Лекции и задания УрГЮА / История(ИГПЗС и ИОГП) / Фойницкий, Курс уголовного права / 290-467 Глава II Система уголовных судов
.doc§ 129. Русская система отводов присяжных. Русская система отводов присяжных приближается к франко-германской, так как и нашему законодательству неизвестны ни отвод всего списка (1875/543, Мясникова), ни отвод с указанием причин, но она представляет и важные особенности.
Наличное число присяжных по поверке списка должно быть не менее 24 (до закона 12 июня — не менее 30) и не более 33. Но и при наличности менее 24 (прежде 30) присяжных наша практика, отступая в этом отношении от западноевропейской и вынужденная к тому частыми неявками присяжных ввиду значительности наших расстояний, находит возможным приступать к составлению присутствия присяжных, если стороны не пожелают воспользоваться вполне правом отвода, причем требуется лишь, чтобы в ящик, из которого вынимается жребий, было опущено не менее 18 билетов имеющихся в наличии заседателей (1869/347, Лаврентьева; 1870/1355, Зиновьева; 1872/31, Воскресенского; 1874/390, Плескова; 1874/658, Граховского и др.).
Это принятое практикой толкование нельзя признать соответствующим закону. Комиссия 1863 г. действительно предполагала ввести в свой проект следующее постановление: „Если сторонами принят был уменьшенный список присяжных, то при вынутии жребия число отводов с каждой стороны сокра-
422
щается соразмерно уменьшению самого списка". Но соединенные департаменты Государственного совета отклонили его, руководствуясь тем, что „список 30 очередных присяжных заседателей, вызванных к судебным заседаниям, служит основанием устанавливаемого порядка в составлении присутствия по жребию. Сокращение сего списка, хотя бы на то последовало и согласие сторон, не может не иметь влияния на те гарантии, которыми в Основных положениях обставлено избрание присяжных. Если вообще устройство суда и порядок судопроизводства обусловливаются высшими целями правосудия, а не волей сторон, то тем менее можно допустить соглашение сторон насчет отступления от существующих в том или другом отношении правил по уголовным делам, в которых заинтересованы не одни частные лица, но также общество и государство. Поэтому не следует и предлагать сторонам принятие уменьшенного списка наличных присяжных, а надлежит принять за правило, что если наличное число заседателей окажется менее 30, то председатель суда делает распоряжение о пополнении списка по жребию из числа запасных заседателей"1. Из этого совершенно ясно выраженного положения Государственного совета, сохраняющего полную силу и относительно минимального числа 24, по закону 12 июня 1884г., вытекает: во-первых, что к слушанию дела не может быть приступлено, если по поверке списка и дополнении его по жребию запасными заседателями налицо находится менее 30 (ныне 24) присяжных (ст. 648 У УС), хотя бы стороны и заявляли согласие продолжать заседание при меньшем числе, ограничив свое право отвода; во-вторых, что ст.656 УУС имеет не тот смысл, сообщаемый ей практикой, будто бы закон дозволяет образование присутствия даже из 18 присяжных, когда стороны правом отвода воспользоваться не пожелают, а указывает лишь объем права отвода, подсудимому принадлежащего. До отводов присяжных в списке, сторонам предъявляемом, должно быть не менее 24, после отводов — не менее 18; таково точное значение закона.
Другая особенность нашего законодательства та, что отвод предъявляется сторонами не устно, а письменно, вычеркиванием отводимых присяжных из списка, и притом не по мере вы-нутия имен присяжных по жребию, а до приступа к жребию, так что имена отведенных не оглашаются2.
Комиссия 1863г. склонялась к принятию у нас существующего на Западе порядка устного отвода по мере вынутия
1 Журн. соед. деп. Госуд. совета. 1865. № 47. С.59.
2 Впрочем, провозглашение имен отведенных присяжных вместо вычеркивания их из списка не признается поводом кассации (1867/353, Иванова).
423
а
жребия1; но соединенные департаменты увидели в этом отступление от Основных положений и возвратились к ним, спроектировав теперешнюю ст.655 УУС.
Для отвода списки присяжных предъявляются сторонам, сперва прокурору или заменяющему его частному обвинителю, затем подсудимому. Если подсудимый неграмотен и не имеет защитника, то для производства отвода удаляется в особую комнату, где при помощи судебного пристава вычеркивает отводимых им присяжных (1872/960, Белякова). Тот же порядок должен быть наблюдаем при неграмотности частного обвинителя.
В тесной с этим связи стоит дальнейшая особенность нашего законодательства, имеющая влияние на объем предоставленного сторонам права отвода; оно желает, чтобы за последовавшим отводом оставалось число присяжных, превышающее то, которое требуется для судебного их присутствия, „чтобы окончательное назначение 12 присяжных, которым вверяется решение дела, определялось не отводом, а жребием и чтобы сверх 12 присяжных всегда было налицо несколько заседателей для замещения выбывающих по болезни или другим причинам". Поэтому отвод допускается лишь до тех пор, пока не останется в списке 18 неотведенных присяжных2, из которых по жребию и составляется присутствие их, чем объем отвода для каждой стороны уменьшается на два лица, а для обеих — на четыре.
Наконец, отличительную черту русского законодательства до закона 12 июня 1884г. составляла и принятая им система определения числа отводов, каждой стороне предоставляемых. Прокуратуре и частному обвинителю оно принадлежало в точно указанной цифре — именно 6; для подсудимого же цифровой минимум 6 мог возрастать, если обвинение не пожелало воспользоваться принадлежащим ему правом или воспользовалось им в более узком размере. Закон 12 июня 1884г. произвел два изменения: он, во-первых, понизил право отвода каждой стороны до трех человек и, во-вторых, отменил увеличение объема права отвода подсудимого при нежелании обвинителя воспользоваться своим правом в полном объеме.
Последнее положение закона 12 июня, развивая процессуальную равноправность сторон, может быть и одобрено. Но
1 Ст.589 проекта УУС: „Для составления присутствия присяжных по жребию председатель суда опускает билеты с именами заседателей в урну, перемешает их и потом вынимает по одному, провозглашая вынутое имя и предъявляя билет сначала прокурору или частному обвинителю, а потом подсудимому. При этом стороны могут предъявить отвод без объяснения его причин".
2 Комиссия 1863 г. полагала допустить отвод до тех пор, пока не останется шестнадцать не отведенных сторонами лиц; соединенные департаменты в 1864 г. увеличили это число до восемнадцати (Журн. соед. деп. Госуд. совета. 1864. №47. С.60).
424
первое его положение, во всяком случае, возбуждает серьезные сомнения.
Объем права отвода, сторонам принадлежавшего до закона 12 июня, в сравнении с иностранными законодательствами у нас был весьма скромный. Говорят, практика обнаружила злоупотребления им со стороны защиты; но если желали облегчить население, присяжную повинность отбывающее, то можно было сократить его по делам меньшей важности, остгшив прежнюю норму неприкосновенной для дел большей важности. Подведение всех уголовных дел к одному знаменателю в данном случае едва ли правильно.
Мера, законом 12 июня установленная, тем более опасна, что наше законодательство, как мы видели, не знает мотивированного отвода присяжных. Но, допустив даже противоположное толкование ст.647 УУС, нельзя забывать, что законные причины отвода судей наше право намечает весьма узко — несравненно уже и французского, и германского законодательств. На эту меру, законом 12 июня принятую, следует смотреть, как на временную уступку перед обстоятельствами, ничего общего с интересами правосудия не имевшими.
Право отвода без указания причин принадлежит выступающим в деле обвинителю и подсудимому (ст.654—657 УУС).
Под обвинителем разумеется как публичный, так и частный. Права их относительно отвода совершенно одинаковы (ст.656 УУС), причем, конечно, выражение „частный обвинитель" нужно понимать в техническом смысле, отличая его как от гражданского истца, так и от лица, потерпевшего от преступления, но не пользующегося правами частного обвинения, потому ли, что дело принадлежит к числу преследуемых в порядке публичного обвинения, или потому, что по делу, в частном порядке преследуемому, потерпевший не заявил обвинения, которое принято другими, посредственно или непосредственно от преступления потерпевшими. Гражданскому истцу право отвода присяжных не принадлежит ни по делам, преследуемым в публичном порядке, ни по делам частным (1873/449, 971; 1877/68). Это вытекает из особой природы гражданского иска в уголовном деле, строго ограничиваемого гражданскими интересами. Не дополняя собой обвинителя, а преследуя перед судом совершенно особые задачи, гражданский истец не может приобрести право отвода и при отказе от него обвинителя или при выраженном им на то согласии. Право отвода, принадлежащее частному обвинителю, осуществляется или им лично, или его представителем на суде. Закон не предусматривает случая, когда по делу имеются одновременно публичный и частный обвинитель, что, по-видимому, возможно при совокупности преступлений (ст.211 УУС); но так как прокурор и частный обвинитель имеют право отвода самостоятельно и
425
нераздельно, и притом каждый в полном объеме, стороне обвинительной принадлежащем, то следует заключить, что правило о соединении уголовных дел, поставленное весьма широко действующим законодательством, по крайней мере в этом случае подлежит ограничению и что ни в каком случае не могут быть соединяемы дела, из которых одно рассматривается в публичном, а другое — в частном порядке.
Другая сторона, имеющая право отвода присяжных без указания причин,— подсудимый, а если их несколько, то все они совместно (ст.657 -УУС). Закон молчит о защитнике, но-так как представитель на суде имеет те же процессуальные права, что и представляемый им, если противное категорически не установлено законом (ст.630 УУС) —по данному же вопросу закон говорит об обвинителе и подсудимом, как о сторонах (ст.655 УУС),— то практика совершенно правильно признает право отвода и за защитником, разъяснив, что последний может воспользоваться им и в том случае, если подсудимый не желает предъявлять отвода (1867/218, Медведева). Но защита дополняет, а не заменяет подсудимого на суде и предполагается действующей с его согласия; нашему праву остается еще неизвестной необходимая защита, заменяющая подсудимого и действующая на суде совершенно от него самостоятельно, во имя не личных его желаний, а публичных интересов уголовного правосудия1. Отсюда вытекает, во-первых, что в случае категорически выраженного подсудимым желания, несо-гласимого с желанием защитника, суд должен удовлетворить первое из них, и, во-вторых, что список присяжных для отвода правильнее предъявлять не защитнику, а самому подсудимому (1867/519, Соколова), который затем может, если пожелает, передать или потребовать предъявления его своему защитнику.
Совместный отвод установлен на случаи, когда подсудимых по одному и тому же делу несколько, т.е. более одного (ст.657 УУС). Если все они могут согласиться между собой, то отвод производится по взаимному их соглашению, которое в том числе принадлежит стороне судящейся; если же соглашения не последовало, то число это распределяется между ними поровну, когда это возможно; при невозможности вопрос об отводе решается подсудимыми по большинству их голосов или по жребию, причем выбор того или другого пути зависит от соглашения подсудимых.
§ 130. Образование присутствия присяжных. Действия, сюда входящие: вынутые жребия, избрание старшины. Получив списки от сторон, суд приступает к образованию из неотведенных ими присутствия присяжных заседателей. Это процес-
1 Такова необходимая защита по германскому законодательству.
426
суальное действие слагается из ряда последовательных актов, а именно: вынутия по жребию из особого ящика билетов с именами 12 очередных и 2 запасных заседателей, поверки произведенного жребия, приведения не присягавших ранее к присяге и объяснения прав и обязанностей тем, которым они не были за неявкой их объяснены при открытии периода заседаний.
Присутствие присяжных по каждому делу должно состоять из 12 очередных и 2 запасных; назначение последних—заменять собой очередных на случай выбытия их из состава присутствия по болезни и другим причинам. Но подобные случаи сравнительно редки, так что избрание заседателей для каждого дела представляется излишней роскошью, увеличивающей бремя судебной повинности для населения и уменьшающей объем права отвода. Зато, напротив, по делам сложным, обещающим затянуться на несколько недель или даже месяцев (что зачастую бывает в Англии и Америке, где этого не боятся), двух запасных может оказаться недостаточно. По этим именно причинам в иностранных законодательствах избрание запасных заседателей устанавливается не как мера, по каждому делу обязательная, а факультативная, с правом суда по тем делам, в которых она требуется, кроме 12 очередных избрать одного, двух и даже трех запасных заседателей. Запасные заседатели, не подавая голоса при решении дела, ограждаются от посторонних влияний наравне с очередными (1875/320, Рублева; 1876/140, Албута), удаляются с ними в совещательную комнату и в случае выбытия очередных поступают на их места в порядке вынутия жребия; к присяге1 они приводятся вместе с очередными (ст.661, 662 УУС).
Жребий производится записыванием имени каждого неотведенного присяжного на особом билете, опущением всех таких билетов в закрытый со всех сторон ящик и вынутием из него по одному 14 билетов, немедленно прочитываемых вслух председателем. Кассационная практика требует самого точного соблюдения этого порядка как гарантии надлежащего замещения скамьи присяжных. Так, поводами к отмене производства ею признаны замена именных билетов шариками с номерами (1873/648, Фельдштейна), помещение билетов вместо закрытого ящика в открытую урну (1868/264, Михайлова) или в шляпу (1874/375, Степанова!
Жребий вынимается председательствующим в заседании после того, как стороны осуществили свое право отвода. Производство жребия до предъявления списков сторонам для отво-
1 1877/95, Струсберга и др. Прежде Сенат находил, что запасные заседатели приводятся к присяге лишь при включении их в состав присутствия (1873/598, Хисамутдинова).
427
да есть весьма важное нарушение закона; заметив его, председательствующий из опасения кассации должен устранить это нарушение, приступив к вынутию жребия вновь после предъявления списков сторонам (1867/353, Иванова).
Возлагая на председательствующего образование присутствия присяжных по жребию, закон требует от него всевозможной осмотрительности в этом отношении. Если при опущении билетов в ящик или при вынутии их произошла какая-либо ошибка, то она должна быть исправлена тотчас по обнаружении ее; при этом председательствующий может даже объявить состоявшееся избрание недействительным и приступить к вынутию жребия вновь, но к такой мере он должен прибегать лишь в исключительных случаях, когда исправление замеченной ошибки невозможно без вынутия нового жребия (ст.663 У УС).
После вынутия по жребию 14 билетов председательствующий обязан поверить производство его, хотя бы у него не возникало никаких сомнений в его правильности. Такая поверка делается подсчитыванием оставшихся в ящике билетов; если окажется, что туда положены были не все билеты или произошла иная ошибка, то председательствующий, объявив произведенное избрание недействительным, приступает к новому. Провозглашение имен, записанных на оставшихся в ящике билетах, не допускается для того, чтобы этим путем не сделались известны имена присяжных, отведенных сторонами. Но нарушение этого правила поводом кассации не признается.
По составлении присутствия присяжных они избирают из своей среды старшину и, если этого не сделано ранее, приводятся к присяге и получают от председателя объяснение их прав и обязанностей; этим актом заканчивается образование присутствия присяжных.
Старшина присяжных (ст.670 УУС) избирается ими из своей среды, из числа грамотных лиц, притом в западных и южных губерниях непременно из лиц христианских исповеданий (ст.670 УУС). Требование грамотности вытекает из обязанностей, на старшине лежащих: он управляет ходом их совещаний, прочитывает им вопросы суда, записывает их ответы, прочитывает вопросы суда и ответы присяжных в судебном заседании. В пределах этих обязанностей от него и требуется грамотность. Старшина занимает первое место на скамье присяжных, но права его при решении дел одинаковы с правами его товарищей, и голос его имеет равную с их голосами силу.
Служебный список составляется на всю сессию, присутствие же присяжных образуется по каждому делу особо. Большинство комиссии 1863г. предполагало постановить, что присутствие присяжных, избранное для одного дела, с согласия
428
сторон может оставаться и для решения других дел, назначенных в том же заседании, без вынутия нового жребия1. Это начало было известно прусскому законодательству, а впоследствии принято было германским уставом и оказалось весьма практичным. Но меньшинство комиссии видело в „предоставлении одному и тому же присутствию присяжных решения нескольких дел сряду без вынутия по каждому делу особого жребия коренное изменение не в образе действий, но в самой идее суда присяжных, отличающегося от постоянного суда именно тем, что присутствие присяжных составляется из представителей общества по жребию, для каждого дела в особенности, при широком праве отвода, предоставленном сторонам. Поэтому обращение суда присяжных в постоянное присутствие для нескольких дел не может не ослабить тех преимуществ, которые имеет суд присяжных перед судом постоянным"2.
Соединенные департаменты согласились с мнением меньшинства, ибо „очередные заседатели, вызванные к судебным заседаниям на известный срок, должны находиться безотлучно в том месте, где заседание происходит. Поэтому для составления присутствия присяжных при некоторой расторопности председателя суда нужно самое незначительное время, для вы-играния которого нет никакой надобности отступать от установленного Основными положениями (ст.8) порядка составления особого присутствия присяжных перед рассмотрением каждого дела"3.
Из правила об образовании присутствия присяжных по каждому делу особо вытекает, что и все действия, его сопровождающие, должны быть повторяемы так же по каждому делу, именно: поверка явившихся (ст.646 УУС), опросы присяжных об отношениях к участвующим лицам, устранение из состава их как относительно, так и абсолютно неспособных (ст.647), предъявление списков для отвода, вынутие и поверка жребия, приведение избранных к присяге (ст.664), избрание старшины (ст.670) и объяснение присяжным их прав и обязанностей (ст.671—677). Частое повторение всех этих процессуальных действий, кроме потери времени, имело последствием неизбежное умаление достоинства их в умах присяжных. Неудобства эти смягчены законом 3 июня 1894г., которым приведение к присяге и объяснение прав и обязанностей присяжных отнесены к открытию периода заседаний, исключая лишь случаи неявки к тому некоторых лиц.
1 Объяснит, зап. к проекту УУС 1863 г., с.325
2 Там же, с.322 (перепечатано в судебных уставах, изданных Государственной канцелярией, под ст.658 УУС).
3 Журн. соед. деп. Госуд. совета. 1864. № 47. С.61, 62.
429
§ 131. Права, обязанности и ответственность присяжных. Присяжные заседатели несут государственную повинность отправления правосудия. Ею определяются их права, обязанности и ответственность.
Не будучи должностными лицами, присяжные не разделяют с ними их служебных прав; их отношения к государству оканчиваются с концом сессии, на которую они вызваны; самым неимущим из них иногда выдается пособие в виде вознаграждения за понесенные ими путевые расходы и потерю времени; как мы видели, и это право присяжных отрицается нашей практикой, несмотря на предположения законодательства.
Но присяжные имеют права, необходимые для правильного и безостановочного разбора ими судебных дел. Они пользуются почетом, судебной власти приличествующим; оскорбление их при судебном разборе или по поводу его является преступлением против управления. В судебном заседании вошедшие в состав присутствия присяжные приравниваются к судьям, имея равное с ними право „как на осмотр следов преступления, поличного и других вещественных доказательств, так и на предложение, через председателя суда, допрашиваемым лицам вопросов" (ст.672 УУС); они присутствуют на суде при всем разборе и прениях, могут во всяком положении дела просить председателя разъяснить содержание прочитанных на суде документов, относящиеся к делу законы и вообще все для них непонятное (ст.663 УУС). Они разрешают предложенные им судом вопросы о виновности или невиновности подсудимых, без всякого в том участия посторонних лиц, и решение их ложится в основание судебного приговора.
Обязанности присяжных определяются природой той же повинности, к отбыванию которой присяжные приглашаются. Их можно разделить на предшествующие разбору дела, сопровождающие его по времени и следующие за ним.
К первой группе принадлежат обязанности явиться к суду, принести установленную присягу и, выслушав наставление председателя, вступить, в случае избрания по жребию, в состав присутствия.
Присяжные, вошедшие в служебные списки, вызываются в суд письменными повестками; устный вызов не допускается. Повестка налагает обязанность явки в течение всей сессии. В ней означаются имя, отчество и фамилия вызываемого, цель вызова, время и место явки и последствия неявки (ст.553, 377—388, 649—652 УУС). Неявившимися практика признает как не прибывших в суд, так и прибывших в таком состоянии, которое лишает их возможности принимать участие в судебном разборе, например в опьянении. Неявка к суду сопровождается ответственностью, которая отпадает лишь при наличности законных причин неявки. Объем их для присяжных несколько
430
шире, чем для свидетелей и обвиняемых: при столкновении обязанностей присяжного с другими важными и безотлагательными обязанностями по службе государственной, или общественной, или даже по личным хозяйственным делам, исполнение которых не может быть поручено другому, ответственность за неявку отпадает1.
Принесение присяги требуется от всех лиц, избранных в состав присутствия; отказ от нее нужно считать равносильным неявке к суду. Комиссия 1863г. предполагала установить у нас гражданскую присягу, отбираемую председателем суда; но по настоянию Св. Синода Государственный совет заменил ее религиозной, приняв и рекомендованную формулу ее, по которой присягающий обещается именем Божьим приложить всю силу разумения своего к тщательному рассмотрению дел и подать решительный голос согласно с тем, что увидит и услышит на суде, по сущей правде и убеждению его совести (ст.666 УУС). Каждый присягает по обряду своего исповедания; но принятие присяги лицом лютеранского или католического исповедания у православного священника не признается нарушением закона (1876/328, Ерофеева). Из правила об отобрании присяги духовным лицом допускается изъятие только для лиц иноверных исповеданий; если в месте заседания суда нет духовного лица их исповедания, то его заменяет председгггель (ст.668 УУС). От лиц, принадлежащих к вероучениям, не приемлющим присяги, вместо нее отбирается торжественное обещание, соответствующее присяге (ст.669 УУС). С ними нельзя смешивать атеистов: объявившие себя таковыми не могут быть допускаемы к исполнению обязанностей присяжного. Точное соблюдение всего обряда присяги кассационная практика считает одним из существенных условий, ограждающих правильность судебного разбора2. Отказ от принесения присяги нашим законодательством особо не предусмотрен. Во всяком случае, отказавшийся от нее не может исполнять обязанностей присяжного заседателя.
Перед приведением к присяге духовное лицо объясняет заседателям ее святость и значение, но оно не имеет права касаться существа дел, подлежащих решению присяжных, и возбуждать их сочувствие или несочувствие к подсудимому
Сенат, впрочем, совершенно правильно рекомендует судебным местам избегать распространительного толкования ст.650 (общ. собр. 1880/33); так, не все служебные занятия освобождают от обязанности явки, а только особые по службе поручения, данные вне ее обычного течения.
2 1870/66, Аттиль. Существенным нарушением признано произнесение клятвы по выслушании не всей формулы присяги или (1875/18, Пруссака и Долбни) формулы, не соответствующей ст.666, а также ныне ст.6456УУС.
431
(1867/383, Ситскова; 1870/1434, Мягкова; 1875/535, Висле-нева и др.).
Обязанности присяжных, сопутствующие судебному разбору, состоят ib безотлучном пребывании в зале заседания при разборе дела при условии избегать сношений с лицами, не принадлежащими к составу суда, и собирать какие бы то ни было сведения по делу вне судебного заседания (ст.675 УУС), в приложении всей силы разумения к рассмотрению всех обстоятельств дела и в подаче решительного голоса по сущей правде и убеждению совести (ст.666 УУС).
Самовольные отлучки из зала заседаний воспрещены присяжным под угрозой устранения виновного от дальнейшего разбора дела и денежного взыскания от 10 до 100 р.; если устранение имело последствием остановку дела, то виновный подвергается и платежу происшедших от того издержек (ст.676 УУС).
Из обязанности избегать сношений с посторонними лицами, огражденной той же санкцией, вытекают принимаемые председателем меры ограждения присяжных от посторонних влияний (ст.615 УУС), удаление их в особую совещательную комнату, охраняемую стражей (ст.806 УУС), и даже запрещение уходить домой для отдохновения (ст.616 УУС). С ними мы встретимся в дальнейшем изложении.
Наконец, обязанность внимательного рассмотрения и нелицеприятного решения дела содержит в себе запрещение неправосудия из корыстных или каких бы то ни было иных личных видов — эти деяния сопровождаются уголовной ответственностью.
По окончании судебного разбора на присяжных лежит обязанность сохранять тайну их совещаний, не объявляя никому, какие голоса были поданы в пользу или против подсудимого. Но по тому же и при слушании дела присяжные должны воз-дер живаться от обнаружения как своих мнений по делу, так и мнений своих товарищей; обнаружившие его удаляются из состава присутствия1.
Нарушение правила о тайне совещаний, установленного для ограждения присяжных от мести, обложено денежным взысканием от 10 до 100р. (ст.677 УУС). Но предписанная присяжным обязанность эта не безусловна; она значит лишь, что присяжные без нужды, для удовлетворения одного любопытства, не должны сообщать никому, кто именно из них подал голос в пользу или против подсудимого (1876/294, Озерова), и не имеет той силы, как возлагаемая тайной исповеди и