178

рассматриваться как механический исполнитель чужой воли»1, не было признано правильным, так как и в этих случаях воля лица не парализуется и, следовательно, нет основания ставить такие случаи в один ряд, например, с физическим принуждением и непреодолимой силой.

§6. Обоснованный риск

В период уголовно-правовой реформы предлагались различные наименования риска как обстоятельства, исключающего преступность деяния: одни авторы предлагали называть его производственным, другие – профессиональным, третьи – хозяйственным. Право на риск признаётся в любой сфере, а не только в производственной или хозяйственной, в связи с этим анализируемое обстоятельство, исключающее преступность деяния, в Уголовном кодексе закреплено в качестве обоснованного риска (ст. 41 УК РФ). Риск может быть обоснованным и необоснованным.

Обоснованный риск (ч. 2 ст. 41 УК) – это действие, направленное на достижение общественно полезной цели, хотя и основанное на предположении и не исключающее в ряде случаев причинения вреда охраняемым уголовным законом интересам.

В теории уголовного права выделяют ряд условий правомерности обоснованного риска:

1. Вред причиняется в результате действий лица, которые направлены

на достижение общественно полезной цели. То есть рискующий стре-

мится к открытию, к успеху, польза от которых будет для многих людей, для общества и государства, хотя процесс исследования, его положительный результат могут нести угрозу причинения и существенного вреда (например, заболевание лучевой болезнью при открытии радиоактивных элементов).

2. Полезная цель не может быть достигнута иными средствами, не связанными с риском. При существовании малейшей возможности достичь результата без совершения рискованных действий лицо обязано использовать такую возможность. В противном случае за причинённый вред

1 См. : Трайнин А. Н. Общее учение о составе преступления. М., Госюриздат, 1957. С. 135.

179

ответственность наступает на общих основаниях.

3.Рискованные действия не должны нарушать прямых предписаний закона или иных нормативных актов, содержащих правила поведения в определённых ситуациях и осуществления специфических видов деятельности. Действия должны быть основаны на объективных знаниях и длительном опыте, накопленном в той или иной области.

4.Лицо предприняло все достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым интересам. В соответствии с предписанием закона, рискующее лицо:

- обеспечило все меры безопасности рискованных действий (получение разрешения, соблюдение всех инструкций и правил, устройство страхующих приспособлений, укрытий и т.д.);

- осознаёт вероятную возможность и размер вредных последствий, но предпринимает все необходимые меры к тому, чтобы вред не наступил или, по крайней мере, был минимальным.

5.Законодатель признаёт право на риск за любым гражданином, независи-

мо от его профессиональной, служебной или иной правомерной деятельности.

Риск признается необоснованным (ч. 3 ст. 41 УК), если он был заве-

домо сопряжён с угрозой:

- для жизни многих людей; - экологической катастрофы или общественного бедствия.

Заведомость в данном случае означает осознание рискующим угрозы указанных последствий до совершения всех задуманных действий.

Под экологической катастрофой следует понимать вред, причинённый природе в результате человеческой деятельности и угрожающий самой биологической основе существования человека (аварии на газонефтепроводах, радиоактивное заражение территории, крупномасштабные лесные пожары и т.д.).

Общественное бедствие можно определить как негативные последствия, возникшие в результате непродуманных, легкомысленных действий человека и влекущие лишения и страдания для многих людей (аварии на теплотрассах зимой, разрушение жилых домов или сооружений из-за ошибок в расчётах и т.п.).

182

Согласие потерпевшего. Не считается преступлением причинение вреда охраняемым интересам, если оно совершено с согласия потерпевшего, в свободном распоряжении которого находится данный интерес. Теория и судебная практика выработали условия правомерности причинения вреда с согласия потерпевшего.

1.Согласие на причинение вреда дано в отношении таких благ и интересов, которые находятся в его свободном распоряжении и круг которых довольно ограничен: в основном это имущественные права, то есть правомочия по поводу конкретного имущества. Главное условие – чтобы деяние не охватывало причинение вреда охраняемым интересам третьих лиц (например, уничтожение имущества с согласия потерпевшего общеопасным способом – путём поджога).

2.Согласие должно быть дано в пределах того объёма правомочий, которые дают право лицу свободно распоряжаться своими правами и интересами, то есть согласие на причинение вреда наиболее ценным личным правам и интересам субъекта не устраняет преступность деяния. В уголовном законе существуют специальные нормы, которые предусматривают ответственность за причинение вреда потерпевшему даже в том случае, когда он выразил на это своё согласие (незаконное производство аборта (ст. 123 УК); половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ст. 134 УК); умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК). В ситуациях лишения жизни с согласия потерпевшего (эвтаназия) это расценивается как умышленное убийство, но учитывается как обстоятельство, смягчающее наказание (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

История знает и иное решение вопроса: первая редакция УК РСФСР 1922 г. предусматривала, что лишение человека жизни, совершенное из сострадания и по настойчивой просьбе убитого, признаётся непреступным (вскоре эта норма была отменена). Русское дореволюционное уголовное законодательство также не уравнивало умышленное убийство с убийством по согласию. В Уложении 1903 г. закреплялось положение об уменьшенной ответственности за убийство, «учиненное по настоянию убитого и из

183

сострадания к нему»1.

3.Согласие должно быть результатом собственной воли. Субъект, вы-

разивший согласие, должен быть вменяемым, достигшим возраста, с которого наступает дееспособность. Согласие даётся добровольно, а не вынужденно (под влиянием обмана или под принуждением). Форма выражения согласия большого значения не имеет, вполне достаточно согласия молчаливого, словесного или заявленного конклюдентными действиями (жестами).

4.По времени согласие должно предшествовать причинению вреда:

согласие следует отличать от прощения, которое возможно сразу после причинения вреда. Согласие, взятое обратно, теряет силу, но только до того, как деяние было совершено (если человек, связанный по его просьбе, потребует освобождения, то дальнейшее удержание его в таком состоянии носит противозаконный характер);

Осуществление своего права. Причинение вреда при осуществлении своих частных прав не признается преступным, если не нарушены пределы правомочий, установленные законом.

Выделяют ряд условий правомерности осуществления своего права, оно должно:

быть действительным, то есть принадлежать лицу на основании ка- кой-либо нормы права;

осуществляться в рамках, определённых законом; осуществляться в формах, разрешенных законом;

осуществление права не должно вызывать причинения существенного вреда охраняемым интересам или отличаться жестокостью.

Когда лицо нарушает порядок реализации своих законных прав или реализует их в формах, противоречащих закону, а также при осуществлении лицом предполагаемого права, которое в действительности ему не принадлежит, может наступить уголовная ответственность за самоуправство (ст. 330 УК РФ).

Исполнение профессиональных функций и обязанностей. Если профес-

1 Таганцев Н. С. Русское уголовное право : лекции. Часть Общая : в 2 т. М., 1994. Т. 1.

С. 184.

184

сиональные функции исполняются в соответствии с определёнными условиями (условиями правомерности осуществления деятельности), то исключается их преступность. Таких условий несколько:

-данная профессиональная деятельность разрешена законом, а выполнение обязанностей основано на нормах права;

-деятельность осуществляется строго в пределах и в соответствии с целями, определяемыми законом;

-действия выполняются средствами и способами, указанными в соответствующем нормативном акте.

Соблюдение перечисленных условий определяет надлежащее выполнение профессиональных функций и обязанностей, что даёт право признать непреступным возможно сопутствующее им причинение вреда. Например, спортсмен в спортивном поединке причиняет травму сопернику.

При причинении вреда в связи с ненадлежащим исполнением функций

иобязанностей виновное лицо может быть привлечено к уголовной ответственности (такие случаи специально указаны в ст. 124, 143, 215, 219, 225, 236, 247, 248, 249, 251, 293 УК РФ). Уголовным кодексом предусмотрена ответственность за незаконное осуществление конкретных видов профессиональной деятельности: незаконное производство аборта (ст. 123 УК РФ), незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ), незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ).

Следует отметить, что ненадлежащее исполнение профессиональных функций и обязанностей совершается с неосторожной формой вины, а незаконное исполнение такой деятельности предполагает только умышленную вину.

Названные обстоятельства, исключающие преступность деяния, в полной мере соответствуют юридической природе аналогичных обстоятельств, включенных в гл. 8 УК России. По мнению Н.Г. Кадникова, целесообразно внесение их в УК с целью отражения всей системы таких обстоятельств, которые внешне схожи с признаками деяний, предусмотренных Особенной частью УК России, но совершаемы для защиты правоохраняе-

189

Если цели наказания в своей сущности отражают желаемый результат, который должен быть обеспечен при применении наказания, то функции в своей совокупности составляют механизм его достижения. Функции уголовного наказания – это способность института наказания выполнять определенную роль в рамках системы общественных отношений, аккумулировать определенные виды человеческой деятельности, влиять на общественные процессы в том или ином направлении, содействуя их развитию, стабилизируя их.

Выделяют следующие функции уголовного наказания: охранительную, карательную, воспитательную и предупредительную.

Охранительная функция уголовного наказания, вытекает из задач, закрепленных законодателем в ч.1 ст. 2 УК РФ. Для охранительной функции характерны такие формы, как:

-определение общественно опасных деяний как преступлений и закрепление их в законе;

-установление санкций за посягательства на охраняемые уголовным законом общественные отношения;

- установление запретов совершать действия, противоречащие интересам личности, общества и государства;

- закрепление условий и оснований, при наличии которых наступает возможность конкретной реализации применения наказания.

Карательная функция наказания выражается в определенных лишениях или ограничениях прав и свобод осужденного лица. Эта функция выражает сущность наказания и одновременно выступает его мерилом, позволяет соразмерно с содеянным воздавать должное виновному лицу.

Воспитательная функция наказания выражается в отрицательной правовой и морально-политической оценке преступления и лица, его совершившего, от имени государства. В уголовном и уголовноисполнительном законодательстве она отражена как исправление осужденных (ст. 43 УК РФ и ст.1 УИК РФ).

Превентивная функция уголовного наказания определяется, прежде всего, через общую и специальную превенцию. Она выражается в удержании от

190

преступлений граждан, которые в силу своей антисоциальной и антиправовой направленности способны нарушить уголовно-правовой запрет.

§2. Соотношение понятий уголовного наказания и уголовной ответственности

Наказание следует отграничивать от уголовной ответственности. Это категории близкие, но не совпадающие по временным рамкам, своим основаниям и органам, осуществляющим привлечение к уголовной ответственности и назначение наказания, а также освобождающим от них.

Отличие по временным рамкам и основаниям применения:

1.Уголовная ответственность возникает с момента совершения преступления1. Этот вывод можно сделать из анализа ст. 8 УК РФ. Основанием уголовной ответственности является совершение деяния (фактическое основание, то есть деяние должно быть общественно опасным, противоправным, виновным и наказуемым), содержащего все признаки конкретного состава преступления (юридическое основание), предусмотренного статьей Особенной части, с учетом положений Общей части УК РФ.

Уголовная ответственность прекращается: освобождением в порядке ст. 75, 76, 78, 84, 90 УК РФ; вынесением оправдательного приговора; погашением или снятием судимости (ст. 86 УК РФ); смертью виновного.

2.Уголовное наказание возникает с момента вступления обвинительного приговора в законную силу. Основанием назначения наказания выступает установленная вина. Часть первая ст. 49 Конституции РФ гласит: «Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда». Только «лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соот-

1 Вопрос о начале уголовной ответственности принадлежит к числу дискуссионных. В российской уголовно-правовой доктрине насчитано по меньшей мере пять концепций уголовной ответственности, ни одна из которых не является общепризнанной (см. :

Тарбагаев А. Н. Понятие цели уголовной ответственности. Красноярск, 1989. С. 36 – 40; Похмелкин В. В. Социальная справедливость и уголовная ответственность. Красно-

ярск, 1990).

191

ветствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса» (ч. 1 ст. 60 УК РФ).

Уголовное наказание заканчивается: освобождением в порядке ст. 79, 80-1, 81, 82, 83, 84, 85, 92 УК РФ; погашением или снятием судимости (ст.

86УК РФ); смертью осужденного.

Различие по субъектам:

-к уголовной ответственности привлекают и освобождают от нее органы дознания, следствия, прокуратуры, суда;

-наказание выносит только суд, и он же освобождает от него. Соотношение понятий уголовного наказания и уголовной ответственности

проводится также по сущности, содержанию и формам реализации.

Сущность уголовной ответственности заключается в обязанности лица ответить за совершенное преступление в установленном законом порядке.

Сущность уголовного наказания есть кара за содеянное, то есть тяготы и лишения, которые предопределены содержанием наказания.

Содержание уголовной ответственности определяется через реализацию прав и обязанностей субъектов уголовного правоотношения, то есть государства в лице его органов, с одной стороны, и лица, совершившего преступление, с другой.

Содержанием наказания выступает определенный объем ограничений, устанавливаемый для осуждаемого.

Формы реализации уголовной ответственности.

Основная форма – назначение и реальное отбытие наказания (ст. 43, 44 УК). Иные формы: уголовная ответственность без наказания (ч. 2 ст. 92 УК); уголовная ответственность без реального отбывания наказания (ст. 73, 82 УК); замена уголовной ответственности принудительными мерами воспитательного воздействия (ч. 1 ст. 90 УК); освобождение от уголовной ответ-

ственности при наличии условий, указанных в законе (ст. 75, 76, 78 УК). Таким образом, понятие уголовной ответственности значительно шире

понятия уголовного наказания, так как может быть реализовано без назначения наказания, а наказание вне рамках уголовной ответственности существовать не может. Наказание – одна из основных стадий уголовной от-

192

ветственности, представляет собой реализацию уголовной ответственности во вступившем в силу обвинительном приговоре суда.

§3. Соотношение уголовного наказания с иными мерами государственного принуждения

Уголовное наказание имеет ряд сходных признаков с иными мерами государственного воздействия (административного, дисциплинарного, граж- данско-правового характера и т. п.). Отграничение проводят по основаниям ответственности, содержанию и последствиям. Имеются также процессу-

альные отличия. Кроме того, отличительной чертой наказания выступает судимость. При применении к лицам иных (не уголовно-правовых) мер государственного воздействия никаких правовых последствий не наступает.

Основанием наказания является преступление. Основанием иных правовых санкций служат соответствующие непреступные правонарушения.

Содержание наказания – ограничение или лишение прав и свобод осужденного. Иные правовые санкции также содержат определенные правоограничения. Гражданские – главным образом имущественные и личные (за причиненный моральный ущерб).

Отличие уголовного наказания от административных взысканий, предусмотренных Кодексом об административных правонарушениях РФ, например таких, как арест, исправительные работы, штраф, проводится как по содержанию, так и по форме. Административные взыскания применяются за совершение административных правонарушений; размеры этих взысканий значительно ниже аналогичных, установленных УК РФ. Выносятся административные взыскания не от имени государства и не приговором суда, а постановлением от имени государственного органа или должностного лица.

Дисциплинарные санкции – это выговор, увольнение, отстранение от должности и т. п. Однако по порицаемости, суровости и судимости они всегда отличны от наказания. Уголовное наказание от дисциплинарного взыскания отличается тем, что последнее назначается в порядке служебной подчиненности (вышестоящим начальником) и за нарушение обязанностей, определяемых служебным положением лица.

193

§4. Цели уголовного наказания

Поучительными и сегодня остаются рассуждения на тему цели наказания российского философа В. Соловьева. Рассматривая наказание как понятие многостороннее, он отмечал, что его различные стороны одинаково должны быть обусловлены общим нравственным началом человеколюбия, обнимающего как обиженного, так и обидчика. Терпящий от преступления имеет право на защиту и по возможности на вознаграждение; общество имеет право на безопасность; преступник имеет право на вразумление и исправление1.

Правильное определение цели – важнейшее условие обеспечения эффективности правового регулирования. Для установления эффективности наказаний необходимо прежде всего решить вопрос о том, какие цели преследует наказание в обществе. «До тех пор, – отмечал Н. Винер, – пока общество не установит, чего же оно действительно хочет: искупления, изоляции, воспитания или устрашения потенциальных преступников, – у нас не будет ни искупления, ни воспитания, ни устрашения, а только путаница, где одно преступление порождает другое»2.

Цели наказания в уголовном праве, это те конечные фактические ре-

зультаты, которые стремится достичь государство, устанавливая уголовную ответственность, осуждая виновного в совершении преступления к определенному виду и размеру наказания и реализуя эту меру уголовноправового воздействия.

В УК РФ 1996 г. цели наказания определены в ч. 2 ст. 43 УК. Именно эта норма дает основание отнести нынешнее уголовное право России к так называемому неоклассическому направлению, поскольку при назначении наказания учитываются как тяжесть совершенного преступления, так и личность виновного, его поведение до и после совершения преступления.

Действующий Уголовный кодекс выделяет три цели (ч. 2 ст. 43 УК):

восстановление социальной справедливости; исправление осужденного;

1Соловьев В. Сочинения : в 2 т. М., 1990. Т. 1. С. 402 – 403.

2Высказывание Н. Винера цит. по : Якушин В., Тюшнякова О. Цели уголовной ответственности // Уголовное право. 2003. №2. С. 88.

195

если кого-либо не смогли удержать от совершения преступления иные (кроме уголовного наказания) карающие регуляторы, то и наказание в его уродливых формах исполнения вряд ли может выполнить роль сдерживающего преступный порыв отдельных граждан социального пугала1.

Говоря о цели предупреждения совершения преступлений, ошибочно утверждать, что главным средством борьбы с преступностью является уголовное наказание. «Государство, стремящееся укрепить свою внутреннюю антикриминальную мощь лишь (либо в первую очередь) за счет постоянного усиления уголовной репрессии обречено. В таком случае невинный афоризм о том, что, если бы не было законов, не было бы и преступлений, приобретает зловещий оттенок»2. Вместе с тем вынесенное судом наказание прерывает преступную деятельность лиц и воздействует на определенную часть людей, которые под страхом уголовного наказания не совершают уголовно наказуемых деяний.

В самом широком плане цель наказания – это предупреждение совершения общественно опасных деяний. Этой целью руководствуются:

-законодатель, устанавливая, какие деяния как наказать;

-судья, назначая конкретные вид и размер наказания;

-органы, приводящие наказание в исполнение.

Профессор В.Н. Кудрявцев подчеркивает, что предупредительное значение наказания тем больше, чем выше неотвратимость ответственности, быстрее наказание следует за преступлением, сильнее наказание ущемляет интересы преступника и его близких, выше уровень морального сознания личности, более справедливым наказание выглядит в глазах виновного и в общественном мнении3.

Содержанием целей наказания является правомерное поведение граждан и соблюдение установленного правопорядка. Моральное совершенствование личности не провозглашается целью наказания.

Закон направляет наказание на достижение целей, но не может полностью гарантировать их достижение. По оценкам экспертов, эффективность

1Козаченко И. Я. Там же. С. 19.

2Козаченко И. Я. Там же. С. 16.

3См. : Кудрявцев В. Н. Популярная криминология. М., 1998. С. 138.

196

наказания в среднем составляет 50 %. Эффективность наказания, по мнению А.Е. Наташева, можно определить как реальное осуществление (степень достижения) целей наказания в результате воздействия на общественное сознание и на осужденного. Измерение эффективности наказания и ее видов в чистом виде, то есть без влияния карательной судебной практики, результативности уголовно-исполнительного исправления и постпенитенциарной адаптации и ресоциализации наказанных лиц фактически невозможно. Самым усредненным и условным показателем эффективности наказания выступает удельный вес, динамика и структура криминального рецидива. Для эффективности общего предупреждения это динамика всей преступности в целом, динамика по отдельным видам преступлений, динамика преступности несовершеннолетних и т.д. Эффективность специальной превенции определяется уровнем и структурой криминального рецидива, видами наибольшей и наименьшей рецидивоопасности различных категорий преступлений и наказаний.

Тема 15. СИСТЕМА И ВИДЫ НАКАЗАНИЙ

1.Понятие и значение системы наказаний.

2.Виды наказаний и их классификация.

3.Наказания, не связанные с ограничением или лишением свободы.

4.Наказания, связанные с ограничением или лишением свободы.

5.Назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения.

§1. Понятие и значение системы наказаний

Система уголовных наказаний устанавливается законодателем в соответствии с требованиями уголовной и уголовно-исполнительной политики, в которых выражены основные положения карательно-воспитательной деятельности в современных условиях.

Система наказаний — это установленный уголовным законом, соответствующий понятию наказания и его целям, строго обязательный для судов исчерпывающий перечень уголовно-правовых мер принуждения, расположенный в определенном порядке соответственно степени их сравни-

198

ственности, определенности, целесообразной репрессивности, экономии карательных средств.

Значение системы наказаний:

1)в системе наказаний получают конкретизацию общие принципы уголовного права;

2)система наказаний образует юридическую базу, позволяющую судам осуществлять правосудие на основе закона и руководствоваться указанными принципами;

3)перечень наказаний ориентирует суды на необходимость индивидуального выбора вида наказаний, исходя из особенностей конкретного дела и личности виновного;

4)система наказаний предопределяет структуру санкций в статьях Особенной части УК от менее строгого к более строгому виду наказания.

Система наказаний, как справедливо отмечает И.И. Карпец, устанавливается в соответствии с господствующим в обществе мировоззрением и отражает социальные условия жизни общества и стоящие перед ними задачи. Изменение социальных условий жизни общества приводило, приводит и неизбежно будет приводить в будущем к изменению и совершенствованию системы наказаний1.

§2. Виды наказаний и их классификация

Виды наказаний функционально систематизированы и содержательно расположены по признаку возрастающего их карательного потенциала. Исходя из принципа экономии уголовно-правовой репрессии, разработчики УК 1996 г. сформулировали прогрессивное для отечественного законодательства правило, согласно которому более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не может обеспечить достижения целей наказания.

В отличие от УК 1960 г. система наказания в УК РФ 1996 г. (ст. 44 УК РФ) претерпела изменения не только количественного, но и сущностного

1 Карпец И. И. Наказание. Социальные, правовые и криминологические проблемы.

М. : Юрид. лит., 1973. С. 226 – 227.

199

характера и включает в себя следующее: штраф (ст. 46 УК), лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК), лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград (ст. 48 УК), обязательные работы (ст. 49 УК), исправительные работы (ст. 50 УК), ограничение по военной службе (ст. 51 УК), ограничение свободы (ст. 53 УК), арест (ст. 54 УК), содержание в дисциплинарной воинской части (ст. 55 УК), лишение свободы на определенный срок (ст. 56 УК), пожизненное лишение свободы (ст. 57 УК), смертная казнь (ст. 59 УК).

По мнению ряда авторов, оптимальна как в теоретическом, так и практическом плане классификация наказаний:

1.По порядку назначения и их юридической значимости – на основ-

ные, дополнительные и меры, применяемые как в качестве основных, так

идополнительных. Это единственная градация предусмотренная действующим уголовным законодательством (ст. 45 УК РФ).

Основные наказания могут применяться только самостоятельно и не могут присоединяться к другим наказаниям. В соответствии с ч. 1 ст. 45 УК РФ к ним относятся: обязательные работы, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части, лишение свободы на определенный срок, пожизненное лишение свободы и смертная казнь.

Дополнительные наказания назначаются лишь в дополнение к основным и не могут назначаться самостоятельно. Согласно ч. 3 ст. 45 УК РФ к ним относятся: лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград.

Меры, применяемые как в качестве основных, так и дополнитель-

ных наказаний. Это штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ч. 2 ст. 45 УК РФ).

2.По юридическому содержанию – на наказания, связанные и не связанные с исправительно-трудовым воздействием. Говоря о данной града-

ции, следует определиться с понятием исправительно-трудового воздей-

ствия. Под исправительно-трудовым воздействием следует понимать особый процесс воздействия, сочетающий методы убеждения и принужде-

200

ния, обязательным признаком которого является постоянный, длительный труд как основа исправления.

К наказаниям, связанным с исправительно-трудовым воздействием

(в рамках приведенного определения), относятся:

-обязательные работы (ст. 49 УК);

-исправительные работы (ст. 50 УК);

-ограничение свободы (ст. 53 УК);

-лишение свободы на определенный срок (ст. 56 УК);

-пожизненное лишение свободы (ст. 57 УК).

Именно эти меры уголовного наказания связаны с особым воспитатель- но-трудовым воздействием длительного, непрерывного характера. Остальные меры наказания не сопряжены с таким процессом, поскольку они либо являются одноактными, либо хотя и рассчитаны на длительное время, но не связаны с применением к осужденному особых методов убеждения и принуждения, обязательно включающих труд.

3. По правовому аспекту и объему карательного воздействия – на наказания, связанные и не связанные с ограничением или лишением свободы.

Наказания, не связанные с ограничением или лишением свободы:

-штраф (ст. 46 УК);

-лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК);

-лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград (ст. 48 УК);

-обязательные работы (ст. 49 УК);

-исправительные работы (ст. 50 УК);

-ограничение по военной службе (ст. 51 УК).

Объем карательного воздействия, присущий этим наказаниям, резко отделяет их от всех иных. В ряду обширного числа мер, не связанных с лишением свободы, особое место занимают в настоящее время имущественные санкции и наказания, связанные с исправительно-трудовым воздействием. Данные наказания в силу экономичности их реализации, достижения целей исправления без изоляции от общества, а значит, и без разрыва

201

социально-полезных связей осужденного с обществом семьей могут оказать в некоторых случаях более эффективное воздействие, чем наказания, сопряженные с лишением свободы.

Наказания, состоящие в ограничении или лишении свободы:

-ограничение свободы (ст. 53 УК);

-арест (ст. 54 УК);

-содержание в дисциплинарной воинской части (ст. 55 УК);

-лишение свободы на определенный срок (ст. 56 УК);

-пожизненное лишение свободы (ст. 57 УК).

Смертная казнь (ст. 59 УК) как исключительная мера наказания выделена отдельно.

Подобная классификация существует в уголовном законодательстве некоторых западных стран и, по мнению Т.Ю. Погосян, вполне обоснованно было бы ввести ее в уголовную систему наказаний российского законодательства.

§3. Наказания, не связанные с ограничением или лишением свободы

Одним из направлений уголовной политики Российского государства является снижение уровня назначения и исполнения наказания в виде лишения свободы. В действующем уголовном законодательстве заложены такие возможности. Так, с 1998 года последовательно увеличивается число осужденных, которым назначается наказание, не связанное с лишением свободы, и соответственно уменьшается назначение наказания в виде лишения свободы.

Виды и содержание наказаний, не связанных с ограничением или лишением свободы.

Статья 46 УК «Штраф». Первые упоминания о денежных штрафах встречаются в договорах Олега (911 г.) и Игоря (944 г.) с греками. Денежные взыскания сначала в пользу потерпевшего (головничество, урок), а затем и в пользу княжеской власти (вира, продажа) были положены в основу русской карательной системы, первоначально носившей экономический характер.

Штраф широко используется в статьях УК. Эта мера наказания является

202

одной из наиболее целесообразных и эффективных мер борьбы с преступлениями, совершенными по неосторожности, а также с умышленными преступлениями небольшой или средней тяжести экономического характера.

Уголовно-правовое значение штрафа заключается в том, что это одна из мер уголовной ответственности, выражающаяся в определенном объеме ограничений имущественного характера.

Штраф — это денежное взыскание, назначаемое судом в пределах установленных действующим уголовным законом. Может назначаться как в качестве основного, так и дополнительного наказания в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК.

Устанавливается в размере от двух тысяч пятисот до одного миллио-

на рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года.

Взависимости от категории совершенного преступления законодатель выделяет два вида штрафа:

- за преступления небольшой и средней тяжести в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уго-

ловного кодекса в размере от двух тысяч пятисот до пятисот тысяч руб-

лей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за пе-

риод до трех лет.

- за тяжкие и особо тяжкие преступления в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголов-

ного кодекса в размере от пятисот тысяч рублей до одного миллиона руб-

лей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за пе-

риод свыше трех лет.

Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного и его семьи, а также с учетом возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода. С учетом тех же обстоятельств суд может назначить штраф с рассрочкой выплаты определенными частями на срок до трех лет.

Вслучае злостного уклонения от уплаты штрафа, назначенного в качестве основного наказания, он заменяется в пределах санкции, предусмотренной соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса.

205

-военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на воинских должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.

В случае злостного уклонения осужденного от отбывания обязательных работ они заменяются ограничением свободы, арестом или лишением свободы. При этом время, в течение которого осужденный отбывал обязательные работы, учитывается при определении срока ограничения свободы, ареста или лишения свободы из расчета один день ограничения свободы, ареста или лишения свободы за восемь часов обязательных работ.

Статья 50 УК «Исправительные работы». Впервые исправительные работы были указаны законодателем в инструкции Народного Комиссариата юстиции от 19 декабря 1917 г. «О революционном трибунале, его составе, делах, подлежащих его ведению, налагаемых им наказаниях и о порядке проведения его заседаний», после чего преобразовались в самостоятельный институт, прочно заняв свое место в системе наказаний.

Уголовно-правовая сущность исправительных работ заключается в привлечение осужденного к труду с вычетом из его заработка определенной части в пользу государства.

Исправительные работы – основная мера наказания, устанавливаемая на срок от двух месяцев до двух лет. Этот вид наказания назначается осужденному, не имеющему основного места работы, и отбывается в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим наказания в виде исправительных работ, но в районе места жительства осужденного.

Из заработка производится удержание в доход государства в размере, установленном приговором суда, – от пяти до двадцати процентов.

Исправительные работы не назначаются лицам:

-признанным инвалидами первой группы;

-беременным женщинам;

-женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет;

206

-военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на воинских должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.

В случае злостного уклонения осужденного от исправительных работ суд может заменить неотбытое наказание ограничением свободы, арестом или лишением свободы из расчета один день ограничения свободы за один день исправительных работ, один день ареста за два дня исправительных работ, один день лишения свободы за три дня исправительных работ.

Статья 51 УК «Ограничение по военной службе» – основная мера наказания. Уголовно-правовая сущность этой меры и исправительных работ сходны. Спецификой ограничения по военной службе является то, что оно назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту:

-на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса за совершение преступлений против военной службы;

-вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.

Лицо, осужденное к данной мере наказания, продолжает проходить военную службу по контракту там же, где оно и служило, но из его денежного содержания в доход государства ежемесячно удерживаются суммы в размере, установленном приговором суда, но не свыше двадцати процентов.

Помимо правоограничений материального характера, осужденный во время отбытия наказания:

-не может быть повышен в должности и воинском звании;

-срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.

Срок ограничения исчисляется в месяцах и годах. Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается из расчета

один день лишения свободы за три дня службы.

207

§4. Наказания, связанные с ограничением или лишением свободы Статья 53 УК «Ограничение свободы» – основная мера наказания.

Это новое для отечественного уголовного законодательства наказание (ранее действовала схожая, но не аналогичная ей – условное осуждение с обязательным привлечением к труду).

Уголовно-правовая сущность ограничения свободы состоит в том, что трудоспособное лицо, достигшее к моменту вынесения судом приговора восемнадцати лет, направляется в специальное учреждение, определяемое органами, ведающими исполнением приговора, с целью привлечения его к труду в условиях надзора, но без изоляции от общества (ст. 53 УК).

Ограничение свободы назначается:

лицам, осужденным за умышленные преступления и не имеющим судимости, – на срок от одного года до трех лет;

лицам, осужденным за неосторожные преступления, – на срок от одного года до пяти лет.

В случае замены обязательных или исправительных работ ограничением свободы оно может быть назначено на срок менее одного года. Срок исчисляется в месяцах и годах, а время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается из расчета один день за два дня ограничения свободы.

Ограничение свободы по юридическому содержанию относится к нака-

заниям, связанным с исправительно-трудовым воздействием, а поэтому оно не может быть назначено лицам:

-признанным инвалидами первой или второй групп;

-беременным женщинам;

-женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет;

-женщинам, достигшим пятидесяти пяти и мужчинам – шестидесяти лет;

-военнослужащим, проходящим военную службу по призыву. Осужденные к ограничению свободы обязаны постоянно находиться в

пределах административного района жительства и покидать его лишь по специальному разрешению руководства. В случае злостного уклонения эта мера заменяется лишением свободы на тот же срок. При этом время отбытого ограничения свободы засчитывается из расчета один день лишения за

209

другими видами наказания) в санкции применяемой статьи УК;

-в порядке ст. 64 УК;

-при замене неотбытой части наказания более мягким (ст. 80 УК);

-применен судом надзорной или кассационной инстанции вместо лишения свободы.

Кроме того, арест в порядке замены наказания может быть назначен осужденному в случае злостного уклонения им от штрафа, обязательных или исправительных работ. Время, в течение которого осужденный отбывал обязательные или исправительные работы, учитывается при определении срока ареста из расчета восемь часов обязательных работ за один день ареста и два дня исправительных работ за один день ареста.

Сроки ареста исчисляются в месяцах и днях. При назначении ареста осужденному, содержащемуся до судебного разбирательства под стражей, время этого содержания засчитывается из расчета день за день.

Арест не может быть назначен лицам:

-не достигшим к моменту вынесения судом приговора шестнадцати лет;

-беременным женщинам;

-женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет. Несовершеннолетним осужденным, достигшим к моменту вынесения

приговора шестнадцати лет, арест может быть назначен на срок от одного до четырех месяцев.

Статья 55 УК «Содержание в дисциплинарной воинской части».

Данный вид наказания в ранее действовавшем уголовном законодательстве назывался иначе – направление военнослужащих, совершивших преступления, в дисциплинарный батальон, включающее одновременно и замену исправительных работ содержанием на гауптвахте.

Содержание в дисциплинарной воинской части – основная мера наказания, назначается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.

Согласно закону оно может быть назначено в случаях, предусмотрен-

210

ных соответствующими статьями Особенной части УК от 3 месяцев до 2 лет за преступления против военной службы, а также когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием в дисциплинарной воинской части.

Срок содержания лица в дисциплинарной воинской части вместо лишения свободы определяется из расчета день за день. Точно так же засчитывается время содержания лица под стражей до судебного разбирательства.

Статья 56 УК «Лишение свободы». Лишение свободы – наиболее распространенный вид наказания вот уже не одну сотню лет. Как явствует из исследования М. Ф. Владимирского-Буданова, заключение являлось одним из древнейших видов наказаний и выражалось в двух степенях: заключение в железо (цепи) – более легкая степень, заключение в погреб – более тяжкая. Свидетельства о последнем относятся к первой половине XI в. (заключение князя полоцкого Всеслава в погреб в Киеве и освобождение его оттуда народом). Подземные тюрьмы устраивались в фундаменте крепостных башен. В целом же, по мнению ученого, заключение во всех его видах в древнюю эпоху имело не столько карательное, сколько предупредительное значение и применялось как к преступникам до назначения им действительного наказания, так и к пленникам1.

Уголовное законодательство не определяет понятие лишения свободы. Оно формулируется в юридической литературе. Лишение свободы есть правовое последствие уголовного преступления, влекущее особое правовое положение осужденного. Оно включает в себя ограничение свободы передвижения, определенную степень изоляции, принудительное применение установленных законом средств и методов исправления и реализуется в условиях определенного режима лишения свободы2.

Уголовно-правовая суть лишения свободы заключается в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонию-поселение, помещения в воспитательную колонию, лечебное исправительное учре-

1См. : Владимирский-Буданов М. Ф. Обзор истории русского права. СПб., 1905. С. 329.

2См. : Туманов В. А. Режим лишения свободы по советскому исправительно-трудовому праву : автореф. дис…. канд. юрид. наук. М., 1964. С. 20.

211

ждение, исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму. Место отбывания лишения свободы устанавливается в приговоре суда на основании ст. 58 УК.

Одним из основных элементов карательного воздействия, оказываемого лишением свободы, является степень его продолжительности. По настоящему уголовному законодательству лишить свободы можно на определенный срок (ст. 56 УК) и пожизненно (ст. 57 УК).

По ст. 56 УК лишение свободы устанавливается на срок от двух месяцев до двадцати лет. В случае частичного или полного сложения сроков при назначении наказаний по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти, а по совокупности приговоров – тридцати лет.

Лишение свободы – основная мера уголовного наказания, назначаемая:

1)в случаях, когда она в качестве меры уголовного наказания (самостоятельно или в альтернативе с другими мерами) предусмотрена в санкции статьи Особенной части. При этом, поскольку лишение свободы – одно из самых суровых наказаний, обладающих наибольшим карательным воздействием, суд, если санкция закона, по которому лицо признано виновным, наряду с лишением свободы предусматривает более мягкие меры, при постановлении приговора должен обсудить вопрос об их применении. И лишь при условии, что данного осужденного наиболее целесообразно подвергнуть карательно-воспитательному воздействию в условиях изоляции от общества, применить лишение свободы;

2)вместо исправительных работ или ограничения свободы в случае злостного уклонения осужденного от отбытия этих мер. При этом время отбытия ограничения свободы засчитывается в срок лишения свободы из расчета день за день, а время отбытия исправительных работ – из расчета один день лишения свободы за три дня работ;

3)в случае замены смертной казни пожизненным лишением свободы или лишением свободы на двадцать пять лет в порядке помилования.

Сроки лишения свободы исчисляются в месяцах и годах. Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы из расчета день за день.

212

Статья 57 УК РФ «Пожизненное лишение свободы». Новый вид наказания для УК РФ 1996 года. Пожизненное лишение свободы устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь (ст. 105, 277, 295, 317 и 357 УК), и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь.

Данный вид наказания не назначается:

-женщинам;

-лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет;

-мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесяти пяти лет.

Уголовное законодательство (ч. 5 ст. 79 УК РФ) допускает условнодосрочное освобождение от исполнения этого наказания, что может произойти по отбытии 25 лет.

Статья 59 УК «Смертная казнь». Эта мера трижды отменялась в России (в 1917, 1920 и 1947 гг.), однако довольно быстро восстанавливалась.

Смомента принятия Конституции 1993 г. количество смертных приговоров резко уменьшилось, к тому же Президент РФ активно использует свое право помилования.

В УК РФ о смертной казни говорится в ст. 59, а также в пяти статьях Особенной части (ст. 105, 277, 295, 317 и 357 УК). В качестве альтернативы в этих статьях предусмотрено применение пожизненного лишения свободы.

С момента вступления в силу постановления Конституционного суда РФ от 2 февраля 1999 г. № 3-П и до введения в действие соответствующего федерального закона, обеспечивающего на всей территории Российской Федерации каждому обвиняемому в преступлении, за совершение которого федеральным законом в качестве исключительной меры наказания установлена смертная казнь, право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей, наказание в виде смертной казни назначаться не может, независимо от того, рассматривается ли дело судом с участием присяжных заседателей, коллегией в составе трех профессиональных судей или судом в составе судьи и двух народных заседателей. Такое решение соответствует ч. 2 ст. 20 и ч. 2 ст. 47 Конституции РФ об особо тяжких

215

С учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд может назначить указанным лицам отбывание наказания в исправительных колониях общего режима с указанием мотивов принятого решения.

По смыслу п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ в колонии-поселения могут быть направлены осужденные к лишению свободы за преступления, совершенные по неосторожности, независимо от срока наказания и предыдущих судимостей, а также осужденные за умышленные преступления небольшой или средней тяжести, если они ранее не отбывали наказание в виде лишения свободы.

При назначении наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений или по совокупности приговоров суд должен назначить вид исправительной колонии после определения окончательной меры наказания. Если лицо осуждается по совокупности преступлений, одни из которых совершены по неосторожности, а другие – умышленно, причем умышленные преступления относятся к категориям небольшой или средней тяжести, а лицо ранее не отбывало наказание в виде лишения свободы, отбывание лишения свободы в исправительном учреждении назначается в порядке, предусмотренном п. «а» ч. первой статьи 58 УК РФ.

В случае осуждения лица, ранее не отбывавшего лишения свободы, по совокупности преступлений или по совокупности приговоров, в которую входят преступления небольшой и (или) средней тяжести, а также тяжкие преступления, и при этом за тяжкое преступление назначено наказание, не связанное с лишением свободы, а за преступления небольшой или средней тяжести – лишение свободы, вид режима определяется в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ. Если суд придет к выводу о необходимости направления осужденного для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, он должен мотивировать принятое решение.

Обстоятельства, характеризующие личность виновного, которые в силу п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ должны учитываться судом при решении вопроса о назначении ему отбывания наказания в колонии-поселении или в исправительной колонии общего режима, могут касаться его поведения до совершения преступления, наличия судимости и характера ранее совершенных преступлений, поведения в следственном изоляторе, в исправительной колонии, если ранее лицо отбывало лишение свободы (для лица, совершившего

216

преступление по неосторожности), а также данных о состоянии здоровья и нуждаемости в применении принудительных мер медицинского характера, наличия несовершеннолетних детей и других обстоятельств.

Исправительные колонии общего режима (п. «б» ч.1 ст. 58 УК)

назначаются:

мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы;

женщинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких и особо тяжких преступлений, в том числе при любом виде рецидива.

Женщинам, совершившим умышленные преступления небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишения свободы либо совершившим преступление по неосторожности, исправительное учреждение для отбывания лишения свободы назначается в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Исправительные колонии строгого режима (п. «в» ч.1 ст. 58 УК)

назначаются мужчинам:

осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких пре-

ступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы;

при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Если лицо мужского пола, ранее отбывавшее лишение свободы за умышленное преступление, осуждено к лишению свободы за совершение тяжкого преступления, ему назначается исправительная колония строгого режима, поскольку такое лицо совершило указанное преступление при рецидиве или опасном рецидиве преступлений.

В случае осуждения к лишению свободы за тяжкое преступление лица мужского пола, ранее отбывавшего лишение свободы, но действия которого не содержали рецидива или опасного рецидива преступлений (например, если лишение свободы отбывалось за преступление, совершенное по неосторожности или в несовершеннолетнем возрасте), вид исправительного учреждения назначается ему в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ, так как обязательным условием назначения исправительной колонии строгого режима является совершение преступления при рецидиве или опасном рецидиве преступлений.

218

решением о принятии приговора к исполнению, а также лицо, имеющее судимость по приговорам других стран – участниц Содружества Независимых Государств до прекращения существования СССР.

Не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы:

а) лицо, осуждавшееся к наказанию в виде исправительных работ или ограничения свободы, которому по основаниям, предусмотренным ч. 3 ст. 50 и ч. 4 ст. 53 УК РФ, эти виды наказаний были заменены лишением свободы;

б) лицо, которому за совершенное преступление суд в соответствии с ч. 2 ст. 55 УК РФ вместо лишения свободы назначил наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части;

в) лицо, находившееся в исправительном учреждении по приговору суда, если в отношении него приговор отменен в порядке надзора с прекращением дела либо изменен и назначено наказание, не связанное с лишением свободы, или применено условное осуждение к лишению свободы;

г) осуждавшееся к лишению свободы лицо, но фактически не отбывавшее наказание в исправительных учреждениях в связи с применением к нему амнистии или освобождением от отбывания наказания в порядке помилования либо неприведением в исполнение приговора в случаях истечения установленных законом сроков давности обвинительного приговора согласно ст. 83 УК РФ;

д) лицо, отбывающее наказание в виде лишения свободы, в случае его осуждения к лишению свободы за преступление, совершенное до вынесения первого приговора;

е) лицо, осужденное к лишению свободы и отбывшее наказание в местах лишения свободы за деяния, преступность и наказуемость которых устранена действующим законом, а равно если действующим законом за их совершение не предусмотрено наказание в виде лишения свободы;

ж) лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы в пределах срока нахождения его под стражей в качестве меры пресечения, поскольку оно не отбывало наказание в исправительном учреждении».

Исправительные колонии особого режима (п. «г» ч.1 ст. 58 УК)

назначаются мужчинам:

219

осужденным к пожизненному лишению свободы;

при особо опасном рецидиве преступлений.

Лицо мужского пола, осужденное к лишению свободы при особо опасном рецидиве преступлений (ч. 3 ст. 18 УК РФ) должно отбывать наказание в исправительной колонии особого режима независимо от того, отбывало ли оно лишение свободы за ранее совершенное преступление.

По смыслу п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ лицо, которому в порядке ст. 85 УК РФ актом помилования смертная казнь заменена лишением свободы на определенный срок или пожизненным лишением свободы, должно отбывать это наказание в исправительной колонии особого режима для осужденных к пожизненному лишению свободы (ч. 6 ст. 74 УИК РФ).

Втюрьмах (ч.2 ст. 58 УК) отбывание части срока наказания может быть назначено мужчинам:

осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких пре-

ступлений на срок свыше пяти лет:

при особо опасном рецидиве преступлений.

При этом суд засчитывает время содержания осужденного под стражей до вступления в законную силу обвинительного приговора в срок отбывания наказания в тюрьме (ч. 2 ст. 58 УК).

Втюрьмах также отбывают наказание осужденные мужчины, являющиеся злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания, переведенные из исправительных колоний (ч.7 ст.74 УИК РФ).

Вслучае осуждения лица мужского пола к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжкого преступления, а также при особо опасном рецидиве преступлений и назначения в соответствии с ч. 2 ст. 58 УК РФ отбывания части срока наказания в тюрьме, суду надлежит мотивировать в приговоре принятое решение и указать, какой срок наказания осужденный должен отбывать в тюрьме. После отбытия указанного срока наказания в тюрьме осужденный оставшуюся часть срока лишения свободы должен отбывать в колонии строгого режима, если совершено особо тяжкое преступление, или в колонии особого режима при особо опасном рецидиве преступлений, на что следует указать в резолютивной части приговора.

220

В силу ч. 2 ст. 58 УК РФ осужденным к лишению свободы женщинам не может быть назначено отбывание наказания в тюрьме.

Воспитательные колонии (ч. 3 ст. 58 УК) назначаются, осужденным к лишению свободы лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора восемнадцатилетнего возраста.

На основании ч. 7 ст. 88 УК РФ в необходимых случаях одновременно с постановлением приговора судам рекомендовано выносить определение (постановление) с указанием органу, исполняющему наказание, учитывать при обращении с несовершеннолетним определенные особенности его личности (уровень интеллектуального и физического развития, склонность к употреблению спиртных напитков, наркотических средств, иные данные, характеризующие личность несовершеннолетнего).

При решении вопроса о целесообразности перевода из воспитательной колонии в исправительную колонию общего режима осужденного, достигшего возраста восемнадцати лет и отрицательно характеризующегося, суду следует учитывать его поведение во время отбывания наказания в воспитательной колонии и его отрицательное влияние на содержащихся в этой колонии несовершеннолетних.

Судам следует учитывать, что хотя к числу учреждений, исполняющих наказание в виде лишения свободы, отнесены лечебные исправительные учреждения (ч. 9 ст. 16 УИК РФ), в которых в соответствии с ч. 2 ст. 101 УИК РФ отбывают наказание осужденные, больные открытой формой ту-

беркулеза, алкоголизмом и наркоманией, при осуждении таких лиц им должен назначаться вид исправительного учреждения в соответствии со ст. 58 УК РФ. Направление в лечебное учреждение осуществляется органами, исполняющими наказание в отношении:

больных туберкулезом – на основании заключения медицинской комиссии;

страдающих хроническим алкоголизмом или наркоманией – по приго-

вору или определению суда (постановлению судьи) о назначении принудительного лечения.

Изменение вида исправительного учреждения осуществляется судом в со-

ответствии с уголовно-исполнительным законодательством РФ (ч. 4 ст. 58 УК).

221

При необоснованном назначении судом первой инстанции вида исправительной колонии с более строгим режимом, чем предусмотрено законом, либо в случае неназначения вида исправительного учреждения вышестоящий суд, рассматривая дело в апелляционном или кассационном порядке либо в порядке надзора, должен назначить осужденному исправительную колонию в соответствии с законом.

Если после вступления приговора в законную силу будет установлено, что осужденному к лишению свободы не был назначен вид исправительного учреждения, то суд, вынесший приговор, или суд по месту исполнения приговора в порядке назначает в соответствии со статьей 58 УК РФ или частью шестой статьи 88 УК РФ вид исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать лишение свободы».

Существует несколько видов режимов лишения свободы, что вызвано необходимостью раздельно содержать осужденных в зависимости от степени опасности совершенного преступления и данных, характеризующих их личность. Режим – это установленный и урегулированный нормами уголовного и уголовно-исполнительного законодательства порядок жизни и труда осужденных, обеспечивающий их изоляцию, а также осуществление ограничений, связанных с лишением свободы, выполнение осужденными их обязанностей, гарантии реализации принадлежащих им прав.

Тема 16. НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ. УСЛОВНОЕ

ОСУЖДЕНИЕ

1.Общие начала назначения наказания (ст. 60 УК).

2.Назначение наказания при наличии особых смягчающих обстоятель-

ств (ст. 62, 64, 65, 66, ч. 5 ст. 72 УК).

3.Назначение наказания при наличии особых отягчающих обстоятель-

ств (ст. 67, 68, 69, 70 УК).

4.Условное осуждение (ст. 73, 74 УК).

§1. Общие начала назначения наказания (ст. 60 УК)

В соответствии со ст. 49 Конституции Российской Федерации только суду предоставлено право сделать окончательный вывод о виновности ли-

222

ца в совершении преступления и назначить за него наказание. Суд, принимая такое решение, излагает его в обвинительном приговоре, если приходит к выводу, что нет предусмотренных законом оснований для освобождения совершившего преступление от уголовной ответственности и наказания. Назначая наказание, суд подводит итог всему судебному разбирательству и определяет, какой вид и размер наказания будет достаточен для достижения целей наказания.

Втеории уголовного права дискуссионным остается проблема разграничений понятий: мера наказания, критерии назначения наказания, принципы назначения наказания и общие начала назначения наказания.

Учение о мере наказания – одно из важнейших в теории уголовного права. Не случайно известный русский ученый Л. Белогриц-Котляревский давал определение уголовного права как совокупности норм, определяющих меры наказания за преступления1. «...Откройте любую книгу, посвященную преступлениям, – пишет М.И. Ковалев, – в ней вы можете найти ответ на самый каверзный вопрос относительно квалификации отдельных случаев преступного поведения, но вы, наверняка, не найдете аргументированной консультации по поводу назначения наказания за них. Практически ни в одном таком пособии нет четких, конкретных, недвусмысленных рекомендаций, какой мере наказания следует подвергать в подобных случаях за содеянное»2.

Вистории отечественного уголовного законодательства впервые упоминание о мере наказания можно встретить в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. Практически в том же виде нормы, посвященные мере наказания, были включены и в Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1885 г.

На определение меры наказания указывал и УК РСФСР 1922 г. (глава III «Определение меры наказания»). В последующих источниках отечественного уголовного законодательства термин «мера наказания» уже не встречается. Не знает его и действующий УК РФ 1996 г. В юридических словарях иссле-

1 Белогриц-Котляревский Л. Понятие уголовного права и основание наказания. Яро-

славль, 1883. С. 1.

2 Советское уголовное право: курс лекций. Вып. 2. Свердловск, 1974. С. 86 – 87.

223

дуемое понятие сводится в основном к следующему: «Мера наказания – это наказание определенного вида и размера, назначенное осужденному приговором суда на основании санкции конкретной нормы уголовного закона, по которой квалифицировано совершенное преступление»1.

На современном этапе, по мнению Т. Непомнящей, проблема заключается не в том, что же следует понимать под «мерой наказания», а в том, чтобы определить критерии, которые бы позволили судьям назначить справедливые меры наказания каждому лицу, признанному виновным в совершении преступления2. Исследования, проводимые учеными, свидетельствуют, что в различных регионах нашей страны практика назначения наказания по определенным категориям преступлений существенно различается. Отмечаются резкие расхождения в суровости наказания за аналогичные преступления, совершенные людьми, имеющими в целом одинаковые (типовые) личностные качества3. И это также свидетельствует о необходимости разработки единых критериев определения меры наказания.

На необходимость выработки определенных критериев меры наказания и формулировки таких критериев указывают многие ученые. Так, по мнению P.M. Ласточкиной, суд должен иметь определенные мерила, критерии оценки, чтобы принять во внимание те обстоятельства, которые действительно имеют значение для выбора индивидуально-эффективной меры уголовно-правового воздействия.

А.Н. Игнатов пишет о том, что вид и размер наказания за конкретные преступления должен определяться с помощью обоснованных критериев. Аналогичного мнения придерживаются Г.З. Анашкин, Г.Т. Ткешелиадзе и другие авторы4.

1Энциклопедический юридический словарь / под ред. В. Е. Крутских. М., 1998. С.175.

2Непомнящая Т. Мера наказания: понятие и критерии ее определения судом // Уголов-

ное право. 2003. №1. С. 41 – 42.

3Бурлаков В. Н. Личность преступника и назначение наказания : учебное пособие. Л.,

1986. С. 36.

4Ласточкина Р. О критериях индивидуализации наказания как гарантии интересов личности и правосудия // Проблемы охраны прав граждан в сфере борьбы с преступностью. Иваново : ИвГУ, 1980. С. 123 ; Игнатов А. Н. Совершенствование уголовных санкций как средство повышения эффективности исполнения наказания в виде лишения свободы // Комплексная разработка проблем исполнения наказания : сб. науч. тр. М. : ВНИИ МВД СССР, 1979. С. 55.

225

нительном приговоре указать, какой статьей (ее пунктом, частью, если они имеются) УК предусмотрено совершенное преступление. Установив, по какой норме должен отвечать подсудимый, суд руководствуется санкцией данной нормы и никоим образом не может выйти за ее верхние пределы. Нельзя назначить и другой, более суровый вид наказания по сравнению с указанными в санкции, каким бы тяжким ни было преступление. Несоблюдение этого требования является нарушением принципа законности, установленного ст. 3 УК.

Из положения о том, что суд, назначая наказание за преступление, должен руководствоваться нижними и верхними пределами наказания, указанными в санкции, делают исключение ст. 62, 64 – 66, 69, 70 УК РФ.

4.Наказание назначается с учетом положений Общей части УК.

Практически положения всех норм Общей части УК так или иначе должны учитываться при назначении наказания. Учет положений Общей части УК

всфере назначения наказания важен в двух планах: во-первых, для уточнения законодательных пределов выбора меры воздействия, а во-вторых – для выявления факторов, которые суд не вправе игнорировать при избрании наказания, например, касающиеся действия уголовного закона, форм вины, приготовления и покушения, видов соучастников, целей наказания, общих и особых начал назначения наказания, двойного учета обстоятельств, порядка определения и исчисления сроков наказаний, особенностей применения условного осуждения и т.п. Придя к выводу о наличии в деянии лица состава преступления, суд решает вопрос о том, есть ли предусмотренные законом основания освобождения лица, совершившего преступление, от уголовной ответственности и наказания. Считая необходимым назначить наказание, суд руководствуется нормами Общей части УК о понятии и целях наказания, его видах и размерах (сроках). Он исходит из предусмотренных Общей частью УК общих начал назначения наказания, правил назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров, исчисления сроков наказания, особенностей назначения наказания за неоконченное преступление, при рецидиве, соучастии в преступлении.

5.Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается лишь в случае, если менее стро-

229

дела или более мягкий вид наказания, чем предусмотрено санкцией:

-назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК);

-назначение наказания с учетом срока содержания под стражей (ч. 5 ст. 72 УК).

Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств (ст. 62 УК). Смягчение наказания виновному в случае учета судом смягчающих обстоятельств осуществляется в пределах санкции статьи УК, по которой квалифицированы действия виновного. В действующем Уголовном кодексе формализована степень учета некоторых из этих обстоятельств.

Порядок и условия применения ст. 62 УК РФ

1. Наличие смягчающих обстоятельств, указанных в п. «и» и «к» ст.

61 УК РФ. Указанные обстоятельства относятся к разновидностям так называемого позитивного послепреступного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. Пункт «и» содержит четыре смягчающих обстоятельства:

- явка с повинной характеризуется двумя обязательными признаками – добровольной передачей себя в руки правосудия, а также правдивым сообщением о готовившемся виновным либо совершенном им преступлении. Устанавливая признак добровольности, суд должен удостовериться, не связан ли акт явки с повинной с тем, что лицо было задержано в качестве подозреваемого и подтвердило свое участие в содеянном. То есть, до момента выявления лица, совершившего преступление, добровольное заявление или сообщение лица о содеянном им следует рассматривать как явку с повинной. Верховный суд применительно к явке с повинной дал следующее разъяснение: «При решении вопроса о том, имело ли место такое смягчающее обстоятельство, предусмотренное пунктом «и» части первой статьи 61 УК РФ, как явка с повинной, судам необходимо проверять, являлось ли заявление, поданное в органы расследования, или сообщение (в любой форме) о преступлении, сделанное должностному лицу органа расследования, добровольным и не связано ли это с тем, что лицо было задержано в качестве подозреваемого и подтвердило свое участие в совершении преступления. Если по делу, возбужденному по факту совершенного преступления, лицо, его совершившее, не установлено, добровольное заяв-

232

что смягчающих обстоятельств для применения ст.62 УК РФ должно быть не менее двух, причем минимум по одному из числа указанных в п. «и» и «к» 1.

Пленум Верховного суда РФ отверг такую трактовку и разъяснил: «По

отсутствуют отягчающие обстоятельства»2. Принципиально важным является разъяснение, согласно которому суд вправе с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности виновного признать смягчающие обстоятельства, предусмотренные п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК, исключительными и назначить наказание в соответствии со ст. 64 УК РФ. Таким образом, Верховный суд РФ исходит из позиции более широкого применения ст. 62 УК РФ, так как она отвечает заложенным в Уголовном кодексе принципам гуманизма и справедливости при назначении наказания лицу, признанному виновным в совершении преступления.

Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ч. 1 ст. 65 УК)

При назначении наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, необходимо руководствоваться общими началами назначения наказания с соблюдением положений, предусмотренных статьей 65 УК РФ.

Анализ ст. 65 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г.) позволяет выделить два варианта назначения наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении.

Если санкция статьи Особенной части УК помимо лишения свободы на реальный срок предусматривает наказание в виде смертной казни или пожизненного лишения свободы:

- смертная казнь или пожизненное лишение свободы за совершенное преступление не применяются;

1См. : Иногамова Л. В. Конкуренция норм при назначении наказания в пределах санкции статьи Особенной части УК // Государство и право. 1999. № 8. С. 63 – 71.

2О практике назначения судами уголовного наказания : постановление Пленума Верховного суда РФ № 40 от 11.06.1999 г. (п.5).

233

- наказание назначается в пределах санкции, предусмотренной соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса (ч. 1 ст. 65 УК РФ);

- отягчающие вину обстоятельства не учитываются (ч. 4 ст. 65 УК РФ). Если санкцией статьи Особенной части УК не предусмотрены наказа-

ния в виде смертной казни или пожизненного лишения свободы:

-срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 1 ст. 65 УК РФ);

-отягчающие вину обстоятельства не учитываются (ч. 4 ст. 65 УК РФ). В тех случаях когда за преступление предусмотрены альтернативные нака-

зания и вердиктом присяжных заседателей признано, что виновный заслуживает снисхождения, судья в силу ч. 1 ст. 65 УК РФ вправе назначить менее строгий вид наказания в пределах сроков и размеров, указанных в соответствующей статье Особенной части УК РФ, либо применить наиболее строгий его вид, но не превышая двух третей максимального срока или размера такого наказания.

Принимая во внимание, что отягчающие обстоятельства при снисхождении не учитываются, при наличии исключительных обстоятельств судья может назначить наказание по правилам, предусмотренным ст. 64 УК РФ.

При назначении наказания по совокупности преступлений или по совокупности приговоров вид, срок или размер наказания назначаются по правилам, предусмотренным ст. 69 и 70 УК РФ. При совокупности совершенных преступлений, согласно ст. 65 УК РФ, присяжные заседатели вправе признать, что лицо заслуживает снисхождения как за каждое из преступлений, так и за одно из них. В таких случаях судья, назначая наказание за каждое из преступлений, учитывает решение суда присяжных, а по совокупности преступлений наказание назначается в порядке, предусмотренном статьей 69 УК РФ. При назначении наказания за приготовление или покушение на совершение преступления при вердикте присяжных заседателей о снисхождении следует исчислять две трети от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за неоконченное преступление (то есть две трети от одной второй – за приготовление и две трети от трех четвертей – за покушение).

234

Не нашел законодательного решения вопрос о порядке назначения дополнительного наказания, указанного в санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Полагаем, в этом случаи судья должен учитывать решение присяжных заседателей о снисхождении и при наличии срока или размера дополнительного наказания (например, штрафа или лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью), оно также не может превышать двух третей от их максимального срока или размера.

Говоря об эффективности назначения наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении обратимся к статистике. Подсудимые по делам об особо тяжких убийствах, за которые может быть назначена смертная казнь, в 98 % предпочитают суд присяжных судам из трех профессиональных судей. Это не случайно. Если профессиональные суды выносят убийцам оправдательные приговоры по 0,5 % дел, то суды присяжных оправдывают намного чаще. Неудивительно, что 48,6 % таких оправдательных приговоров вышестоящими судами отменяется1.

Назначение наказания за неоконченное преступление (ст. 66 УК).

При назначении наказания за неоконченное преступление суд руководствуется общими началами назначения наказания, учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного и обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца.

Правила назначения наказания за приготовление:

-ответственность наступает только за тяжкие и особо тяжкие преступления (ч. 2 ст. 30 УК РФ);

-срок и размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление;

-смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению не назначаются (ч. 4 ст. 66 УК РФ).

1 См. : Курс уголовного права. Общая часть : учебник для вузов / под ред. Н. Ф. Кузнецовой, И. М. Тяжковой. М. : Зерцало-М, 2002. Т. 2. С. 9.

235

Правила назначения наказания за покушение:

-срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление (ч. 3 ст. 66 УК РФ);

-смертная казнь и пожизненное лишение свободы за покушение на преступление не назначается (ч.4 ст.66 УК РФ).

Назначая наказание за приготовление к преступлению или за покушение на преступление, суд должен руководствоваться правилами ч. 2 и 3 ст. 66 УК РФ имея в виду, что они применяются и в случае, когда исчисленный срок будет ниже низшего предела санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. При этом не требуется, чтобы имелись основания для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК РФ).

При назначении наказания за неоконченное преступление при наличии оснований, предусмотренных ст. 62 УК РФ, следует исчислять три четверти максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания от максимального наказания, предусмотренного за неоконченное преступление, т.е. три четверти от одной второй – за приготовление к преступлению и три четверти от трех четвертей – за покушение на преступление. Равным образом, назначая наказание такому лицу при наличии рецидива преступлений, следует, применяя правила ст. 68 УК РФ, исходить из максимального срока наказания, который может быть назначен с учетом требований ст. 66 УК РФ.

А.В. Васильевский предлагает при неоконченном преступлении кратно снижать обе границы санкции в соответствии с его пониженной общественной опасностью и для разумных рамок индивидуализации. Это предложение по совершенствованию ст. 66 УК РФ достаточно спорно, так как общественная опасность деяния в этом случае действительно меньше, чем при оконченном преступлении. Вместе с тем общественная опасность виновного вряд ли снижается пропорционально общественной опасности его деяния, ведь речь идет о объективных обстоятельствах, не позволивших довести преступление до конца, и в отличие от субъективных обстоятель-

236

ств, в частности, от добровольного отказа от доведения преступления до конца, умысел виновного на окончание преступления вполне может быть реализован (со временем). Данное критическое замечание относится и к предложению автора о разграничении ответственности за неоконченное и оконченное покушение1.

Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК). Наказание назначается по правилам данной нормы при наличии исключительных обстоятельств, которыми могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, связанных со следующим:

-целями и мотивами преступления;

-ролью виновного;

-его поведением во время и после совершения преступления;

-другими обстоятельствами, существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления;

-с активным содействием участника группового преступления раскрытию этого преступления.

При признании этих обстоятельств исключительными суд может выбрать один из трех вариантов назначения наказания:

а) назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК;

б) назначить более мягкое наказания, чем предусмотрено этой статьей; в) не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в

качестве обязательного.

Нельзя заранее определить, какое именно отдельное смягчающее обстоятельство из числа указанных или не указанных в ст. 61 УК либо их совокупность дают право на применение ст. 64 УК. Это вопрос факта, решаемый с учетом требований указанной нормы при назначении наказания конкретному лицу.

1 См. : Сверчков В. В. Отзыв // Уголовное право. 2002. № 2. С. 142 – 144.

237

С учетом правил, содержащихся в ст. 64 УК РФ, может быть назначен любой, более мягкий вид основного наказания, не указанный в санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, в том числе штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительные работы, с соблюдением положений ст. 44 и ч. 1 и 2 ст. 45 УК РФ не ниже размеров или сроков, указанных в соответствующих статьях Общей части УК РФ применительно к каждому из видов наказания.

По смыслу части первой ст. 64 УК РФ назначению наказания ниже низшего предела, указанного в санкции статьи Особенной части УК РФ, не препятствует наличие в санкции этой же статьи альтернативных более мягких видов наказаний (например, ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 159 УК РФ).

Назначение наказания с учетом срока содержания под стражей (ч. 5

ст. 72 УК). Определенную специфику имеет порядок зачета срока нахождения под стражей до судебного разбирательства, когда в качестве основного наказания приговором (а равно определением, постановлением вышестоящего суда) определены либо штраф, либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. В такой ситуации (ввиду отсутствия в законе критериев перерасчета) суду предоставлено право принимать решение по своему усмотрению.

Таким образом, при назначении осужденному, содержащемуся под стражей до судебного разбирательства, в качестве основного вида наказания, штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью суд, учитывая срок содержания под стражей:

-смягчает назначенное наказание (в части срока, размера);

-полностью освобождает его от отбывания этого наказания.

§3. Назначение наказания при наличии особых отягчающих обстоятельств

Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии

(ст. 67 УК РФ). При назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, законодатель в ст. 67 УК РФ ограничился оценочными критериями, не формализовав порядок назначения наказания при совершении