6. Обычай

Международный обычай «как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (статья 38 Статута м/н Суда ООН).

• Существует и мгновенный обычай. Например, в результате запуска спутника СССР 1957 года сложился обычай свободы полетов в космическом пространстве.

1-я стадия – формирование практики, формирование правила поведения.

Сначала складывается обыкновение – устойчивое сложившееся правило поведения, которое доказало свою эффективность. Временных рамок образования обычая нет, оно может быть сколько угодно обыкновением. Правило поведения создается, как минимум двумя государствами.

2-я стадия – это признание данного правила поведения субъектами МП обязательным для себя готовность нести за правонарушения юридическую ответственность.

Акт признания государством называется opinion juris. Государство свободно в своем согласии. Международное право находится под сильным влиянием англо-саксонской системы права. Нужно минимум два государства!

Обычай может быть локальный, региональный, универсальный (почти все) в зависимости от масштаба субъектов. Правило может не стать обычаем. Например, правило демократического протокола или правила рассаживания.

Есть минусы у обычая: 1) не предусмотрено оговорок 2) долго складывается 3) нет официального закрепления 4) нет четкого субъектного состава.

А.С. Исполинов на лекции рассматривал источники МП, разделив их на две группы – согласно нашей (российской доктрине) и согласно западной доктрине.

• Российская доктрина, источниками МП являются:

1) м\н договор;

2) м/н обычай;

3) обязательные резолюции м/н организаций.

• Западная доктрина (по ст. 38 Статута, источниками МП являются:

1. М\н Договор

2. М\н Обычай

3. Общие принципы права

4. Судебные решения

5. Доктрины ученых по МП

+

6) Все резолюции международных организаций.

Всё, что не входит в российскую доктрину (общие принципы права, судебные решения и доктрины) – вспомогательные средства установления правовых норм, они не являются самостоятельными источниками МП.

7. Вспомогательные процессы создания норм мп

Они помогают формированию норм МП, но сами ими обычно не являются. Статья 38 Статута МС упоминает в качестве вспомогательных средств для установления правовых норм судебные решения и доктрину международного права. Кроме них существуют и другие: резолюции-рекомендации; национальное законодательство и решения национальных судов.

1) Решения Международного Суда оон.

Лукашук – решениям суда придана первостепенная роль: «первостепенное значение в толковании международно-правовых норм».

Согласно ст 38 статута МС судебные решения отнесены к вспомогательным средствам для определения правовых норм лишь при условии соблюдения положений ст 59 Статута. А в ней предусмотрено: «Решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу».

Международный Суд в силу ст. 59 Статута не обязан следовать в последующем деле правовым доводам и логике предыдущих решений, даже при схожести обстоятельств дела; вместе с тем с учетом т 38 Статута на практике Суд почти всегда опирается на предыдущие свои решения.

На решения Международного Суда часто ссылаются как на доказательство наличия выявленной обычной нормы международного права.