Карагусов

КАСПИЙСКИЙ ОБЩЕСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра частно-правовых дисциплин

Карагусов Ф.С.

ОСНОВЫ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Учебное пособие

Алматы

2010

УДК 346 (075.8) ББК 67.406я73

К 21

Рекомендовано к изданию Ученым советом Каспийского общественного университета

Рецензенты:

д.ю.н., профессор, академик НАН РК М.К. Сулейменов, д.ю.н., профессор С.П. Мороз

Карагусов Ф.С.

К 21 Основы корпоративного права: Учебное пособие. – Алма- ты: Научно-издательский центр Каспийского общественного уни-

верситета, 2010. – 280 с.

ISBN 978-601-7067-28-1

Настоящая работа посвящена изучению природы и содержания корпоративного права и обоснованности его институциализации в рамках казахстанской системы права. В учебном пособии рассматриваются ос- новные блоки правового регулирования корпоративных правоотношений как весьма широкого спектра вопросов, связанных с созданием, деятель- ностью, реорганизацией и ликвидацией акционерных обществ, управле- нием ими и их капиталом.

Учебное пособие рассчитано на студентов, магистрантов, докто- рантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, на практи- кующих юристов, а также на тех, кто интересуется актуальными пробле- мами корпоративного права.

УДК 346 (075.8) ББК 67.406я73

ISBN 978-601-7067-28-1

© Карагусов Ф.С.

© Каспийский общественный университет, 2010

© Оформление НИЦ КОУ

2

ОГЛАВЛЕНИЕ

ПРЕДИСЛОВИЕ………………………………………………………5

РАЗДЕЛ I. ПОНЯТИЕ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА……………6

1.1.Понятие корпоративного права и его место в системе права…………………………………………….6

1.2.Развитие корпоративного законодательства Республики Казахстан……………………………………20

РАЗДЕЛ II. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ………..37

2.1.Понятие корпоративных правоотношений……………..37

2.2.Участники корпоративных отношений…………………43

РАЗДЕЛ III. УЧРЕЖДЕНИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА….51

3.1.Понятие и правовой статус акционерного общества…..51

3.2.Порядок создания акционерного общества. «Общество в процессе учреждения»……………………58

3.3.Правомочия, обязанности и ответственность

РАЗДЕЛ IV. ФОРМИРОВАНИЕ И ПОДДЕРЖАНИЕ КАПИТАЛА АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА……83

4.1.Понятие капитала акционерного общества и его значение……………………………………………83

4.2.Способы капитализации и ценные бумаги общества…90

4.3.Формирование уставного капитала акционерного общества………………………………...111

5.3.Исполнительный орган и должностные лица АО. Статус корпоративного секретаря……………………..165

3

6.1.Размещение ценных бумаг на рынке капиталов………177

6.2.Раскрытие информации об эмитенте

иего ценных бумагах…………………………………..182

6.3.Инсайдерская торговля…………………………………191

РАЗДЕЛ VII. ОТДЕЛЬНЫЕ МЕРЫ ПО ЗАЩИТЕ ПРАВ АКЦИОНЕРОВ И КРЕДИТОРОВ АО……………198

7.1. Созыв и проведение общего собрания акционеров……198

4

ПРЕДИСЛОВИЕ

Корпоративные отношения складываются при использова- нии организационно-правовых форм для ведения, как правило, крупного предпринимательства с привлечением инвестиций на открытом рынке. Именно в рамках этих отношений актуальность приобретают особенности управления деятельностью организации

ивзаимоотношений между самой организацией, ее акционерами (участниками), органами и должностными лицами; серьезное зна- чение придается обеспечению защиты интересов кредиторов и так называемых миноритарных акционеров, формированию и поддер- жанию необходимого уровня капитализации организации; предот- вращению рейдерства и злоупотреблений положением на рынке.

Внастоящее время вопросы учреждения и деятельности акционерных обществ и других приемлемых правовых форм ком- мерческих организаций, управления ими, финансирования их предпринимательских целей регулируются довольно развитой со- вокупностью нормативных правовых актов, сконцентрированных именно на регламентации многочисленных особенностей создания

идеятельности акционерных обществ. В связи с этим обоснован- ными являются высказываемые мнения о существовании корпора- тивного законодательства или формировании так называемого корпоративного права. При этом суждения о предмете корпора- тивного права и его месте в системе права различаются.

Настоящая работа также посвящена изучению такого пра- вового феномена, как корпоративное право, и обоснованности его институциализации в рамках казахстанской системы права. Следу- ет, однако, отметить, что корпоративное право, законодательство о компаниях, об акционерных обществах на сегодня представляют весьма широкий спектр вопросов, относящихся к предмету регу- лирования и научного рассмотрения. Практически каждый аспект создания, деятельности, реорганизации и ликвидации акционер- ных обществ, управления ими и их капиталом может сформиро- вать объект отдельного серьезного изучения. Поэтому вниманию студентов предлагается учебное пособие, в котором рассматрива- ются лишь основные блоки правового регулирования корпоратив- ных правоотношений, оцениваемые автором в качестве идеи для всеобъемлющего обширного научного исследования и разработки адекватных учебных материалов, отсутствие которых в казахстан- ской юриспруденции остается серьезным пробелом.

5

РАЗДЕЛ I. ПОНЯТИЕ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

1.1. Понятие корпоративного права и его место в системе права

Понятие корпоративного права является новым для казах- станской юриспруденции. Термин «корпоративное право» изна- чально обусловливает вывод о том, что его предметом являются правовые отношения, связанные с учреждением и деятельностью корпораций. Профессор Ю.Г. Басин отмечает, что «корпорация – понятие хорошо известное и теории права и правовой практике».1 В данном случае необходимым представляется юридически зна- чимое определение понятия корпорации, ибо сам термин «корпо- ративное право» отражает «тот факт, что подавляющее большин- ство юридических лиц относится к числу корпораций».2

1.1.1. О понятии корпорации

Термин «корпорация» является концепцией, преимущест- венно, американского и английского права и относится к юридиче- скому лицу, созданному как объединение лиц в соответствии с на- циональным законодательством, причем сама корпорация отделя- ется от создавших ее лиц (являющихся ее акционерами), в резуль- тате чего она (а) может выступать в качестве истца и ответчика и (б) предполагает правопреемство в отношении нее самой, по- скольку не допускает изъятие имущества, ранее инвестированного в капитал корпорации, по воле отдельного акционера, и в силу пе- редаваемости (отчуждаемости) ее акций существует независимо от того, живы его акционеры или нет.3 В свою очередь, понятие ин- корпорации применяется к акту или процессу формирования, соз- дания корпорации в качестве юридического лица с такими харак- теристиками, как постоянное существование и правопреемство статуса его акционеров в отношении самой корпорации.4

1См. Басин Ю.Г. Коммерческие корпоративные отношения и юридическая ответ- ственность. В издании «Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву». – Алматы: АЮ-ВШП «Адилет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. – С. 135.

2См. Авилов Г.Е., Суханов Е.А. Юридические лица в современном российском гражданском праве. – М.: Вестник гражданского права. Т.6. 2006, №1. С.17-18.

3См. Black’s Law Dictionary. – St. Paul, Minn: West Pu blishing Co., 1990. P.340.

4См. Black’s Law Dictionary. P.766.

6

Аналогичное определение корпорации как юридического лица, отделенного от своих акционеров, содержится в английском праве.5 Сама корпоративная правосубъектность признана атрибу- том нормального акционерного общества.6 Американские юристы понимают корпорацию как акционерное общество.7

Вевропейских странах (как, например, Германия и Фран-

ция) термину «корпорация» соответствует понятие «акционерное общество».8 Сам термин «корпорация» давно и широко известен европейской правовой доктрине и российскому праву,9 а его со-

держание практически полностью соответствует вышеизложенно- му определению корпорации в англо-американском праве.10

Втом числе, не называя акционерное товарищество корпо- рацией, Г.Ф. Шершеневич определяет их как юридическое лицо, представляющее собой «соединение лиц в тех случаях, когда группа людей, ввиду общности интересов, соединяется для дости- жения совместными имущественными и личными силами извест-

ных целей», причем таким образом физическими лицами образу- ется «особый субъект прав, отличный от них».11 При этом важным критерием акционерного товарищества он выделяет размещение

5См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law (Sixth edition). / London: Sweet&Maxwell, 1997. P.77; Kraakman, Davies, Hansmann, Hertig, Hopt, Kanda and Rock. The Anatomy of Corporate Law (A Comparative and Functional Approach)./ OXFORD University Press, 2004. P.1-6.

6См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.4-5, 77.

7См., например, Hunsmann and Kraukmann. The End of History for Corporate Law?

– (2001), 89 Georgetown Law Journal 439, 443.

8См. Закон об акционерных обществах Германии. Параллельные русский и не-

мецкий тексты = Aktiengesetz. Paralleler russischer und deutscher Text. – М.: Во-

лтерс Клувер, 2009; Франсуа Барьер и др. Цивилистические правовые традиции под вопросом (по поводу докладов Doing Business Всемирного банка). – М.: Во-

лтерс Клувер, 2007. С.37-46.

9См. Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. – М.: Статут, 2000. – С. 168-170.

10См. Проект Концепции совершенствования законодательства о юридических лицах, разработанный Советом при Президенте Российской Федерации по коди- фикации и совершенствованию гражданского законодательства и рекомендован- ный к опубликованию для целей обсуждения (протокол № 68 от 16 марта 2009 г.). / www.privlaw.ru/vs_info2.html.

11См. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. – М.: Фирма

«СПАРК», 1995. – С. 92.

7

акционерным товариществом акций среди его первоначальных акционеров и возможность их свободной передачи третьим лицам в последующем.

Казахстанское право также не предусматривает такого вида или организационной формы юридического лица, как корпорация, но оперирует понятием акционерного общества, определяя его как одну из предусмотренных законом организационно-правовых форм юридического лица. Как отмечает профессор М.К. Сулейме- нов, основными ее характеристиками являются самостоятельная правосубъектность акционерного общества, его имущественная и юридическая самостоятельность, позволяющая привлекать капи- тал для финансирования его предпринимательской деятельности

от неограниченного круга лиц за счет выпуска и размещения ак- ций.12

Анализ вышеупомянутых и многочисленных других источни- ков свидетельствует о том, что корпорации учреждаются и дейст- вуют в сфере имущественного оборота, имея основной целью своей деятельности получение прибыли в результате использования капи- тала, привлеченного ею за счет выпуска и размещения акций.

Особенности корпорации основаны на специфике формиро- вания капитала корпорации, формах и условиях его использования в процессе деятельности корпорации, степени личного участия всех членов корпорации в непосредственной ее деятельности, а также на ограничениях использования формы корпорации во всех доступных сегментах предпринимательства.

Первой из таких особенностей является то, что корпорация – это форма ведения крупного предпринимательства, используемая в качестве «действенного средства концентрации и централизации капитала».13 Сегодня в западной литературе однозначно констати- руется, что в условиях рыночной экономики в подавляющем большинстве случаев крупные предпринимательские фирмы при- нимают правовую форму, предполагающую наличие всех основ-

12См. Субъекты гражданского права. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2004. – С. 279-280.

13См. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. Ч.1. / Отв. ред. Р.Л. Нарышкина. – М.: Международные отношения, 1983. – С. 93.

8

ных характеристик хозяйственных корпораций.14 Г.Ф. Шершене- вич утверждал: «Верно только то, что акционерную форму вызы- вают потребность в крупном капитале и соединенный с его назна- чением риск».15

Вторая особенность, взаимосвязанная с первой, заключается в том, что за счет выпуска акций к участию в акционерном обще- стве может быть привлечено большое количество лиц, что и по- зволяет аккумулировать огромные массы капитала, а само исполь- зование привлеченного капитала предопределяется тем, какой яв- ляется цель такого использования, публично заявленная эмитен- том при привлечении капитала.

Третья же особенность обусловливается тем, что круг акцио- неров корпорации неограничен, а закон разделяет в их статусе орга- ны корпорации и членов (акционеров) корпорации: первые ответст- венны за управление делами и имуществом корпорации в соответ- ствии с законом и в интересах акционеров, а вторые, будучи право- мочными участвовать в формировании органов корпорации, «могут пользоваться выгодами корпоративного управления».16

Из вышеизложенного вытекает цель особого регулирования вопросов создания и деятельности корпораций: защита прав и за- конных интересов акционеров и потенциальных акционеров (ин- весторов) этих корпораций.17 В последующих разделах и парагра- фах настоящей работы будут рассмотрены основные механизмы, обеспечивающие соблюдение интересов акционеров корпораций. В данный же момент отметим, что содержание этих мер обуслов- ливается тем, что корпорации, чьи акции включены в листинги фондовых бирж и размещаются посредством публичных предло- жений, привлекают для финансирования своей деятельности дей- ствительно большие средства от инвесторов, полагающихся на доступную для них информацию о статусе и финансово- экономическом положении эмитента и преследующих лишь одну цель – получение возврат их инвестиций с доходом. Это требует

14См. The Anatomy of Corporate Law. P.1.

15См. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 139-142.

16См. Суворов Н.С. цит. соч. С.169-170.

17См. Hommelhoff, Peter. Corporate and Business Law In The European Union. In “Toward A European Civil Code. Second Revised and E xpanded Edition”. / Ars Aequi Libri – Nijmegen; Kluwer Law International - The Ha gue/London/Boston, 1998. P.594.

9

того, чтобы хозяйственная деятельность корпораций была право- мерной и эффективной, а необходимая для акционеров и инвесто- ров информация была доступной, достоверной и полной. Дости- жение этой цели и представляет основную направленность корпо- ративного законодательства.

1.1.2. Соотношение корпоративной формы и организационно-

правовых форм хозяйственных товариществ

Всвязи с этим, к корпоративному законодательству должны быть отнесены, в первую очередь, нормы законодательства об ак- ционерных обществах и законодательства о рынке ценных бума- гах. Причем указывается, что в качестве правового инструмента защиты прав акционеров и инвесторов компаний, чьи акции пуб-

лично торгуются на рынке, законы о корпорациях и о рынке цен- ных бумаг во многих аспектах взаимозаменяемы,18 и дальнейшее рассмотрение в настоящей работе основных аспектов корпоратив- ного права на примере казахстанского законодательства даст дос- таточно убедительные аргументы в пользу такого вывода.

Таким образом, применимость для создания и ведения круп- ного предпринимательства и способность привлекать большие объемы финансирования этой деятельности от неограниченного круга лиц, чьи возможности личного участия в этой деятельности ограничены, а правомерные интересы требуют применения особых мер по их правовой охране, обусловливают особое регулирование такой самостоятельной организационно-правовой формы коммер- ческих организаций, как акционерное общество. Это же влечет за собой и формирование отдельной совокупности норм, направлен- ных на регулирование соответствующих отношений и достижение указанных целей.

Всвязи с этим следует отметить, что самостоятельность

формы акционерного общества, признанная с 1998 года казахстан- ским законодательством, не является бесспорной.19 На неодно-

18См. Hommelhoff, Peter. Corporate and Business Law In The European Union. P.588.

19См. Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопро- сам акционерных обществ».

10