Лекции и задания УрГЮА / История(ИГПЗС и ИОГП) / Фойницкий, Курс уголовного права / 503-540 Глава IV Прокуратура
.doc503-540 Глава IV Прокуратура
145-540 Часть I Судебные установления
Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. Том I. СПб.: Издательство «АЛЬФА», 1996. – 552 с.
ГЛАВА IV ПРОКУРАТУРА
§151. Понятие и историческое развитие. Как субъект судебной власти государственная власть несет заботы, об устройстве правосудия. Как субъект правительственной власти она непосредственно заинтересована в предупреждении преступлений и преследовании их; образно говоря, государь при отсутствии потерпевшего сам выступает истцом в делах уголовных. Для этого правительственная власть или обращается^ к адвокатскому сословию, или учреждает особую должность государственного обвинителя. Последняя получает название прокуратуры.
503
Название это принадлежит временам отдаленным; но оно присваивалось прежде уполномоченным по делам, означая поверенного, который кроме судебной защиты нес на себе общее направление дела и подготовку его к судебному разбору, так что современный институт прокуратуры есть одно из самых молодых судебных установлений, которое доныне еще находится в периоде образования.
В значительной части своей истории прокуратура совпадает с адвокатурой. Из числа адвокатов короли избирали некоторых лиц для представительства на суде своих интересов, преимущественно фискальных, и поручали им ведение отдельных дел порознь или всех дел в определенных судах; отсюда название их gens du roi (люди короля); сеньоры имели своих адвокатов— gens des seigneurs (люди сеньоров)1; те из них, которые занимались письменной подготовкой и направлением дел, назывались procuratores fiscales, procureurs du roi. а выступавшие с устной защитой — avocats du roi, avocats fisci . Когда в делах уголовных состязательность и устность устранились, то королевские адвокаты ограничились делами гражданскими, так что в уголовном процессе остались только прокуроры. Они набирались из адвокатской корпорации и после отставки возвращались в нее3. Исторически, таким образом, прокуратура представляется младшей сестрой адвокатуры и принадлежит к одной с ней семье.
Так на континенте Европы продолжалось до Великой французской революции, а черты прежнего порядка вещей доныне сохраняются в построении прокуратуры Англии и Шотландии.
§ 152. Организация публичного обвинения в Англии и Шотландии. В Англии корона имеет своих адвокатов, избираемых из адвокатского сословия и возвращающихся в него
1 Духовные власти в духовных судах также имели адвокатов, называвшихся promovens, promoter inquisifionis. (Промоторы являлись скорее прокурорами, нежели адвокатами. Они не только представляли епископа и защищали его интересы, но и возбуждали от его имени преследование преступлений либо присоединялись к жалобщикам, когда требовалось оказать помощь вдовам, сиротам и т. п. —Прим. ред.)
2 В Германии фискалат появился в XVI в., но под влиянием следственного порядка постепенно исчез. Во Франции мы встречаем королевских прокуроров и адвокатов уже с XIII в., но окончательное развитие этот институт получает в XVI и XVII вв. Они состояли при всех судах; состоящие при королевском совете назывались procureurs et avocats gene-raux (генеральные прокуроры и адвокаты), при прочих судах — procureurs et avocats du roi (королевские прокуроры и адвокаты); общее их название — gens du roi.
3 Во Франции procureurs du roi до революции силой самого закона считались почетными batonniers (выборными старшинами) адвокатской корпорации.
504
(attorney general, solicitor general1). Они не пользуются определенным содержанием, получая за свою деятельность гонорары и представляя правительство во всех делах, по которым оно к ним обратится, между прочим иногда и в парламенте. Но главная их деятельность — судебная. По теории английского права, истцом во всех уголовных делах является королевская власть как хранительница общего мира, потому-то attorney general имеет право выступить обвинителем по всякому уголовному делу. Но этим он пользуется крайне редко, лишь в случаях особого поручения со стороны правительства; в прочих же случаях его заменяют или частные лица, или чиновники специальных ведомств. Его права на суде почти те же, что и права частных обвинителей, но некоторые уголовные дела могут быть начаты не иначе как с его разрешения. За адвокатами короны сохраняется право принимать на себя и ведение частных процессов по началу частного соглашения. С 1879 г. специально для уголовного преследования учреждена должность директора публичных преследований (director of public prosecution) с его помощниками, главным образом в видах ускорения и удешевления производства, которое обходится английскому правительству при частных обвинителях весьма дорого2. Директор уголовного преследования назначается секретарем внутренних дел (Home Departament), которому принадлежит также определение числа его помощников, не свыше шести, назначение их, ближайшее определение их обязанностей и определение размера содержания (директору — не свыше 2 тыс. ф. ст.). Все эти лица могут быть назначены не иначе как из числа барристеров или солиситоров, занимавшихся судебной практикой не менее семи или десяти лет; директор определяется бессрочно, помощники — на срок не свыше семи лет, по истечении которого могут быть вновь назначены; состоя на этих должностях, они не могут заниматься частной практикой. Обязанность директора — начинать уголовные дела, возбуждать уголовное
1 Генеральный атторней и генеральный солиситор являются консультантами короны по правовым вопросам. Генеральный атторней-глава английских барристеров, хотя в настоящее время он, как и генеральный солиситор, не вправе иметь частную практику, пока занимает свою должность. Кроме консультирования правительственных департаментов и ответов на запросы в Палате общин генеральный атторней представляет корону в некоторых гражданских процессах, в делах по обвинению в государственной измене и других серьезных преступлениях, имеющих большое политическое значение, осуществляет прерогативу по прекращению уголовного преследования по обвинительному акту путем выдачи распоряжения nolle presequi (не преследую), а также выполняет ряд других полномочий. Генеральный солиситор является заместителем генерального атторнея.—Прим. ред.
2 Вследствие необходимости вознаграждения за потерю времени и издержки розыска как обвинителей, так и их свидетелей.
505
преследование и поддерживать его перед судом, перед ассизами и перед иными судьями, а также руководить ведением дела полицейскими чиновниками, судейскими клерками, должностными и частными лицами. Право преследования, дирекции предоставленное, не устраняет такого лее права частных лиц; мало того, если уголовное преследование ведет дирекция, то всякое частное лицо, имеющее право возбуждать или вести такое преследование, может обжаловать в форме акта affidavit действия дирекции судье высшего суда, который , властен распорядиться о продолжении преследования директором или частным лицом.
Процессуальные права дирекции те же, что и частных обвинителей, со следующими особенностями: 1) дирекция может заменить частного обвинителя по соглашению с ним или вследствие отказа его от дела; 2) дирекция имеет право на получение как от судьи, так и от иных должностных лиц всех документов по делу с обязанностью своевременного их возвращения; 3) от директора мировой судья не может потребовать поручительства или иного обеспечения надлежащего ведения дела и 4) он не может возложить на директора обязанности продолжать данное дело, так что директор волен прекратить его в любой момент1, и только по жалобе частного лица судья высшего суда может потребовать от него продолжения дела.
Современный строй шотландской прокуратуры коренится в средних веках. Во главе ее стоит лорд-адвокат, назначающий четырех своих помощников из адвокатской корпорации. При каждом судье имеется procurator fiscal, назначаемый судом из числа адвокатов. Но так как с 1746 г. лорд-адвокат стал в то же время статс-секретарем Шотландии, т.е. ее министром внутренних дел, то его обременили,дела общего управления, и в прокурорской деятельности он фактически не принимает уже участия. Его четыре помощника не пользуются несменяемостью, и из них три заведуют отдельными округами, а четвертый состоит при высшем суде; последний фактически сосредоточивает в своих руках общее управление прокуратурой, de jure принадлежащее лорду-адвокату. Каждый procurator fiscal назначается пожизненно, но вознаграждается не жалованьем, а гонорарами за отдельные дела. На нем лежит обязанность исследовать в своем округе преступления, принимать жалобы и доносы от частных и должностных лиц, возбуждать уголовное преследование у компетентного судьи, собирать доказательства, поддер живать обвинение перед судом. Когда предварительное произ водство закончено, то прокуратор направляет его к одному и
1 Против его широкого права прекращения уголовных дел слышатся возражения по его неконституционности. Вообще этот институт в Англии не привился.
506
помощников лорд а-адвоката, который решает вопрос о предании суду и возвращает дело прокуратору. Право частного обвинения в Шотландии хотя и существует, но применяется весьма редко: прокуратура, стоящая в тесной связи с адвокатурой, пользуется там таким доверием, что частные лица обыкновенно обращаются к ней.
§ 153. Прокуратура во Франции. Во Франции институт „людей короля" был разрушен революцией. Закон 1 декабря 1790г., учредивший выборных народом на срок судей для наблюдения за правильным применением закона и исполнением судебных приговоров, учредил назначаемых королем пожизненно членов прокуратуры под названием королевских комиссаров (commissaires du roi); с 1792г. на них возложено и поддержание обвинения перед судом. Робеспьеровский кодекс 3 брюмера IV г. сделал любопытную попытку разделения этих функций: его комиссары республики (commissaires de la republique) в качестве стражей закона расследовали преступления, возбуждали преследование перед судом и наблюдали за исполнением приговоров, a accusateurs publics поддерживали обвинение в гласном заседании суда. Но уже в VIII г. эти должности соединены в одну — правительственный комиссар (commissaire du gouvernement), а спустя еще четыре года они получили прежнее название прокуроров (генеральные прокуроры, прокуроры республики).
Для Наполеона I прокуратура представлялась средством правительственного влияния на суд, независимости которого она противопоставлялась; устав 1808г. и закон 20 апреля 1810г. под влиянием этой мысли совершенно отделили прокуратуру от адвокатуры, сообщили прокуратуре иерархическое устройство со строгой субординацией низших членов ее высшим и, не довольствуясь поручением прокуратуре обязанностей уголовного преследования, сообщили ей характер представителя правительства по всем вопросам перед всеми судебными местами, крайне расширив ее функции и подчинив наблюдению .ее сам суд.
Во главе французской прокуратуры стоит министр юстиции, которому подчинены все члены ее. При судах кассационном и апелляционных состоят генерал-прокуроры и товарищи их, разделяющиеся на помощников (substituts) и генерал-адвокатов (avocats generaux); последние выступают с устной речью, на первых лежит письменный труд. При судах первой инстанции учреждены прокуроры республики (procureurs de la republique, прежде du roi и de I'empereur) с их помощниками и адвокатами республики (avocats de la republique). Наконец, при судах простой полиции функции прокуратуры исполняются полицейскими комиссарами (commissaires de police).
507
Внутренние отношения членов прокуратуры определяются началами иерархической подчиненности низших высшим и единства всей организации. Прокуратура при каждом суде представляется прокурором, которому подчинены его помощники. Вся прокуратура имеет своим начальником министра юстиции. Генерал-прокурор апелляционного суда имеет в своем подчинении прокуроров республики своего округа, прокурор республики — комиссаров полиции. Только прокуратура кассационного суда поставлена отдельно. Чины прокуратуры не пользуются несменяемостью и назначаются по начальству: связь их с адвокатурой пррвана. Во имя начала единства1 члены прокуратуры могут заменять друг друга, и действие каждого из них имеет такую силу, как бы оно исходило от всей прокуратуры.
Функции прокурорского надзора во Франции в высшей степени разнообразны. Они могут быть разделены на уголовно-судебные, гражданско-судебные и административные.
Уголовно-судебные функции прокуратуры суть:
1) она исследует дела о преступных деяниях и преследует их перед судом. В этом качестве прокуратура поставлена во главе судебной полиции: все должностные лица обязаны сообщать прокурору республики местного суда сведения об обнаруженных ими преступлениях, прилагая и относящиеся к делу документы; даже на частных лицах, бывших свидетелями преступного посягательства против жизни, имущества или общественной безопасности, лежит обязанность уведомить о том местного прокурора. Последний дела о преступлениях и проступках передает следственному судье, а в случаях так называемых явных преступлений (delits flagrants) может лично приступить к производству предварительного следствия. Как глава судебной полиции прокурор дает ей разъяснения и инструкции, имея над чинами ее дисциплинарную власть; даже следственный судья в качестве органа судебной полиции подлежит замечаниям и выговорам прокуратуры, а в случаях большей важности прокурор возбуждает против него дисциплинарное производство;
2) она поддерживает обвинение перед судом, устраняя в этом отношении всех чггстных лиц. Прокуратуре принадлежит монополия обвинения по всем уголовным делам; в судах простой полиции она действует через местного полицейского комиссара; в случае отсутствия его заменяет помощник; если же полицейских комиссаров в данной местности несколько, то ге-
1 Оно коренится не в специальной природе прокуратуры, а в общей природе представительства, составляя проявление начала, по которому представитель заменяет доверителя и все учиненное представителями имеет ту же силу, как бы оно было учинено самим доверителем.
508
нерал-прокурор апелляционного суда назначает того из них, который должен поддерживать обвинение; по делам лесным прокуратуру в судах простой и исправительной полиции заменяют должностные лица лесного ведомства; кроме того, в судах простой полиции обвинителем может быть помощник мэра или член муниципального совета;
3) прокуратура имеет право протеста на определения и приговоры судебных мест как в интересах дела, так иногда и в интересах закона, без всякого влияния на дело;
наконец, 4) на прокуратуре лежит наблюдение за исполнением судебных определений и приговоров.
Во всех названных случаях прокуратура — не столько обвинительная сторона, сколько орган закона и преследуемой им материальной истины. Она не собирает доказательств^ уступая эту функцию следственному судье и суду, решающему дело. При обвинении она поступает по внутреннему убеждению, причем высшие чины прокуратуры могут в случае несогласия с мнением низшего заменить его собой или иными (равными или высшими) чинами прокуратуры, но не могут предписать ему поддерживать обвинение вопреки убеждению. Право протеста принадлежит ей как в интересах обвинения, так и в интересах защиты.
По делам гражданским прокуратура выступает или как главная сторона (partie principale), или как сторона добавочная (partie jointe). В первом случае ей принадлежат все процессуальные права, не исключая права обжалования. Во втором она присутствует при судебном производстве для удостоверения в законности его и произносит заключения (conclusions) по вопросам права; эту власть она имеет по всем гражданским делам, но обязательным осуществление ее признается лишь по некоторым указанным в законе делам, когда суд должен переслать прокуратуре предварительно все акты (отчего и заключения ее в этих случаях называются communicables) и не может постановить решения, не выслушав ее заключения; таковы дела, затрагивающие общественный порядок, имущественные интересы государства, общины, войска и публичных учреждений; дела по вопросам брачным и опекунским; дела, по которым возникает сомненгге в компетентности судьи; дела, по которым одной из сторон является малолетний, состоящий под опекой, или недееспособная женщина; дела об усыновлении малолетних или о продаже недвижимого имущества их; дела о расторжении брака, о признании помешательства, об исследовании актов гражданского состояния и т. п. Кроме того, гражданский суд во всех случаях, когда требуется закрытие дверей заседания, обязан сообщить постановление свое о том генерал-прокурору апелляционного суда, а суд апелляционный — министру юстиции.
509
Наконец, административные функции прокуратуры суть:
1) она есть орган, через посредство которого правительство вообще и министр юстиции, в частности, сносятся с судебными местами и наблюдают за ними; поэтому:
а) через прокуратуру сообщаются судебным местам все новые законы и распоряжения министра юстиции;
б) прокуратура обязана наблюдать за неуклонным применением во всех судебных местах законов и установленного порядка. В этих видах она вправе присутствовать во всех заседаниях судебных мест, при которых состоит, обозревать судебные акты и давать заключения обо всех предстоящих суду распоряжениях. Заметив нарушение судом установленного порядка, прокурор республики доводит о том до сведения председателя суда, а если законный порядок им не восстановлен, то представляет генерал-прокурору; последний в начале каждого судебного года произносит речь о деятельности суда за истекший год и два раза в год представляет министру юстиции отчеты о такой деятельности;
в) прокуратура возбуждает перед надлежащими судами дисциплинарное преследование, в случаях нарушения их обязанностей, против должностных лиц судейского звания, адвокатов и нотариусов;
г) прокуратура своей властью дает предостережения и выговоры состоящим при судебных местах должностным лицам, каковы стряпчие, секретари, судебные приставы; то же право распространяется на чинов судебной полиции;
2) на обязанности ее лежит участие в различных комитетах, правительственных и общественных установлениях и ревизия их определений по делам, предоставленным ее наблюдению, а также непосредственное наблюдение за законностью их деятельности и за соблюдением законных интересов правительства. Это сообщает прокуратуре чрезвычайно широкий круг деятельности; так, она охраняет (даже до суда) интересы безвестно отсутствующих, посещает дома умалишенных и места заключения, следя за надлежащим состоянием их, принимает деятельное участие в пререканиях о подсудности как между судебными, так и между судебными и правительственными установлениями, выступая представителем закона и юридическим советником в делах всех правительственных и общественных установлений.
§ 154. Прощратура в Англии и Германии. В Германии в эпоху либеральных веяний 1848г. на прокуратуре останавливались умы наиболее свободомыслящие, взяв под свою охрану этот институт как проводника состязательного порядка, преследователя произвола сильных и охранителя прав угнетенных. Но чересчур близкое подражание французскому образцу совершенно дискредитировало его в этой стране: прокуратура
510
оказалась послушным орудием исполнительной власти, органом обвинительных интересов только ее, а не всего населения; она неохотно переносила свободу защиты и грозила даже независимости суда. Вопрос о ней не мог не подняться с новой силой накануне обвшрных законодательных работ последнего времени и вызвал оживленный обмен мнениями; он дебатировался на нескольких съездах германских юристов и обогатил литературу трудами Келлера, Сунделина, Гольцендорфа, Глазера и Гней-ста.
Ими отвергнуто выражавшееся в обществе сомнение в необходимости этого института и установлено, что функция про-кУРатУРы должна быть вручена постоянным должностным лицам, а не временно призываемым для каждого дела адвокатам. Отвергнуто также как неправильное расширение прокурорских обязанностей за пределы уголовно-судебного обвинения и выражен горячий протест против подчинения суда наблюдению прокуратуры. Вместе с тем ими указано на огромную общественную важность такого построения уголовного обвинения, при котором каждый преступно нарушенный интерес находил бы доступ к суду уголовному, хотя бы органы исполнительной власти того не желали. Для этого предложены два пути: во-первых, допущение народного обвинения параллельно с должностным и, во-вторых, такое построение прокуратуры, которое давало бы ей возможность сохранять свою независимость относительно правительства. Первая мера не встретила сочувствия в среде большинства современных германских юристов, видевших в ней серьезную опасность для привлекаемых к суду; потому-то вторая стала предметом особо излюбленной разработки.
Пятый (Брауншвейгский) съезд юристов, высказавшийся против подчинения суда надзору прокуратуры и передачи прокуратуре всех дел судебного управления, но за подчинение ей судебной полиции, вместе с тем потребовал, чтобы прокуратура была подчинена не министру юстиции, которому должно быть предоставлено лишь право надзора за ней в тех же размерах, как за судебргыми местами, а обвинительной камере или особому отделению высшего в государстве суда и чтобы на лиц прокурорского надзора распространялись те же правила относительно увольнения от службы, перемещения и выдачи пенсий, которые применяются к лицам судейского звания. Но несменяемость прокуратуры, ограждая ее независимость, не ограждает интересов исполнительной власти, если последняя имеет повод быть недовольной определенным лицом прокурорского надзора; для согласования этих интересов предложено было впоследствии сохранить за правительством право увольнения должностных лиц прокурорского надзора, но давать увольняемым места членов суда с тем же содержанием или даже назна-
511
чать на прокурорские должности лиц судейского звания на определенный, например пятилетний, срок, по истечении которого они возвращаются в состав суда, если правительство не пожелает продолжить их полномочия.
Новые процессуальные уставы Австрии и Германии составлены под прямым влиянием этих взглядов, хотя и не вполне ими признанны^.
Австрийское законодательство учреждает прокуратуру при судебных местах, а именно: при кассационном суде состоит генерал-прокурор, при суде второй инстанции — обер-прокурор, при коллегиальном суде первой инстанциц — прокурор; они все имеют заместителей, подчиненных им и действующих их именем. Прокуроры подчинены высшим прокурорам, а эти последние и генерал-прокурор подчинены непосредственно министру юстиции. При участковом суде обязанности государственного обвинителя возлагаются или на какое-либо должностное лицо прокурорского надзора, или на особых лиц по назначению высшего прокурора; если в виду его нет определенного лица для замещения этой должности, то он публикациями вызывает желающих и удовлетворяющих законным условиям, приглашая их определить и вознаграждение, за которое они согласны принять на себя такие обязанности; в деятельности своей они подчинены прокурору суда, в округе которого состоит участковый суд; он может налагать на них в дисциплинарном порядке денежное взыскание в размере не свыше месячного содержания, а обер-прокурор может удалить их от должности и устранить от службы без объяснения причин. Во внутренней организации австрийская прокуратура управляется началами единства, неделимости и подчиненности; члены ее суть „несудейские чиновники судебного ведомства" и подлежат надзору в порядке иерархической постепенности; менее важные дисциплинарные взыскания назначаются высшими относительно низших, и только в важнейших случаях они подлежат дисциплинарно-судебному порядку.
Прокура1ура отделена от суда; как она независима от него, так и суд независим от прокуратуры и не подлежит ее надзору. Однако отчеты по судебному ведомству составляются прокуратурой без всякого участия суда. Австрийское законодательство называет прокуратуру представителем интересов государства. В уголовном процессе она представляет его обвинительные интересы и организована как сторона обвинительная; но участие частных лиц в уголовном преследовании не вполне устранено. В этом качестве прокуратура возбуждает уголовное обвинение, прекращает или изменяет его, поддерживает его перед судом и приносит жалобы на судебные решения в интересах дела.
Кроме того, на прокуратуре лежит охранение государственного интереса, состоящего в правильном применении зако-
512
нов судебными местами и в законности действий должностных лиц судебного ведомства. Для устранения зависимости суда от прокуратуры функции последней в этом отношении очерчены резкими штрихами. Генерал-прокурор имеет право жалобы на судебные решения не только в интересах дела, но и в интересах закона. Обер-прокуроры принимают деятельное участие в су-дебно-дисциплинарном производстве против должностных лиц судейского звания, адвокатуры, нотариата и тюремного управления, а относительно подчиненных им лиц прокурорского звания пользуются дисциплинарной властью министра юстиции в размере, особо им предоставленном. Прокуроры составляют ближайший орган надзора за нотариатом.
Наконец, прокуратуре принадлежит участие в делах фискальных, о податях и пошлинах и в управлении тюремном которое отнесено к ведомству министерства юстиции.
Германское процессуальное законодательство, ввиду того что империя сложилась из многих самостоятельных государств, установило относительно прокуратуры лишь общие положения,' предоставив как решение вопроса о несудебных функциях ее,' так и подробную ее организацию ведомству сепаратных законодательств. Между ними замечается существенное разнообразие. Четыре немецких государства (Мекленбург-Шверин, Меклен-бург-Стрелиц, Шаумбург-Липпе и Липпе) вовсе не имели прокуратуры; в большинстве остальных государств деятельность прокуратуры не распространялась на низшие суды, где обвинительные функции или принадлежали самим судьям (Саксония), или исполнялись чинами полиции, общинного управления и других ведомств или же особыми чиновниками под названием полицейских обвинителей (Пруссия, Ольден-бург). По отношению к организации прокуратуры в тех государствах, где она существовала, сепаратные законодательства распадались на два типа: в большинстве их должность прокуратуры была уже отделена от судейской, но не пользовалась никакими преимуществами службы и приравнивалась по условиям дисциплинарной ответственности, увольнения и перемещения к службе административной (Пруссия), и лишь местами (Саксония) относительно порядка назначения и увольнения она была сравнена с судейской службой; в других же государствах (Вюртемберг, Брауншвейг, Ольденбург, Ангальт, прусский Ганновер) к исполнению должности прокуроров министерство юстиции назначает временно членов судебных мест с сохранением за ними прав судейской службы, но с некоторой прибавкой к жалованью; правительство может отозвать назначенного от прокурорской должности в любое время, и тогда он возвращается в судебную коллегию.