Лекции и задания УрГЮА / История(ИГПЗС и ИОГП) / Фойницкий, Курс уголовного права / 290-467 Глава II Система уголовных судов
.docСуд присяжных, по замечанию составителей судебных уставов, может принести действительную пользу только тогда, когда он образуется из людей добрых, безукоризненной нравственности и заслуживших полное и безусловное доверие общества. Потому-то присяжными орш желали видеть людей, которые могли бы считаться представителями большинства благонамеренных граждан. Всякая личная повинность предполагает способность каждого, на кого она возлагается, к действительному отправлению ее. Эта способность должна быть в наибольБ1ей мере обеспечена для отправления столь важной в .государственной жизни повинности, как повинность правосудия. Такой цели призваны служить годовые списки, разделяющиеся на список очередных и запасных заседателей.
Материалом для составления их должны служить общие списки. Лица, сюда не вошедшие, могут быть внесены в годовые списки только тогда, когда комиссия признает такое невнесение неправильным. Но из таких списков вносится в очередные лишь некоторое их число, потребное для целей правосудия.
Выбор этого числа лиц предоставлен усмотрению комиссии. Действия ее в этом отношении не подлежат обжалованию!. Но закон обязывает вносить в очередные и запасные списки только лиц, которые могут быть признаны представителями благонамеренного большинства, по внимательном обсуждении, в какой мере каждое лицо, в общий список вошедшее, способно к надлежащему исполнению обязанностей присяжного. Обсуждению
1 За исключением только случая внесения в очередной список лиц, исполнявших обязанности присяжного в истекшем году, если есть возможность обойтись без них, а в месячные списки — одного лица дважды в том же'году (ст. 104, 105 УСУ).
401
подлежат личные качества и личное достоинство каждого гражданина, имя которого помещено в общем списке. Закон рекомендует при этом иметь в виду нравственные их качества, так как для того, чтобы быть авторитетным судьей, необходимо самому стоять вне всяких, по возможности, упреков; комиссия не только вправе, но и обязана обращать внимание как на поступки, которые послужили основанием для возбуждения судебного преследования, так и на иные предосудительные действия или порочный образ жизни, известные ей из каких бы то ни было источников, и всякие вообще обстоятельства или, по выражению закона, причины, известные комиссии и свидетельствующие о степени способности данного лица к исполнению обязанностей присяжного (ст.99 УСУ), как-то: состояние умственных и физических способностей, необходимых для здравого суждения; общественное положение и образование, определяющие степень независимости и опытности; имущественная состоятельность, дающая возможность без крайнего обременения себя исполнять обязанности правосудия.
Сенат по 1-му департаменту признал за комиссиями право вносить в очередные списки лиц неимущих, но рекомендовал им соблюдать при этом крайнюю осмотрительность и сообразовываться с местными обстоятельствами1. Наконец, Сенат требовал уравнительного составления списков по сословиям, так чтобы дальнейшие списки и скамья присяжных могли быть составлены из лиц разных званий и сословий.
Очередные присяжные годового списка суть те, из которых по жребию составляется список служебный; они представляют собой нормальный контингент населения, присяжную повинность отбывающего. Но на случай неявки некоторых из них необходимо пополнение их лицами, которые близки к месту заседаний суда и могут быть приглашены без особенного их обременения. Это значение имеет институт запасных заседателей, списки которых изготовляются одновременно со списками очередными, в том же порядке и по тем же началам, с тем лишь различием, что сюда вносятся только живущие в городах, где происходят заседания суда с участием присяжных (ст. 101 УСУ). Число их уставы определяли для Петербурга и Москвы в 200, для городов — в 60 лиц; закон 12 июня 1884г., уменьшив объем права отвода присяжных, сократил и это число, поставив его в связь с предположенным числом периодов заседаний; на каждый такой период в годовой список вносится по шесть запасных заседателей (ст. 102 УСУ).
Относительно евреев во всех местностях постоянного их пребывания существует специальное правило: число их в годо-
вых списках не должно превышать процента еврейского населения в общем]. -
§ 124. Списки периодические. Поверка их. Значение неправильного внесения лиц неспособных в эти списки. Изготовив годовые списки, комиссия приступает к распределению их по более дробным периодам времени, для того чтобы каждое лицо, к исполнению присяжной повинности призываемое, могло быть заблаговременно оповещено, когда именно оно должно быть к этому готово. Уставы такими периодами прР1знавали четверти года; закон 12 июня сократил их до одного месяца, определив число их в соответствии с числом действительно предположенных сессий. Такие периодические, или месячные, списки публикуются в местных ведомостях в первых числах декабря и тогда же препровождаются председателю местного окружного суда, который властен перенести присяжных из одной очереди в другую по ходатайству их (ст. 107, 108 УСУ).
Распределение присяжных по периодам имеет большое значение. Комиссия должна удовлетворить при этом три крупных интереса (общ. собр. 1880/33): интерес всего населения, к отправлению правосудия призываемого; на этом основании комиссия должна заботиться о том, чтобы каждое .лицо призывалось для исполнения обязанностей правосудия в те месяцы, когда оно может быть отвлечено от своих домашних занятий без крайней тягости; интерес отдельных ведомств и учреждений, так, чтобы „исправление обязанностей присяжных лицами, состоящими на государственной гражданской службе, не имело вредных последствий для этой службы"; посему отнесение к одному периоду года значительного числа должностных лиц какого-либо одного учреждения, например гимназии, представляется неправильным (Собрание узаконений. 1871. №55); наконец, интерес правосудия, который требует, чтобы ни один месячный список „не состоял из лиц малоспособных, чтобы лица, более соответствующие званию присяжных, были распределены равномерно, чтобы в каждом из них было достаточное число грамотных и чтобы каждая четверть (ныне каждый период) была составлена из присяжных разных званий и сословрш, так как от лиц разных званий образуется более правильное мнение об обсуждаемом факте вследствие разностороннего взгляда на жизнь и уяснения ее различных условий" (общ. собр. 1880/33).
При составлении списков присяжных возможны нарушения закона. Для предупреждения и устранения их закон устанавливает заявления -комиссии, жалобы окружному суду и последовательную проверку списков как комиссией, учрежденной для составления их, так и окружным судом.
1 Собрание узаконений. 1878. № 7. Ст.20.
402
1 Собрание узаконений. 1884. № 75. Ст.547.
403
О заявлениях комиссии и жалобах окружному суду сказано выше. Первые содержанием своим могут иметь как неправильное внесение кого-либо, так и неправильное невнесение. Вторые допускаются только на неправильное внесение в очередной или"запасной список лиц, освобождаемых законом от присяжной повинности; его неполнота, устранение им лиц, вполне достойных звания присяжного заседателя, не могут быть содержанием их.
Проверке комиссией подлежат общие списки в широких размерах; председатель ее проверяет их со стороны формальной, комиссия — со стороны материальной, по существу; она может и обязана как вычеркнуть из общего списка лиц, ненадлежаще сюда внесенных, так и включить в очередные списки лиц, неправильно обойденных списками общими. Но вопрос этот обсуждается ею келейно, и контролю окружного суда подлежат только случаи неправильного внесения ею кого-либо в список, а отнюдь не невнесения; притом контроль этот обусловлен жалобой неподлежаще внесенных, т.е. непосредственно лишь заинтересованных, и непродолжительным сроком, именно двухнедельным со времени получения извещения о внесении в список.
Закон 1884 г. прибавил сюда проверку окружным судом, и притом двойную. Одна происходит при составлении служебного списка путем жребия (ст.550 УУС): суд, по имеющимся у него сведениям и выслушав заключение прокурора, исключает из списка лиц, оказывающихся не имеющими права быть присяжными заседателями (ст.82 УСУ). Вторая имеет место перед образованием состава присутствия для данного дела (ст.647 УУС): суд по заявлению сторон устраняет неправоспособных (ст.82 УСУ), а по сообщениям самих явившихся присяжных заседателей увольняет тех из них, которые имеют законные причины к отлучке или самоотводу (ст.600 УУС); закон 7 июня 1894 г. судебное устранение неправоспособных и необходимую для того судебную проверку отнес к открытию периода заседаний присяжных (ст.6454 УУС). Этот судебный контроль правильности списков производится по имеющимся у суда или немедленно представляемым ему сведениям без особого исследования; последнее не допускается, так как оно могло бы затянуть разбирательство дел. Для того чтобы выяснить необходимость устранения, суд властен, однако, предложить соответствующие вопросы находящимся в зале заседания внесенным в списки лицам, которые обязаны отвечать на них. Закон возлагает на суд устранение только лиц, в ст.82 УСУ указанных, не говоря о прочих лицах, не подлежащих внесению в списки (ст.84, 85, 87 УСУ).
Но, несмотря на эти предосторожности, в составе присутствия присяжных заседателей могут оказаться лица, неспособные
404
по закону быть присяжными. Является вопрос, какое влияние участие их может иметь на силу постановленного приговора? Везде на Западе это обстоятельство признается безусловным кассационным поводом, так как с достоинством суда'было бы несовместимо предоставление отправлять правосудие лицам, которых сам закон признает к тому непригодными. Наша сенатская практика склоняется к иному ответу, на том указываемом ею основании, что составление общего, годовых и периодических списков закон вверяет органам, стоящим отдельно от судебного ведомства, и что сила судебных действий не может быть поставлена в зависимость от допущенных ими неправильностей, для устранения которых установлены совершенно особые способы обжалования и проверки (1867/49, Плешкова; 1867/232, Игнатьева; 1873/729, Спиридонова и др.). Но независимо от того, что нередко и неправильности несудебных органов оказывают влияние на силу судебных действий (например, священнослужителя при приведении к присяге), со времени законов 1884г. и особенно 1887г. установлен судебный контроль за списками присяжных, вследствие чего ранее состоявшиеся разъяснения Сената в значительной степенр! утратили почву.
§ 125. Списки служебные (сессионные). Органы и порядок их составления. Составлением периодических списков заканчивается деятельность временных комиссий, и дальнейшая забота об организации присяжных переходит на коронный суд, к составу которого присяжные присоединяются. Им последовательно образуются два списка — список служебный, или сессионный, распадающийся на очередной и запасной, и список присутствия присяжных. Общая их черта состоит в образовании их по жребию. Но список сессионный составляется во время приготовительных к суду распоряжений и на целый ряд дел, подлежащих рассмотрению в данный период заседаний1, присутствие же присяжных образуется по каждому делу особо при деятельном участии сторон. Закон 3 июня 1894г. между составлением служебного списка и составлением присутствия присяжных, происходящего по открытии судебного заседания по данному делу, создал промежуточную процессуальную стадию, введя публичное судебное заседание для образования состава присяжных заседателей не на каждое дело порознь, а на все дела данного периода; здесь могут присутствовать обвинители— как публичный, так и частные — и подсудимые по всем таким делам и имеют право предъявлять заявления о причинах, в силу коих внесенные в список лица утратили право быть при-
1 Закон 12 июня требует участия при этом прокуратуры, но не как стороны, а как органа охранения законности списков в интересах общегосударственных.
405
сяжными; по устранении их судом оставшиеся приводятся к присяге (ст.6457 У У С), и председатель разъясняет им их права и обязанности. Эта промежуточная процессуальная стадия названа „открытием периода заседаний с участием присяжных заседателей".
Служебный список, как и годовой, делится на очередной и запасной; первый составляется из периодического списка очередных присяжных и должен содержать в себе 30 имер!, второй— из списка запасных присяжных и содержит в себе три имени (вместо шести, как требовалось до закона 12 июня).
До названного закона 12 июня служебный список составлялся непосредственно из списков очередного и запасного, и только в западных и южных губерниях указывалось наблюдать, чтобы число евреев соответствовало процентному отношению общего числа их в каждом уезде к численности всего населения уезда; если бы по вынутии жребия число еврейских имен превысило определенную для евреев по уезду пропорцию, то в служебный список вносятся только первые еврейские имена, вышедшие до уровня означенной пропорции; остальное за тем число присяжных пополняется в указанном жребием порядке лицами христианского и иных исповеданий1. На основании же закона 12 июня вынутию жребия для составления служебных списков должна предшествовать поверка периодических списков; она состоит в том, что суд по выслушании заключения прокурора исключает из списков тех лиц, которые согласно имеющимся в виду его сведениям окажутся не имеющими права быть присяжными2.
Служебные списки составляются председателем того суда, к участию в заседаниях которого должны быть приглашены присяжные (ст.551, 1105, 1106 УУС), в судебном заседании при открытых дверях присутствия. Гласность этого акта принята комиссией 1863г. по следующим соображениям: „Хотя преждевременное оглашение лиц, призываемых к судебным заседаниям в качестве присяжных, открывает подсудимым и их родственникам возможность ходатайства у присяжных заседателей, но, с другой стороны, и негласное вынутие жребия призываемым заседателям не предоставляет надлежащих гарантий в том, что они действительно призываются по жребию, а это обстоятельство подрывает доверие к суду присяжных заседателей. Первое условие неблагоприятно обвинению, второе неблагоприятно защите. Выбирая из этих двух зол меньшее, нельзя не отдать предпочтение гласному вынутию жребия перед негласным в том внимании, что сохранение тайны вынутая жре-
бия присяжными, которые должны быть извещены о призыве их заблаговременно, представляется неудобоисполнимым и во всяком случае может служить основанием к отступлению от начала гласности в ущерб доверию к суду присяжных, которого существенное преимущество и состоит, собственно, в том, что он представляется судом, наиболее независимым от обвинительной власти и наиболее ограждающим защиту подсудимых1".
По однородным соображениям принят и порядок составления сессионных списков по жребию2, который вынимается председателем суда из двух ящиков: в одном лежат имена очередных присяжных, в другом — имена запасных; имена, значащиеся на вынутых билетах, вносятся в два особых списка, которые скрепляются секретарем и подписываются судьями, а о вынутии жребия составляется особый протокол; затем избранные по жребию присяжные заседатели извещаются от суда особыми повестками о явке в згюедание (ст.551—553 УУС).
Служебные списки у нас ввиду значительности расстояний составляются несколько ранее, чем на Западе, именно за три недели до сессии. Лица, сюда вносимые, предназначаются „для присутствия в течение всего периода заседаний" (ст.500 УУС). Ко дню, определенному судом для начала сессии, присяжные вызываются повестками, и только причины, в законе указанные (ст.553, 649—653 УУС), освобождают их от ответственности за неявку; будучи раз вызваны повестками, на последующие дни сессии присяжные, вошедшие в служебный Список, обязаны являться без особых каждый раз вызовов3. Тот же порядок соблюдается относительно запасных заседателей4. Служебный список составляется отдельно для каждого уезда; но вынутие жребия для всех уездов округа может происходить в хместе постоянного пребывания суда.
1 Примечание к ст.550 УУС и закон 1884 г.
2 Ст.550 УУС в новой редакции; о судебном устранении присяжных см. следующий параграф.
406
1 Объяснит, зап. к проекту УУС 1863 г., с.268, 269.
2 Там же с.268: „Имея в виду, что общепринятый способ призыва присяжных к периодическим судебным заседаниям есть вынутие судом жребия по списку очередных присяжных, комиссия находила, что принятие этого порядка у нас тем более необходимо, что, по Основным положениям, число заседателей, призываемых на весь период судебных заседаний, может быть не более 30; а при таком малом числе лиц, из которых должен быть избираем по каждому делу комплект 12 присяжных, всегда оставалось бы сомнение в беспристрастии суда присяжных, призываемых к периодическим заседаниям не по жребию, а по назначению со стороны какой-либо власти, потому что представлялся бы возможным подбор лиц с определенным направлением".
3 На практике иногда судебный пристав отбирает от них ежедневно подписки о явке на следующий день, но это излишне. Об ответственности присяжных за неявку см. ниже, §131.
^ Па Западе запасные заседатели вызываются только при недостаточном числе явившихся в заседание очередных.
407
Практика признает, что служебные списки составляются особо из четвертного (ныне месячного) списка каждого уезда, так что соединение четвертных (месячных) списков нескольких уездов для образования из них одного служебного списка, как законом не предусмотренное, ею не допускается. При таком общепринятом толковании закона территориальной единицей для служебного, как и для .четвертного (месячного), списка признается уезд, а не судебный округ, что существенно отличается от порядков западных. В подкрепление этого мнения можно сослаться на то, что если бы законодатель желал установить иную территориальную единицу для списков служебных и дозволить составление их сводкой списков месячных разных уездов, то он оговорил бы это положение и определил бы порядок его применения. Нельзя отрицать, что такой оговорки не сделано, но является вопрос: произошло ли это умышленно или по недосмотру? Его нужно решить в последнем смысле: составители уставов совершенно упустили его из виду, в законодательных материалах не осталось никаких следов, чтобы он возбуждался. Таким образом, в данном случае мы встречаемся с пробелом в процессуальном законодательстве, который нужно восполнить по общим началам герменевтики, т.е. по аналогии.
Думаем, что к ослаблению господствующего мнения могут служить следующие доводы: 1) на уездной единице основываются действия властей административных, предусмотренные Учреждением судебных установлений; Устав же уголовного судопроизводства создает для судов окружных иные террргсори-альные единицы, и если бы он желал ограничить деятельность их по составлению служебного списка уездом, то должен был бы сделать о том особую оговорку; 2) ведомство как коронного, так и народного элемента присяжного суда распространяется на весь округ, не ограничиваясь каким-либо уездом; 3) ст.500 УУС есть почти буквальное повторение ст.499 проекта 1863г.; но комиссия 1863г. предполагала установить составление общего списка по мировым участкам, а очередного — по уезду, т.е. допускала изменение территориальной единицы, в основании списков лежащей; 4) в уставе нет прямого запрещения соединять списки нескольких уездов для составления из них общего служебного списка; его нет и в законе 12 июня 1884г.; исключение составляют только списки запасных заседателей, ибо в качестве запасных могут быть приглашаемы только лица, жительствующие в том именно городе, где происходит заседание суда с участием присяжных; 5) против соединения списков можно возразить только ссылкой на неудобство для населения, которое в таком случае призывалось бы к отправлению присяжной повинности из мест отдаленных; но это — вопрос судебного управления, который может быть урегулиро-
408
ван настолько, что к образованию служебного списка из списков нескольких, притом смежных, уездов судебные места прибегали бы лишь в редких случаях, когда от того тягости населению не предвидится, например при известном расположении границ уездов. Как бы то ни было, мы сами признаем эти доводы не настолько сильными, чтобы поколебать твердо установившуюся практику. Нужно желать, чтобы для облегчения ее этим вопросом занялась власть законодательная, расишрив территориальныйi район служебного списка и приблизив его к судебному округу. Это во многих случаях обеспечит и большую уравнительность в отправлении присяжной повинности. Уезд во многих округах — единица слишком мелкая для служебного списка; соединение дел нескольких уездов, уменьшая число сессий, уменьшает для населения и тяжесть присяжной повинности.
§ 126. Судебная поверка списков и судебное устранение из них неправоспособных лиц на Западе. Составлению присутствия присяжных предшествуют действия — частью суда, частью сторон,— которые направлены на дальнейшее очищение состава их от лиц, не отвечающих всем требованиям способного и беспристрастного судьи или не могущих по личным причинам участвовать в судебном разборе. Суд устраняет неправоспособных и увольняет имеющих законные причины к отлучке. Стороны отводят присяжных, которым они не доверяют, считая их подозрительными для себя судьями.
Судебное устранение признается повсюду. Основания его суть: 1) в промежуток времени между составлением списков и слушанием дела могли наступить обстоятельства, в силу которых лица, в списки вошедшие, утратили право быть присяжными; 2) сами списки могут оказаться неправильно составленными и содержать в себе имена таких лиц, которые уже в момент их составления не имели права быть туда вносимыми; 3) высокий интерес, который государство имеет в правильном составе судебного присутствия, всего лучше может быть огражден самим судом.
Англо-американское право не знает устранения присяжных по инициативе суда, но практика ввела его, допустив устранение судом таких явившихся в заседание присяжных, которые физически неспособны к суждению дел или утратили к тому право. Французский устав в art.390 постановляет: „Если в числе сорока присяжных, подлежащих по жребию внесению в служебный список, окажутся одно или несколько лиц, которые со времени составления годового списка умерли, или утратили законную правоспособность к исполнению обязанностей присяжного, или приняли несовместимые с ними занятия, то суд в том же заседании, выслушав заключение генерал-прокурора, заменяет их другими" в порядке, установленном для состав ле-
409
ния служебного списка, „т.е. по жребию в публичном заседании, происходящем по крайней мере за десять дней до открытия ассизов". По толкованиям комментаторов и судебной практике, суд основывается при таком устранении на данных, которые у него имеются, не собирая никаких справок; неправильное исключение судом какого-либо присяжного по неточности сведений не признается поводом кассации; не может быть таким поводом и оставление в списке лица, утратившего правоспособность1 .
Германский устав 1877 г. приближается к французской системе, возлагая на суд обязанность исключить из числа присяжных таких лиц, которые утратили право быть присяжными или в силу самого закона не могут принимать участия в обсуждении данного дела2. Подобно французскому уставу, германский не знает ни отвода всей скамьи, ни отвода отдельных присяжных по определенным в законе причинам. Но отличие его состоит, во-первых, в том, что, по германскому уставу, такое судебное очищение присяжных делается не при составлении служебного списка, а в самом судебном заседании по данному делу перед составлением скамьи присяжных, следовательно, в присутствии обеих сторон и самих присяжных, которые обязаны дать ответ о причинах их неспособности. Впрочем, и ранее этого присяжным, в служебный список вошедшим, предоставлено право заявлять суду о причинах, препятствующих им принимать участие в судебной деятельности, ввиду которых они увольняются от нее по постановлению коронного элемента ассизного суда, а до его образования — по единоличному распоряжению председателя. Во-вторых, германский устав возлагает на суд устранение присяжных, не стесняя его тем, в какой именно период времени наступили или открылись причины, делающие их неспособными. В-третьих, он категорически постановляет, что действия суда по этому предмету не подлежат обжалованию. К составлению присутствия присяжных может быть приступ-лено тогда лишь, если по проверке списка окажется налицо явившихся и не устраненных судом не менее 24 присяжных; в противном случае число их до 30 дополняется из списка запасных заседателей, которые после жребия вызываются к суду, и если число их вместе с наличными дойдет до 24-х, то заседание может быть продолжаемо. По толкованию комментаторов, судебное устранение применяется и к запасным заседателям, имена которых вынуты по жребию3.
1 Та же система существует в Италии.
2 Таковы, например, случаи, когда присяжный вместе с тем вызывается по делу как свидетель, или эксперт, или состоит стороной.
3 Вместе с избранными по жребию из списка запасных, когда очередных явилось менее.
410
Изолированное положение по этому предмету занимает австрийский устав 1873 г. Он примыкает к английскому праву, не говоря о судебном очищении списка присяжных по абсолютной неспособности их, но вместе с тем и не заимствовав из позднейшей англо-американской практики правила о некоторых случаях такого устранения. Взамен того он знает отвод и самоотвод присяжных по указанным в законе причинам, возлагая на председателя обязанность перед составлением присутствия присяжных — под опасением отмены всего дальнейшего производства— спросить всех участвующих в деле лиц (обвинителя, частноучаствующих и подсудимых), а также и присяжных, не имеют ли они таких причин. Последние, впрочем, обнимают лишь случаи относительной, а не абсолютной неспособности.
§ 127. Судебная поверка списков по нашему нраву. Наше законодательство до закона 1884 г. хотя и знало право судебного устранения, но не по абсолютной, а лишь по относительной неспособности присяжных и только по собственным их о том заявлении перед образованием скамьи присяжных1. Но кассационная практика вынуждена была пополнить закон, пояснив, что на суде лежит поверка тождества вызванных с явившимися и поверка абсолютной их правоспособности, при отсутствии которой суд должен воспользоваться своим правом устранения. Сомнение представлялось только по вопросу, имеют ли право стороны заявлять суду о такой неспособности. Закон 12 июня 1884г. легализировал выработанное практикой положение, разрешил в утвердительном смысле представлявшееся сомнение о праве сторон и прибавил новое начало, взятое из французского права, которым суду предоставлена поверка состава присяжных и устранение неспособных не только при составлении присутствия присяжных, но также при составлении служебного списка. Сверх того, за судом сохранено право увольнения из состава присяжных тех лиц, которые имеют законные причины к отлучке. Закон 3 июня 1894г. вводит дальнейшее приближение нашего законодательства к французскому, у станов ляя судебную поверку абсолютной правоспособности внесенных в список присяжных вместо судебного заседания по данному делу в предшествующем ему особом публичном заседании, которым открывается период заседаний с участием присяжных и которое предназначается для приведения их к присяге и для объяснения им их прав и обязанностей по всем делам данной сессии. Таким образом, ныне судебная поверка списка присяжных происходит на трех разных процессуальных ступенях: