Карагусов

стане прямо связывается проведение такого собрания с подтвер- ждением результатов деятельности общества: годовое общее соб- рание акционеров должно быть проведено в течение пяти месяцев по окончании финансового года при условии завершения аудита общества за отчетный период, а в случае невозможности такого завершения указанный срок может быть продлен на срок до трех месяцев (ст. 35 Закона об АО).

Если орган управления общества не выполняет этой своей обязанности по созыву годового общего собрания акционеров, то, как предусмотрено в Законе об АО, такое общее собрание может быть созвано и проведено на основании решения суда, принятого по иску любого заинтересованного лица. Правда, Закон об АО в этом случае закрепляет несколько некорректное основание для такого иска, указывая на нарушения органами общества порядка созыва годового общего собрания: соответствующий иск должен иметь место, прежде всего, при невыполнении советом директоров обязанности по созыву собрания; тем более, что нарушения поряд- ка созыва не всегда имеют такое правовое значение, чтобы поста- вить под угрозу правомерность проведения годового собрания и (или) действительность принятых на нем решений.

Несмотря на то, что закон прямо предусматривает круг во- просов, по которым ежегодное общее собрание акционеров долж- но принять решения, ничто не препятствует рассмотрению на этом собрании и других вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров: п. 2 ст. 35 Закона об АО это прямо допуска- ет. Более того, включение таких вопросов в повестку дня годового общего собрания должно быть осуществлено без ссылки на воз- можность проведения впоследствии внеочередного общего собра- ния, если требование о формировании повестки дня соответст- вующими вопросами подано надлежащим лицом в предусмотрен- ном законом порядке.

Внеочередное общее собрание акционеров может быть со- звано по инициативе совета директоров или крупного акционера (владеющего 10 или более процентов голосующих акций общест- ва). В основе созыва внеочередного общего собрания может быть необходимость скорейшего принятия решения об изменении коли- чественного или персонального состава органа управления обще- ства, либо одобрение существенных корпоративных решений или

201

действий, задержка с принятием которых может серьезно воспре- пятствовать эффективной деятельности общества.

Так, например, требование крупного акционера о созыве внеочередного общего собрания акционеров предъявляется совету директоров посредством направления по адресу места нахождения общества соответствующего письменного сообщения, которое должно содержать повестку дня такого собрания. Совет директо- ров общества не вправе вносить изменения в формулировки во- просов повестки дня и изменять предложенный порядок проведе- ния внеочередного общего собрания акционеров, созываемого по требованию крупного акционера, но совет директоров вправе до- полнить повестку дня общего собрания любыми вопросами по своему усмотрению.

Закон регулирует содержание такого требования о созыве внеочередного общего собрания: это позволяет минимизировать возможности оспаривать требование о созыве, неисполнение этого требования, обоснованность требования о созыве и появление дру- гих оснований для активизации конфликтов и корпоративных спо- ров. Закон об АО также предписывает действия совета директоров по поступлении такого требования, устанавливает основания для отказа совета директоров в созыве общего собрания и закрепляет право на судебное обжалование решения совета директоров об от- казе в созыве внеочередного общего собрания. И самое главное, устанавливается, что если совет директоров воздерживается от принятия решения о созыве внеочередного общего собрания ак- ционеров по представленному требованию, лицо, требующее его созыва, вправе обратиться в суд с требованием обязать общество провести внеочередное общее собрание акционеров (ст. 38 Закона об АО).

Внеочередное общее собрание может быть созвано и прове- дено на основании решения суда, принятого по иску крупного ак- ционера, если органы общества не исполнили его требования о его проведении. Законодательными актами могут быть предусмотрены случаи обязательного созыва внеочередного общего собрания ак- ционеров (такой случай, например, предусмотрен ст. 17-2 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» в отношении банка, нарушающего пруденциальные нормативы и иные обязательные лимиты и нормы).

202

Независимо от того, кем созывается общее собрание акцио- неров, орган управления обязан принять все организационные ме- ры, чтобы в собрании могло принять участие наибольшее количе- ство лиц, имеющих право в нем участвовать. Так, например, с уче- том этого принципа в соответствии со ст. 40 Закона об АО соот- ветствующим образом должны быть установлены дата и время проведения общего собрания. Кроме того, чтобы обеспечить ак- ционерам наилучший способ оперативного доступа в ходе самого собрания к информации об обществе и ко всем должностным ли- цам, которым акционеры могут задать вопросы по повестке дня собрания, Закон об АО требует проведения общего собрания в на- селенном пункте по месту нахождения исполнительного органа. Совет директоров также ответственен за то, чтобы время начала регистрации участников собрания и время проведения собрания были установлены так, чтобы обеспечить счетной комиссии обще- ства достаточное время для проведения регистрации, подсчета числа участников собрания и определения наличия его кворума.

Важным условием правомерности проведения общего соб- рания акционеров и действительности его решений является над- лежащий созыв собрания, который должен быть также осуществ- лен в строгом соответствии с законом. Принципами в данном слу- чае являются (а) предоставление акционерам достаточного срока для подготовки к собранию; (б) опубликование извещения о соб- рании в доступных и заранее известных источниках информации и (в) полнота опубликованной информации о предстоящем собрании акционеров. В частности, ст. 41 Закона об АО требует, чтобы ак- ционеры были извещены о предстоящем проведении общего соб- рания не позднее, чем за тридцать календарных дней.

Само извещение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в средствах массовой информации ли- бо направлено им. Согласно ст. 9 Закона об АО средство массовой информации, используемое для публикации информации о дея- тельности общества, должно содержаться в уставе общества. Если количество акционеров компании не превышает пятидесяти ак- ционеров, извещение должно быть доведено до сведения акционе- ра посредством направления ему письменного извещения. Если общество имеет корпоративный вэб-сайт, извещение должно быть размещено и на этом сайте. Также ст. 41 Закона об АО содержит

203

перечень сведений, которые должно содержать извещение о про- ведении общего собрания акционеров общества (дату, время и ме- сто проведения общего собрания, время начала регистрации уча- стников собрания; дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; повестку дня об- щего собрания акционеров; порядок ознакомления акционеров общества с материалами по вопросам повестки дня общего собра- ния акционеров; и другую информацию).

7.1.2. Формирование повестки дня общего собрания акционеров

Вопросы формирования и опубликования предлагаемой по- вестки дня общего собрания являются важным моментом законо- дательного регулирования, поскольку (а) доводит до сведения ак- ционеров перечень предстоящих к рассмотрению вопросов и дает время по ним подготовиться, и (б) определяет рамки рассмотрения на общем собрании акционеров, очерчивая для них круг вопросов, за пределами которого любые решения данного общего собрания будут недействительными.

Повестка дня общего собрания акционеров формируется со- ветом директоров и должна содержать исчерпывающий перечень конкретно сформулированных вопросов, выносимых на обсужде- ние. Утверждение повестки дня общего собрания акционеров осу- ществляется большинством голосов от общего числа голосующих акций общества, представленных на собрании. Повестка дня мо- жет быть дополнена за определенное время до открытия собрания, а также она может быть изменена или дополнена на самом собра- нии, если за это проголосовало большинство акционеров (или их представителей), участвующих в общем собрании акционеров и владеющих в совокупности не менее чем девяноста пятью процен- тами голосующих акций общества. Из смысла Закона об АО сле- дует, что изменения и дополнения в повестку дня собрания могут быть таким образом внесены в любой момент проведения собрания.

Но важно помнить, что общее собрание акционеров не впра- ве рассматривать вопросы, не включенные в его повестку дня, и принимать по ним решения. Чтобы не допустить обхода этой нор- мы, также запрещено использовать в повестке дня формулировки с широким пониманием, включая «разное», «иное», «другие» и ана- логичные им формулировки.

204

Акционерам должен быть обеспечен свободный доступ к ма- териалам по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, подготовку которых должен обеспечить совет директоров общества, и которые должны содержать информацию в объеме, необходимом для принятия обоснованных решений по данным вопросам. В зави- симости от содержания отдельных вопросов Закон об АО устанав- ливает, какие сведения должны содержать материалы для обеспече- ния надлежащей информированности акционера по сути и деталям вопроса. Такие требования, например, устанавливаются для мате- риалов по вопросам избрания органов общества и по вопросам по- вестки дня годового общего собрания акционеров (ст. 41).

Материалы по вопросам повестки дня общего собрания ак- ционеров должны быть готовы и доступны по месту нахождения исполнительного органа общества для ознакомления акционеров заранее до даты проведения собрания, а при наличии запроса ак- ционера – направлены ему в течение трех рабочих дней со дня по- лучения запроса; расходы за изготовление копий документов и доставку документов несет акционер, если иное не предусмотрено уставом. При этом Закон об АО не регулирует (и не оговаривает исключения из правила) вопрос о подготовке и предоставлении акционерам материалов по тем вопросам, которые дополнены на самом собрании. Существование такого пробела может создать дополнительное основание для оспаривания соответствующих ре- шений собрания.

7.1.3.Списки акционеров и подсчет кворума

Расходы по созыву, подготовке и проведению общего собра-

ния акционеров, как правило, несет само общество, хотя допусти- мы и исключения, если они предусмотрены законом. Подготовка и проведение общего собрания акционеров осуществляются органа- ми общества самостоятельно или (что чаще) во взаимодействии с регистратором общества в соответствии с заключенным с ним до- говором. Следует отметить, что участие регистратора в подготовке собрания имеет существенное значение, хотя бы потому, что зако- нодательно регламентируется допуск к участию в общем собрании акционеров.

Орган общества должен определенно знать, кто из акционе- ров может быть допущен к участию в общем собрании акционеров

205

ив принятии его решений. Так, в частности, ст. 39 Закона об АО требует, чтобы список акционеров, имеющих право принимать участие в общем собрании акционеров и голосовать на нем, был составлен регистратором общества на основании данных системы реестров держателей акций общества. Причем, во избежание зло- употреблений, дата составления указанного списка не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания. Поскольку между датой принятия решения о созыве об- щего собрания акционеров и датой его проведения проходит дос- таточно длительный период, в течение которого состав акционеров общества может существенно измениться, устанавливается прави- ло о том, что в случае, если после составления такого списка ак- ционеров включенное в него лицо произвело отчуждение принад- лежащих ему голосующих акций общества, право участия в общем собрании акционеров переходит к новому акционеру. При этом должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности на акции. Эти списки имеют значение для подсчета кворума общего собрания, при котором оно правомочно рассмат- ривать вопросы повестки дня и принимать решения.

Кворум общего собрания также имеет определяющее значе- ние для выявления правомерности проведения собрания, посколь- ку в силу закона общее собрание акционеров вправе рассматривать

ипринимать решения по вопросам повестки дня, если на момент окончания регистрации участников собрания зафиксировано нали- чие установленного законом кворума (т.е. когда в соответствии со ст. 45 Закона об АО зарегистрированы акционеры или их предста- вители, включенные в список акционеров, имеющих право прини- мать участие в нем и голосовать на нем, владеющие в совокупно- сти пятьюдесятью и более процентами голосующих акций общест- ва). Отсутствие кворума дает основания провести повторное об- щее собрание, если проведение такового было предусмотрено в извещении о проведении общего собрания акционеров.

Закон об АО устанавливает условия правомерности такого повторного общего собрания акционеров (ст. 45). При этом по- вторное общее собрание акционеров должно проводиться в том месте, где и несостоявшееся общее собрание акционеров, а его по- вестка дня не должна отличаться от повестки дня несостоявшегося общего собрания акционеров. Проведение повторного общего соб-

206

рания акционеров может быть назначено не ранее чем на следую- щий день после установленной даты проведения первоначального (несостоявшегося) общего собрания акционеров (ст. 42).

7.1.4. Счетная комиссия и ее функции

Подсчет кворума осуществляется счетной комиссией, кото- рая избирается самим общим собранием. Однако эта функция не является единственной функцией счетной комиссии, согласно ст.46 Закона об АО она также ведет подсчет голосов при голосова- нии по вопросам повестки дня, оформляет протоколы голосования

ипередает все соответствующие материалы в архив общества на хранение. Закон допускает передачу ее функций секретарю общего собрания акционеров, если число акционеров общества не превы- шает ста.

Вместе с тем, следует иметь в виду, что избрание счетной комиссии из числа участников общего собрания или работников общества (Закон об АО не регулирует вопрос о персональном со- ставе счетной комиссии с необходимой щепетильностью) не сни- мает высокой вероятности корпоративных споров, основанных на оспаривании деятельности и документов счетной комиссии. Серь- езным фактором минимизации этих рисков может быть только придание большей публичности и независимости от общества и его акционеров соответствующему субъекту и его деятельности. Такая независимость обеспечивается, когда подсчет голосов осу- ществляется лицом, чьему благосостоянию и занятости не могут угрожать акционеры и должностные лица общества. Публичность его деятельности достигается законодательно устанавливаемым статусом лицензируемого государством субъекта, чья деятель- ность регулируется и контролируется только государством, и чья репутация и доверие клиентов являются его основным активом.

Представляется, что серьезной альтернативой счетной ко- миссии, обеспечивающей более весомые гарантии непредвзятости

иустойчивости к неправомерному давлению со стороны заинтере- сованных лиц, является регистратор общества. Ст.46 Закона об АО допускает возложение функций счетной комиссии на регистрато- ра. Однако в вышеперечисленных целях представляется, что именно счетная комиссия должна быть альтернативой регистрато- ру (причем нежелательной), а не наоборот. Тем более, что Закон

207

об АО уже сегодня возлагает на регистратора выполнение обяза- тельной для него функции по составлению списка акционеров для участия в собрании, а также закрепляет возможность распростра- нения регистратором среди акционеров извещения о предстоящем собрании и материалов по вопросам повестки дня, его содействия миноритарным акционерам для объединения с другими акционе- рами при принятии решений по вопросам повестки дня собрания

(ст. 41).

7.1.5. Участие в общем собрании акционеров и голосование при

принятии его решений

Ст. 48 Закона об АО устанавливает основные моменты рег- ламентации проведения общего собрания акционеров и требует, чтобы соответствующий порядок определялся в соответствии с этим Законом уставом и иными документами общества, регули- рующими внутреннюю деятельность общества, либо непосредст- венно решением общего собрания акционеров. Объемы этой моно- графии не позволяют детально рассматривать каждый аспект та- кой регламентации, но следует знать, что нарушение установлен- ного порядка является основанием для оспаривания правомерно- сти проведения этого собрания и (или) действительности его ре- шений.

Вместе с тем, три аспекта проведения общего собрания ак- ционеров заслуживают того, чтобы они кратко были рассмотрены в рамках данного параграфа. Так, следует отметить, что обществу должны предоставляться списки не только владельцев простых акций с правом голоса: привилегированные акционеры, хотя по общему правилу и не обладают правом голоса при принятии кор- поративных решений, вправе присутствовать на общем собрании акционеров. Это прямо предусмотрено ст.48 Закона об АО: «Ак- ционер общества, являющийся собственником привилегированных акций, вправе присутствовать на общем собрании акционеров, проводимом в очном порядке, и участвовать в обсуждении рас- сматриваемых им вопросов». Поэтому регистратор должен пред- ставлять список и привилегированных акционеров, чтобы общест- во знало о том, кто вправе присутствовать на общем собрании. Однако при подсчете кворума общего собрания акционеров вла- дельцы привилегированных акций не учитываются. Вместе с тем,

208

в тех случаях, когда привилегированный акционер обладает пра- вом голоса по принадлежащим ему привилегированным акциям, как предусмотрено ст.13 Закона об АО, эти акционеры должны быть учтены при подсчете кворума общего собрания акционеров.

Акционер имеет право участвовать в общем собрании ак- ционеров и голосовать по рассматриваемым вопросам лично или через своего представителя. Представитель акционера действует на основании доверенности, оформленной в соответствии с законодательством Казахстана. Во избежание конфликтов интере- сов членам органов общества и иным его работникам запрещено выступать в качестве представителей акционеров на общем собра- нии акционеров. Не требуется такая доверенность на участие в общем собрании акционеров и голосование по рассматриваемым вопросам для лица, имеющего в соответствии с законодательством или договором право действовать без доверенности от имени ак- ционера или представлять его интересы.

Примечательно, что в регулировании конфликтов, которые могут активизироваться в связи с созывом и проведением общих собраний акционеров, казахстанское законодательство идентифи- цирует еще одну категорию таких конфликтов, которые могут обусловить корпоративный спор: это конфликт интересов акцио- нера и его представителя. Чаще всего в основе возникновения это- го конфликта лежит злоупотребление самого представителя. По- скольку же такое злоупотребление не всегда может иметь негатив- ные последствия для общества, специальным правилам подчинены случаи, когда на общем собрании акционеров представитель голо- сует от имени крупного акционера общества, чья позиция при принятии решения может существенно повлиять на статус и дея- тельность общества. Так, в соответствии со ст. 47 Закона об АО представитель крупного акционера и (или) акционеров, совокуп- ный пакет акций которых составляет десять и более процентов ак- ций общества, вправе голосовать на общем собрании акционеров только при наличии письменного указания акционера (акционе- ров) по каждому вопросу общего собрания в соответствии с реше- нием акционера (акционеров), указанным в доверенности. В свою очередь, представитель акционера, пакет акций которого составля- ет менее десяти процентов акций общества, и (или) акционеров, совокупный пакет акций которых составляет менее десяти процен-

209

тов акций общества, вправе представлять интересы акционера (ак- ционеров) без письменного указания в доверенности решения по каждому вопросу общего собрания.

Голосование на общем собрании акционеров является актом непосредственной реализации акционером его правомочий как владельца акций. Само голосование обусловливает принятие тех или иных решений общества. Поскольку же практически все эти решения имеют непосредственное и существенное влияние на дея- тельность общества, его статус и, в общем-то, его судьбу, вопросы организации и проведения голосования при принятии решений на общем собрании акционеров регулируются также детально.

Существенным моментом является то, что при голосовании акционер руководствуется исключительно своим собственным убе- ждением. Закон об АО допускает возможность для акционера не только голосовать за или против конкретного решения, но и выра- зить особое мнение. Если акционер выразит такое особое мнение по вынесенному на голосование вопросу, то в соответствии со ст.51 Закона об АО счетная комиссия общества обязана внести в прото- кол соответствующую запись. Такое регулирование обоснованно, только непонятно, почему особое мнение акционера должно вно- ситься в протокол голосования, если оно должно быть зафиксиро- вано в протоколе общего собрания акционером. Думается, что этот момент также должен быть откорректирован законодателем.

В качестве общего принципа в Казахстане установлено, что голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна акция – один голос». Ст. 50 Закона об АО преду- сматривает исчерпывающий перечень исключений, когда голосо- вание осуществляется иным образом. Такими важными исключе- ниями являются, например, кумулятивное голосование при избра- нии членов совета директоров, а также предоставление каждому акционеру по одному голосу (независимо от количества принад- лежащих ему акций) по процедурным вопросам проведения обще- го собрания акционеров. При кумулятивном голосовании предос- тавляемые по акции голоса могут быть отданы акционером полно- стью за одного кандидата в члены совета директоров или распре- делены им между несколькими кандидатами в члены совета ди- ректоров (избранными в совет директоров признаются кандидаты, за которых было отдано наибольшее количество голосов).

210