им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено:

а) законом; б) договором;

в) обычаем делового оборота; г) актом органа местного самоуправления.

Гла в а 2. Заключение и прекращение договоров в сфере предпринимательской деятельности

2.1.Особенности заключения договоров в сфере предпринимательской деятельности

Заключение договора в сфере предпринимательской деятельности

требует принятия сторонами решения по всем существенным условиям

(ст. 432 ГК РФ).

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ

(п. 2 ст. 434 ГК РФ).

В постановлении Пленума ВС РФ даны важные разъяснения о заклю-

чении договора:

−− условия договора могут быть определены путем отсылки к примерным условиям договоров (ст. 427 ГК РФ) или к условиям, согласованным предварительно в процессе переговоров сторон о заключении договора, а также содержаться в ранее заключенном предварительном (ст. 429 ГК РФ) или рамочном договоре (ст. 429.1 ГК РФ) либо вытекать из уже сложившейся практики сторон (п. 8);

−− при заключении договора путем обмена документами для целей признания предложения офертой не требуется наличия подписи оферента,

17

если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее ее лицо (п. 2 ст. 434 ГК РФ) (п. 9)1.

Статья 434.1 ГК РФ регламентирует порядок проведения предпринимателями переговоров о заключении договора:

−− закреплена обязанность сторон действовать добросовестно; указаны виды недобросовестных действий при проведении переговоров (п. 2);

−− установлена обязанность недобросовестной стороны по возмещению другой стороне двух видов убытков:

расходов, понесенных в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом (п. 3);

убытков, причиненных нарушением обязанности по сохранению конфиденциальной информации (п. 4);

−− предусмотрено право сторон заключить соглашение о порядке ведения переговоров (п. 5). Соглашение может устанавливать неустойку за нарушение его положений.

Приведенные правила применяются независимо от заключения сторонами договора по результатам переговоров.

Правила указанной статьи подлежат применению и к переговорам о заключении реального договора. В частности, если в результате переговоров реальный договор не был заключен, сторона, которая недобросовестно вела или прервала их, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4)2.

Судебно-арбитражная практика показывает, что, полагаясь на заключение договора, юридические лица нередко заранее заказывают у третьих лиц оборудование, товары, услуги. Взыскать с недобросовестной стороны переговоров убытки можно, если доказать их специфичность (например, приобретенное заранее оборудование имеет нестандартные размеры).

Суды отказываются удовлетворить требование о взыскании упущенной выгоды, если истец не доказал следующее:

−− допущенное ответчиком нарушение было единственной причиной, из-за которой выгода упущена;

1Пункты 8–9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Российская газета. 2019. 11 января.

2Пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Российская газета. 2019. 11 января.

18

−− возможность получить прибыль существовала реально, а не по субъективному представлению истца.

Также суды не признают как упущенную выгоду не полученную от торговли выручку в случае незаключения договора аренды помещения для магазина1.

Постановление Пленума ВС РФ содержит разъяснения об ответ-

ственности за недобросовестное ведение переговоров:

−− к отношениям, связанным с причинением вреда недобросовестным поведением при проведении переговоров, применяются нормы гл. 59 ГК РФ с исключениями, установленными ст. 434.1 ГК РФ.

Предполагается, что каждая из сторон переговоров действует добросовестно и само по себе прекращение переговоров без указания мотивов отказа не свидетельствует о недобросовестности соответствующей стороны.

На истце лежит бремя доказывания того, что, вступая в переговоры, ответчик действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу, например, пытался получить коммерческую информацию у истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом

(п. 19);

−− если стороне переговоров ее контрагентом представлена неполная или недостоверная информация либо контрагент умолчал об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны были быть доведены до ее сведения, и сторонами был заключен договор, эта сторона вправе потребовать признания сделки недействительной и возмещения вызванных такой недействительностью убытков (ст. 178 или 179 ГК РФ) либо использовать способы защиты, специально предусмотренные для случаев нарушения отдельных видов обязательств, например, ст. 495, 732, 804, 944

ГК РФ (п. 21)2.

Заверения об обстоятельствах могут приобретать в рамках договоренностей различную форму: гарантийного письма или гарантий, изложенных в тексте договора. Их закрепление в какой-либо форме дает основание контрагенту доверять инициатору договора в отношении

1Обзор «Убытки за недобросовестное ведение переговоров: взыскиваем с опорой на практику» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс», 2020.

2Пункты19,21постановленияПленумаВерховногоСудаРФот24.03.2016№7(спослед. изм.) «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» // Российская газета. 2016. 4 апреля.

19

достоверности обстоятельств, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения.

Формами ответственности стороны, предоставившей недостоверные заявления об обстоятельствах, имеющими значение для заключения, исполнения или прекращения договора, являются возмещение убытков

иуплата неустойки. Также другая сторона вправе отказаться от договора.

Впостановлении Пленума ВС РФ даны разъяснения о применении норм, закрепленных в ст. 431.2 ГК РФ, регулирующих заверения об обстоя-

тельствах. Ответственность за недостоверность заявления зависит от того, относится ли это заверение к предмету договора или к иным обстоятельствам (финансовое состояние, наличие соответствующих лицензий, заверение об отсутствии у сделки признаков, позволяющих отнести

еек крупным для хозяйственного общества, об отсутствии конфликта интересов у руководителя). В первом случае последствия недостоверности заверения определяются правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ и иных законах, а также ст. 431.2 ГК РФ, иными общими положениями о договоре и обязательствах (п. 1 ст. 307.1 ГК РФ). В частности, когда продавец предоставил покупателю информацию, оформив ее в виде заверения, о таких характеристиках качества товара, которым в большинстве случаев сходный товар не отвечает, и эта информация оказалась не соответствующей действительности, к отношениям сторон, наряду с правилами о качестве товара (ст. 469–477 ГК РФ), подлежат применению согласованные меры ответственности, например установленная сторонами на случай недостоверности заверения неустойка. Во втором случае недостоверности такого заверения применяется ст. 431.2 ГК РФ, а также положения об ответственности за нарушение обязательств (гл. 25

ГК РФ) (п. 34).

Предпринимательская деятельность обусловливает применение последствий, предусмотренных п. 1 и 2 ст. 431.2 ГК РФ, к предоставившему заверение лицу независимо от того, было ли ему известно о недостоверности таких заверений (независимо от вины), если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 35)1.

Принцип добросовестности закреплен и в норме п. 3 ст. 432 ГК РФ. Реализация такого подхода наиболее наглядна на примере договора подряда: если работы выполнены до согласования всех существенных усло-

1Пункты 34, 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Российская газета. 2019. 11 января.

20

вий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к отношениям сторон подлежат применению правила

оподряде и между ними возникают соответствующие обязательства.

Взаконе установлены правила, регулирующие заключение договора в обязательном порядке (ст. 445, 446 ГК РФ).

Впостановлении Пленума ВС РФ даны разъяснения о применении норм, регулирующих заключение договора в обязательном порядке (п. 38): названная обязанность и право требовать понуждения к заключению договора могут быть предусмотрены лишь ГК РФ либо иным федеральным законом или добровольно принятым обязательством.

Способ разрешения преддоговорных споров – передача их на рассмотрение суда. При этом, как указывает высшая судебная инстанция, в случае отсутствия у ответчика обязанности заключить договор или отсутствия соглашения о передаче разногласий на рассмотрение суда в принятии искового заявления о понуждении заключить договор (об урегулировании разногласий) не может быть отказано. В этом случае суд рассматривает дело по существу и отказывает в иске, если в ходе процесса стороны не выразили согласия на передачу разногласий на рассмотрение суда.

Участник гражданского оборота должен учитывать установленный в ГК РФ срок для передачи разногласий на рассмотрение суда (ст. 445). Как разъяснил ВС РФ, в случае пропуска управомоченной стороной тридцатидневного срока суд отказывает в удовлетворении требования лишь при наличии соответствующего заявления другой стороны.

Если во время рассмотрения спора о заключении договора одна сторона осуществляет предоставление, а другая сторона его принимает, то пропуск сроков на обращение в суд, установленных ст. 445 и 446 ГК РФ, не является основанием для отказа в удовлетворении иска (п. 41).

При принятии решения об обязании заключить договор или об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, суд в резолютивной части решения указывает условия этого договора, который считается заключенным на этих условиях с момента вступления в законную силу решения суда (п. 4 ст. 445 ГК РФ). При этом дополнительных действий сторон (подписание двустороннего документа, обмен документами, содержащими оферту и ее акцепт, и т.п.) не требуется (п. 42)1.

1Пункты 38, 41, 42 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Российская газета. 2019. 11 января.

21