5. Договор

Общепризнанный перечень источников МП согласно статье 38 Статута М\н Суда ООН:

1) международные конвенции (м/н договоры);

2) международный обычай

3) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

4-5) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.

(согласно статье 59 Решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу).

6) Также (в Статуте не указаны) источниками м/н права, хотя и имеющими весьма ограниченное значение, являются также те нормативные резолюции м/н организаций, которые в соответствии с их уставами обязательны для государств-членов.

Международный договор определяется Венской конвенцией о праве международных договоров 1969 г. как «международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое МП, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования».

Конвенция не исключает возможности заключения устных международных соглашений (так называемых джентльменских) соглашений, но они, скорее, относятся к былым временам, чем к современности.

Примеры м/н договоров:

1. Венская Конвенция о дипломатических сношениях 1961 г.

2. Венская Конвенция о консульских сношениях от 1963 г.

3. Конвенция по морскому праву 1862 года.

4. Венская конвенция о праве м/н договоров 1969 года.

После прекращения существования СССР термином «международные договоры Российской Федерации» охватывают три категории договоров:

1) договоры, заключенные непосредственно РФ как самостоятельным субъектом МП

2) договоры, заключенные СССР, вступившие в силу в период существования СССР и воспринятые РФ в порядке правопреемства (большинство действующих договоров относится к этой группе);

3) договоры, подписанные от имени СССР, но не вступившие в свое время в силу ввиду незавершенности предусмотренной для этого процедуры и ратифицируемые уже от имени РФ.

Почему возрастает роль договора – источника МП?

1)  создание обычных норм является длительным процессом. Иногда возникают затруднения в установлении точного содержания обычной нормы. Процесс создания договорной нормы не такой длительный, а воли субъектов МП имеют более выраженный характер;

2)  процедура заключения и исполнения договоров детально разработана и определена

3)  договорная форма предоставляет больше возможностей для согласования воль субъектов

Каково соотношение международного договора и обычая?

Общее:

1. образуются в результате согласование воль государств или иных субъектов МП

2. содержат правила поведения

3. несоблюдение или нарушение ведёт к одинаковым правовым последствиям

4. подчинены действию общих принципов права

5. наличии в МП смешанных, обычно-договорных норм. Ех. Для одного договор, для др – обычай.

Различия:

1. договор всегда из активных действий гос-в (иных субъектов); обычай может возникнуть при отсутствии действий (Ех., отсутствие возражений против практики гос-ва или ряда гос-в);

2. договор имеет чётко выраженный во времени процесс создания и момент вступления в силу. Процесс становления обычая прослеживается с трудом, время его формирования может быть указано лишь приблизительно, поэтому его сложно применять

3. факт существования договора может быть подтверждён ссылкой на текст документа. Доказательством обычая служит исключительно практика государств или наличие каких-либо косвенных признаков

4. обычай всегда идет вслед за практикой, закрепляя сложившиеся нормы поведения. Договор в ряде случаев сам создает практику, устанавливая правила поведения

Иногда предлагают подразделять МД:

1) на «договоры, создающие право», предусматривающие П и О гос-в «общего применения». Ех., в области защиты мирного населения в случае вооруженных конфликтов;

2) «договоры-сделки», предусматривающие «сугубо взаимные» П и О гос-в. Ех., об условиях финансовой помощи одного гос-ва др;

Соответственно первые предлагается считать источником МП, а вторые — не считать. НО:

• отграничить сложно, т.к. и те, и др. содержат нормы МП.

• Венская конвенция 1969 г. также не проводит различий

• в общем случае любой договор обязателен только для его участников

! То есть правильнее рассматривать все международные договоры в качестве источника права.

В ряду источников МП договор ставится иногда на 2ое место после международно-правового обычая. Другие юристы-международники ставят его на 1ое месте. В пользу последнего подхода свидетельствует:

• Статья 38 Статута Международного Суда

• Преамбула Устава ООН:

НО: нужно учитывать (в том числе при решении спора, что для одного гос-ва норма мб обычной, для др – договорной (Ех., США и Конвенция по морскому праву: не участники, но положения относительно морских живых существ – обычай).

+ в конкретной ситуации применимой может быть и норма договора, и та обычно-правовая норма, которая действовала на соответствующую дату, и даже иной обычай.