Карагусов

телями. Последнее как раз и необходимо для того, чтобы до госу- дарственной регистрации общества и передачи сформированного для него имущества его органам создать имущественную базу для осуществления расходов, связанных с регистрацией общества и выпуска его акций. Правда, и здесь обнаруживается внутреннее противоречие между нормами Закона об АО: согласно ст. 7 учре- дительным договором определяются сроки такой предварительной оплаты, а в то же время ст. 11 устанавливает, что такая предвари- тельная оплата акций, вносимая учредителями, должна быть осу- ществлена в течение тридцати дней с даты государственной реги- страции общества как юридического лица. В последнем случае (а) умаляется значение нормы о договорном установлении срока предварительной оплаты акций учредителями, и (б) исключается возможность использования средств оплаты в период до государ- ственной регистрации общества, устраняя вполне правомерный источник необходимых расходов;

7) оплатить акции общества. Оплата акций является не толь- ко обязанностью учредителей, но и любого другого субъекта, вы- разившего волю на приобретение акций общества. В силу Закона об АО учредители должны, наряду с определением количества объявленных акций общества, также определить количество ак- ций, подлежащих оплате ими самими. Причем эти «учредитель- ские акции» должны быть распределены между учредителями по количеству оплачиваемых каждым из них. Решение учредительно- го собрания по этому вопросу и его отражение в учредительном договоре являются правовыми основаниями для требования обще- ства надлежащей оплаты соответствующих акций учредителями. В соответствии с Законом об АО учредители должны полностью оп- латить акции общества в количестве, необходимом для формиро- вания уставного капитала общества в размере не менее минималь- ного размера уставного капитала общества, предусмотренного За- коном. Важным моментом является также то, что при оплате ак- ций имущественными (неденежными) вкладами должна быть про- изведена оценка стоимости имущества соответствующего вклада. В связи с этим именно учредители должны определить лиц, кото- рые в соответствии с законодательством РК будут производить оценку имущества, вносимого в оплату уставного капитала учре- дителями общества;

71

8) обеспечить формирование органов общества. Это право- мочие последовательно не регламентировано действующим зако- нодательством. Более того, как уже отмечалось, в этом вопросе имеет место серьезный пробел. За учредителями однозначно при- знается лишь право установить в уставе систему органов учреж- даемого ими общества. Формирование же персонального состава этих органов за учредителями не признается: им дается право лишь назначить неких уполномоченных лиц до формирования ор- ганов общества (см. подпункт 6) выше). Вместе с тем, формирова- ние органов общества, ответственных за управление его делами и имуществом в соответствии с определенной учредителями целью, является важнейшей составляющей правомочий учредителей (а впоследствии и акционеров). Однако законодательство Казахстана не предусматривает однозначно сформулированного права именно учредителей на формирование органов общества. Оно же не уста- навливает, что учредители должны созвать общее собрание акцио- неров после того, как выпуск акций общества будет зарегистриро- ван, акции будут оплачены, а реестр акционеров будет сформиро- ван. Более того, Закон об АО закрепляет автоматическое прекра- щение учредительного договора в связи с государственной регист- рацией акций общества: то есть предполагается автоматическое лишение учредителей правовой основы их взаимодействия до формальной передачи имущества и дел общества сформирован- ным ими органам. Этот пробел остается весьма серьезным и с раз- витием практики корпоративных отношений, расширением спек- тра вопросов, составляющих предмет корпоративных споров, это может привести к существенным конфликтам и негативному воз- действию на рынок товаров, работ и услуг, формируемый деятель- ностью акционерных обществ. Вместе с тем, не вызывает сомне- ний необходимость формального закрепления за учредителями права и обязанности сформировать первоначальный состав орга- нов общества, структуру которых они определяют в уставе.

Из перечня вышеперечисленных обязанностей учредителей общества вытекают и из правомочия: практически все эти обязан- ности одновременно являются и правами учредителей, возмож- ность реализации которых обеспечивается правом на судебную защиту. Исполнение же соответствующих обязанностей обеспечи- вается (или должно обеспечиваться) мерами имущественной, а в

72

ряде случаев, отмеченных выше (например, по вопросам досто- верности сведений, представленных для государственной регист- рации выпуска акций) – и административной и уголовной ответст- венности.

Так, например, согласно ст. 5 Закона об АО предполагается, что оплата расходов, связанных с созданием общества и возник- ших до его государственной регистрации, и допускается возмож- ность возмещения обществом таких расходов в дальнейшем толь- ко в случае последующего одобрения таких расходов общим соб- ранием акционеров общества. Правда, с одной стороны, эта норма обеспечивает некую систему контроля деятельности учредителей, заставляющую их надлежащим образом выполнять вышеперечис- ленные обязанности с тем, чтобы не допускать необоснованных сумм соответствующих расходов. С другой стороны, существова- ние этой нормы (а) не соответствует концепции выделенного иму- щества для ведения бизнеса в форме акционерного общества, за- ставляя учредителя нести дополнительные расходы, и (б) является бессмысленным, ибо решение на возмещение расходов учредите- лей (отметим, как солидарно ответственных субъектов) отдается на рассмотрение тех же самых учредителей, которые после госу- дарственной регистрации общества и оплаты его акций станут его акционерами.

В этой связи было бы более корректным допустить обосно- ванные расходы за счет вкладов учредителей, осуществленных ими на основании заключенного учредительного договора, а лю- бое превышение расходов в результате ненадлежащего исполне- ния учредителями этих обязанностей возмещать путем требования общества к ним как солидарным должникам. Если же необосно- ванное превышение расходов произошло по вине лиц, которых учредители имущества уполномочили осуществлять финансово- хозяйственную деятельность общества и представлять его интере- сы перед третьими лицами до образования органов общества, то суммы таких превышений должны возмещаться такими лицами также по иску самого общества. А если оно по этой причине не будет создано, учредители должны быть признаны кредиторами этих лиц с правом требования (пропорционально осуществленным ими вкладам) возмещения этими лицами убытков учредителей, возникших в результате того, что учрежденное ими общество не

73

было надлежащим образом создано, и были понесены соответст- вующие расходы.

3.3.2.Права и обязанности акционеров

После того, как акционерное общество надлежащим образом

создано, а выпуск его объявленных акций зарегистрирован упол- номоченным органом, любые субъекты, приобретающие его ак- ции, именуются акционерами. Согласно легальному определению акции, содержащемуся в ст. 139 ГК, владение акцией предоставля- ет акционеру право на участие в управлении акционерным обще- ством, получение дивиденда по ней и части имущества акционер- ного общества при его ликвидации, а также иные права, преду- смотренные законодательными актами РК. Это определение явля- ется достаточно традиционным, хотя и не совсем точным (об этом ниже).

Итак, очевидно, что правомочия акционера распределяются на четыре группы. Первая группа правомочий включает в себя (в зависимости от наличия контроля над обществом) право на фор- мирование или участие в формировании органов общества. Это право предоставляется каждому владельцу голосующих акций и реализуется по принципу «одна акция – один голос». Это неотъем- лемое право каждого акционера, который доверяет использование выделенного им для предпринимательской деятельности собст- венного имущества специально созданным органам общества. Оно реализуется акционером в рамках общего собрания акционеров, которое созывается и проводится в строгом соответствии с пред- писаниями закона. В иностранной литературе правомочия первой группы условно именуют правом назначать и смещать членов со- вета директоров или других менеджеров. Эти правомочия рас- сматриваются как относящиеся к ключевым аспектам корпоратив- ного управления.95 К ним относится предусмотренное ст. 14 Зако- на об АО право предлагать общему собранию акционеров канди- датуры для избрания в совет директоров общества и оспаривать в судебном порядке принятые органами общества решения. Произ- водным от права участвовать в формировании органов общества и избрании их менеджеров можно также назвать выделяемое авто-

95 См. The Anatomy of Corporate Law. P.26.

74

рами «Анатомии корпоративного права» право поощрять (награж- дать) менеджеров в форме выплаты бонусов, предоставления оп- ционов на акции общества или иным способом за эффективность исполнения ими своих функций в целях контроля лояльности этих менеджеров по отношению к обществу.

Примечательно, что само общее собрание акционеров казах- станским законом признается высшим органом акционерного об- щества, что противоречит как сущности акционерной формы, так и собственно положениям казахстанского ГК. В частности, ст. 37 ГК прямо указывает, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы. Органы юридического лица реализуют правоспособность юриди- ческого лица. В свою очередь, общее собрание акционеров, не яв- ляясь органом акционерного общества, представляет собой форму или, точнее, способ реализации правомочий акционеров на фор- мирование органов общества и контроль их деятельности, распре- деление дохода общества и решение правовой судьбы общества, а также на осуществление иных правомочий.

Вторая группа правомочий акционера представляет собой упомянутое участие в управлении обществом. На наш взгляд, это правомочие представляет собой право на избрание акционера в качестве члена органа управления или исполнительного органа общества. Именно орган управления (совет директоров или прав- ление, в зависимости от выбранной системы управления) управля- ет обществом под собственную ответственность и вправе делеги- ровать. Его решения по управлению обществом принимаются по его усмотрению, но исключительно в интересах общества. Неко- торые из вопросов своей компетенции, не отнесенных к исключи- тельной компетенции органа управления, последний может пере- дать (делегировать) исполнительному органу или менеджерам в целях оперативного управления делами общества и контроля предпринимательских рисков. Право акционеров на участие в управлении обществом допускает и вхождение акционера в состав исполнительного органа или его назначение менеджером общест- ва. Следует иметь в виду, что такое право на участие в управлении обществом не является обязанностью акционера.

Следующая группа правомочий акционеров формируется за счет правомочий на получение дивиденда по ней и части имуще-

75

ства акционерного общества при его ликвидации. Эти правомочия принадлежат любым акционерам независимо от того, владеет ли он голосующими акциями или акциями без права голоса. Реализа- ция этого правомочия включает в себя возможность голосовать по голосующим акциям на общем собрании акционеров по вопросам, связанным с распределением дохода общества и ликвидации об- щества. Сюда же относятся предусмотренные ст. 14 Закона об АО право получать информацию о деятельности общества, в том чис- ле знакомиться с финансовой отчетностью общества, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом общест- ва, и право обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение три- дцати дней с даты поступления запроса в общество. Хотя послед- ние правомочия можно еще классифицировать как право на полу- чение информации об обществе и объединить их с положениями Закона об АО и Закона «О рынке ценных бумаг» относительно раскрытия и опубликования информации об эмитенте и его дея- тельности.

И наконец, иные права акционеров, предусмотренные зако- нодательными актами Республики Казахстан. Следует иметь в ви- ду, что эти иные правомочия акционеров не являются совершенно самостоятельной категорией прав, предоставляемых акцией. Пред- ставляется, что они являются производными от права владения акцией и предоставляемых ею прав на контроль деятельности ор- ганов общества и получение дохода от его деятельности. Напри- мер, можно отметить такие выделяемые авторами «Анатомии кор- поративного права» категории правомочий, как:96

- право на выход из состава акционеров: (а) когда акционер не согласен с решением общего собрания акционеров и поэтому требует от общества выкупить принадлежащие ему акции, и

96 См. The Anatomy of Corporate Law. P.23-27.

Такое право, например, предоставлено акционеру ст. 27 Закона об АО при его несогласии с решением общего собрания акционеров (а) о заключении обществом крупной сделки или сделки, в совершении которой обществом имеется заинтере- сованность; или (б) о реорганизации общества (если акционер принимал участие в общем собрании, на котором рассматривался вопрос о реорганизации общества, и голосовал против нее); или (в) о внесении изменений и дополнений в устав об- щества, ограничивающих права по акциям, принадлежащим данному акционеру

76

(б) когда он продает свои акции заинтересованным третьим лицам на открытом рынке;**

- право инициировать и право одобрять определенные кор- поративные решения. Казахстанским Законом об АО эта категория прав приписывается крупным акционерам, владеющим десятью и более процентами голосующих акций. В частности, предусмотре- ны такие правомочия, как требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров или обращаться в суд с иском о его созыве в случае отказа совета директоров в таком созыве; предлагать совету директоров включение дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания в соответствии с настоящим Законом; требовать созыва заседания совета директоров; а также требовать проведе- ния аудиторской организацией аудита общества за счет такого крупного акционера.

Закон об АО также закрепляет такие правомочия, вытекаю- щие из владения акциями, как правомочия получать выписки от регистратора общества или номинального держателя, подтвер- ждающие право собственности акционера на акции общества, и право преимущественной покупки акций или других ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, в порядке, установленном этим Законом. Допускается также возможность предусматривать в уставе каждого конкретного общества иные права акционеров.

Вместе с тем, еще раз оговоримся, что каким бы широким или узким ни был круг правомочий акционеров, он, во-первых, не должен ущемлять или умалять базовые права акционеров на уча-

(если акционер не участвовал в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение, или если он принимал участие в этом собрании и голосо- вал против принятия указанного решения), или (г) о делистинге акций общества (если акционер не участвовал в общем собрании или если он принимал участие в этом собрании и голосовал против принятия указанного решения); а также (д) в случае принятия решения организатором торгов о делистинге акций общества.

** Так, п. п. 3 и 4 ст. 25 Закона об АО предусмотрено право акционера принять предложение о продаже принадлежащих ему акций, поступившее от лица, кото- рое самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами приоб- рело на вторичном рынке ценных бумаг тридцать и более процентов голосующих акций общества, и сделало соответствующее предложение остальным акционерам продать принадлежащие им акции общества. Одновременно и ст. 26 Закона об АО предоставляет акционеру право продать принадлежащие ему акции в ответ на предложение общества выкупить эти акции.

77

стие в формировании органов общества и распределении его дохо- да по результатам хозяйственной деятельности или имущества при ликвидации, а во-вторых, все дополнительно установленные права акционеров должны основываться на этих базовых правомочиях и способствовать их эффективной реализации. При этом исходными принципами в законодательстве должны быть закреплены уста- новки о том, что (а) акционеры при равных условиях обладают равным статусом, и при равных условиях к акционерам следует относиться равным образом,97 и (б) при осуществлении прав ак- ционера необходимо соблюдать интересы общества и других ак- ционеров.

Первый из этих принципов в определенной степени отражен в п. 4 ст. 12 Закона об АО, устанавливающем, что акция одного ви- да предоставляет каждому акционеру, владеющему ею, одинако- вый с другими владельцами акций данного вида объем прав, если иное не установлено настоящим Законом. К сожалению, второй принцип не вполне определенно закреплен в казахстанском зако- не: с долей приблизительности к нему можно отнести обязанность акционеров, закрепленную в п/п 2) п.1 ст.15 Закона об АО (см. ни- же). Вместе с тем, и он входит в конфликт со ст. 14 Закона об АО, которая запрещает какие-либо ограничения предусмотренных в ней прав акционеров. Однако такой конфликт и такое чересчур либеральное регулирование ст. 14 приводит к обратному результа- ту, когда неограничиваемое осуществление акционерами своих прав создает существенные препятствия для нормальной деятель- ности самого общества и негативно влияет на существование и реализацию правомерных интересов других акционеров. Казах- станская практика может дать убедительные доказательства этому выводу.

Статус акционеров предполагает не только установление для них прав, основанных на владении акциями общества. Любое пра-

97 См. Second Council Directive 77/91/EEC of 13 December 1976 on coordination of safeguards which, for the protection of the interests of members and others, are required by Member States of companies within the meaning of the second paragraph of Article 58 of the Treaty, in respect of the formation of public limited liability companies and the maintenance and alteration of their capital, with a view to maling such safeguards equivalent (Article 42) / http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX31977L0091:EN:NOT.

78

вомочное поведение предполагает и соблюдение каких-то правил, исполнение обязанностей. Так и Закон об АО в ст. 15 закрепляет исчерпывающий перечень обязанностей акционеров общества. К ним относятся обязанности:

1)оплатить акции;

2)в течение десяти дней извещать регистратора общества и номинального держателя акций, принадлежащих данному акцио- неру, об изменении сведений, необходимых для ведения системы реестров держателей акций общества;

3)не разглашать информацию об обществе или его деятель- ности, составляющую служебную, коммерческую или иную охра- няемую законом тайну;

4)исполнять иные обязанности в соответствии с настоящим Законом и иными законодательными актами РК.

Любые права акционеров или, по крайней мере, возмож- ность их осуществления возникают только после того, как акции общества будут полностью оплачены. Это является одним из важ- нейших принципов. В связи с этим оплата акций закреплена в За- коне об АО прежде всего. Германским Законом об акционерных обществах эта обязанность определена как основная обязанность акционеров. При этом в параграфе 54 этого акта указано, что обя- занность акционеров по внесению вкладов ограничивается ценой размещения. Аналогичная норма содержится в ст.11 Закона об АО, указывающая, что оплата акций учредителями (единственным уч- редителем) осуществляется по их номинальной стоимости и инве- сторами по ценам размещения, определяемым в соответствии с требованиями, установленными Законом, и выражается в нацио- нальной валюте Республики Казахстан.

Все остальные обязанности акционеров Германским законом определяются как дополнительные обязанности (параграф 55), ко- гда уставом общества (если передача акций требует одобрения общества) на акционеров может быть возложена обязанность осу- ществлять периодические предоставления, не выраженные в де- нежной форме. Согласно Закону об АО эти предоставления не за- висят от того, требуется ли согласие общества для передачи акций. Обязанности акционеров, перечисленные в п.п. 2) и 3) выше, яв- ляются такими обязательными представлениями со стороны ак- ционеров, направленными на, в первом случае, обеспечение опре-

79

деленности относительно личности акционера для самого общест- ва, а во втором случае – на соблюдение законных интересов обще- ства и других акционеров.

К категории иных обязанностей акционеров можно отнести обязанность, предусмотренную п. 3 ст. 25 Закона об АО, установ- ленную в отношении акционера, который ранее приобрел на вто- ричном рынке ценных бумаг тридцать и более процентов голо- сующих акций общества, опубликовать в средствах массовой ин- формации предложение остальным акционерам продать принад- лежащие им акции общества. Обращаем внимание, что наша ого- ворка об исчерпывающем характере перечня обязанностей акцио- неров, является не случайной: допущение установления иных обя- занностей акционеров не означает открытый перечень этих обя- занностей, поскольку их установление допускается лишь на уров- не законодательных актов и не относится к дискреции общества и (или) его акционеров.

В завершении отметим, что акционеры реализуют свои пра- ва собственной волей и в своих интересах, а также исполняют свои обязанности под свою ответственность. В связи с этим обратим внимание на так называемые соглашения акционеров, заключение которых практикуется в Казахстане, когда с участием иностранно- го инвестора создается или приобретается казахстанское акцио- нерное общество: желая по-иному, чем регламентировано казах- станским законодательством, распределить свои права и обязанно- сти в отношении данного акционерного общества и сохранить эти варианты одновременно действительными и конфиденциальными, акционеры выбирают для таких соглашений иностранное законо- дательство в качестве применимого права. В свою очередь, акцио- неры обществ, созданных исключительно на основе казахстанско- го капитала, практически не используют такой возможности гиб- кой регламентации своих взаимоотношений по поводу созданного ими общества.

Такой выбор иностранной юрисдикции обусловлен тем, что казахстанское законодательство не регламентирует такой вид гра- жданско-правовых договоров и, несмотря на всю меру диспози- тивности современного казахстанского гражданского права, у уча- стников оборота сохраняются опасения о том, что принудительное исполнение соответствующих договоренностей будет затруднено

80