практике по делам о преступлениях коррупционной направленности в сфере образования и здравоохранения за 2008—2010 г»».
37.Письмо Минфина России от 28.01.2014 ¹ 02-11-09/3021 «О мерах государственного (муниципального) финансового контроля за расходованием бюджетных средств, в частности в сфере закупок для государственных (муниципальных) нужд, а также о мерах по борьбе с коррупцией».
38.Постановление президиума Совета судей РФ от 10.04.2014
¹395 «О комиссии Совета судей Российской Федерации по реализации мероприятий противодействия коррупции, урегулированию конфликта интересов во внеслужебных отношениях и при исполнении судьями своих полномочий».
39.Методические рекомендации по рассмотрению подразделениями противодействия коррупции территориальных органов ФССП России сообщений о правонарушениях коррупционной и должностной направленности (утв. ФССП России 19.03.2014 ¹ 7).
40.Приказ СК России от 04.03.2014 ¹ 15 «Об утверждении Перечня должностей сотрудников в подразделениях по расследованию особо важных дел следственных органов Следственного комитета Российской Федерации, расследующих дела по организованной преступной деятельности и коррупции, служба в которых предоставляет право на исчисление выслуги лет для назначения пенсии на льготных условиях, и Условий зачета в выслугу лет для назначения пенсии в льготном порядке времени службы сотрудников в подразделениях по расследованию особо важных дел следственных органов Следственного комитета Российской Федерации, расследующих дела по организованной преступной деятельности и коррупции».
41.Приказ Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 01.06.2012 ¹ 117 «О мерах по профилактике коррупции в Судебном департаменте при Верховном Суде Российской Федерации».
42.Распоряжение Председателя ГД ФС РФ от 04.03.2014 ¹ 70лс «О мерах по реализации отдельных положений указов Президента Российской Федерации по вопросам противодействия коррупции».
43.Методические рекомендации по разработке и принятию организациями мер по предупреждению и противодействию коррупции». Разработаны во исполнение подпункта «б» пункта 25 Указа
170
Президента Российской Федерации от 2 апреля 2013 г. ¹ 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции» и в соответствии со статьей 13.3 Федерального закона от 25 декабря 2008 г. ¹ 273-ФЗ «О противодействии коррупции»».
44.Федеральный закон от 07.02.2011 ¹ 6-ФЗ «Об общих принципах организации и деятельности контрольно-счетных органов субъектов Российской Федерации и муниципальных образований».
45.Приказ Генпрокуратуры России ¹ 39, МВД России ¹ 1070,
МЧС России ¹ 1021, Минюста России ¹ 253, ФСБ России ¹ 780, Минэкономразвития России ¹ 353, ФСКН России ¹ 399 от 29.12.2005 «О едином учете преступлений».
46. Приказ СК России от 11.10.2012 ¹ 72 «Об организации приема, регистрации и проверки сообщений о преступлении в следственных органах (следственных подразделениях) системы Следственного комитета Российской Федерации».
Научная, учебная и методическая литература
1.Агутин А.В., Ануфриев С.Б., Трошкин Е.З. Организация досудебного производства по уголовным делам о преступлениях коррупционной направленности: Монография. М.: Юрлитинформ, 2010.
2.Аминов Д.И., Багмет А.М., Бычков В.В., Эриашвили Н.Д.
Квалификация деяния. Тактика и методика расследования коррупционных преступлений. Настольная книга следователя: Учеб. пособие. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2015.
3.Антонян Ю.М., Эминов В.Е. Личность преступника. Крими- нолого-психологическое исследование. М.: Норма, 2010.
4.Асланов Р.М. Преступления против государственной власти. СПб., 2002.
5.Агафонова Т.П., Гдалевич И.А., Мамычев А.Ю., Мордовцев А.Ю.
Злоупотребление публичной властью и антикоррупционная политика
âсовременной России: Монография. М.: Юрлитинформ, 2011.
6.Агаффенбург Г. Преступление и борьба с ним: Уголовная психология для врачей, юристов и социологов / Сост. и вступ. слово В.С. Овчинского, А.И. Федорова. М.: Инфра-М, 2010.
7.Бабаева Э.У. Противодействие предварительному расследованию и пути его преодоления. М.: Щит-М, 2001.