Карагусов

нием неизменным количества объявленных привилегированных акций. Все зависит от содержания соответствующих корпоратив- ных решений. При этом требование о полной оплате акций, под- лежащих дроблению, должно касаться только тех акций, которые будут объектом соответствующей операции: думается, что при принятии решения о сплите только простых акций наличие неоп- лаченных или неразмещенных привилегированных акций не должно препятствовать такому дроблению простых акций.

С формальной точки зрения правовым последствием дроб- ления является регистрация измененного количества объявленных акций в соответствующей системе реестров данного эмитента.

Поскольку, как говорилось выше, дробление акций связано с увеличением объявленного количества подлежащих дроблению акций, в соответствующий проспект выпуска ценных бумаг долж- ны быть внесены и зарегистрированы необходимые изменения, и уполномоченным государственным органом должна быть произ- ведена замена свидетельства о государственной регистрации вы- пуска объявленных акций.

Завершающим мероприятием при дроблении акций должно быть уведомление уполномоченного органа о надлежащем осуще- ствлении процедуры дробления. Такое уведомление осуществля- ется в форме подачи отчета об итогах размещения акций.

Следует отметить, что разделение акций серьезным образом затрагивает правомерные интересы как действующих акционеров, так и потенциальных инвесторов, в связи с чем надлежащее регу- лирование этих аспектов должно осуществляться все же на уровне законодательных актов. В частности, не секрет, что упомянутый сплит может иметь целью не столько стратегическую капитализа- цию общества, сколько некоторое изменение структуры сущест- вующего акционерного капитала эмитента с тем, чтобы в условиях установленных законодательных ограничений касательно соотно- шения общего количества простых и привилегированных акций (cт.13 Закона об АО) можно было бы за счет дробления увеличить количество именно простых акций и иметь возможность в после- дующем осуществлять дополнительное привлечение капитала за счет размещения новых выпусков привилегированных акций до установленного законом двадцатипятипроцентного соотношения общего количества привилегированных акций к общему количест-

131

ву объявленных акций общества. Таким образом, без привлечения дополнительного капитала за счет простых акционеров, общество приобретает возможность существенно повысить уровень своей капитализации за счет привлечения от новых привилегированных акционеров.

В результате может сложиться ситуация, при которой ос- новная часть собственного капитала будет создана за счет лиц, не имеющих практического доступа к управлению обществом, а ре- шения относительно его деятельности будут приниматься опреде- ленным кругом лиц, инвестировавших в совокупности меньше средств, но имеющих право голоса при управлении обществом. Другими словами, такой сплит будет означать практический «об- ход» императивных норм закона, в установлении которых законо- датель, видимо, усматривал какой-то смысл и необходимость дос- тижения какого-то экономического или иного результата. В дан- ном случае, думается, необходимо более тщательная аналитиче- ская работа с тем, чтобы не допустить необоснованного искажения изначальной правовой политики в этих аспектах.

Более подробно о законодательном регулировании вопросов капитализации акционерных обществ по законодательству Рес- публики Казахстан за счет выпуска конвертируемых ценных бумаг и осуществления дробления акций описано в одной из ранее опуб- ликованных работ автора.134 Здесь вкратце коснемся только вопро- са изменения размера капитала за счет изменения количества об- ращающихся акций.

4.4.3. Увеличение размера капитала общества

Потребность в дополнительном капитале, обусловливающая увеличение количества объявленных акций, возникает как при по- зитивном развитии компании, когда расширяется или модернизи- руется производство, осваиваются новые рынки, приобретаются существенные активы и др. Дополнительная капитализация может быть необходимой и при отрицательном результате деятельности корпорации, когда, например, она несет убытки, а стоимость ее

134См. Карагусов Ф. Капитализация акционерных обществ по законодательству Республики Казахстан. // Юрист. – Алматы, 2005 (сентябрь). – №9. – С.18-29 или Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2005. – С.91-111.

132

чистых активов становится меньше показателя ее капитала: отри- цательный капитал не означает того, что компания должна немед- ленно прекратить свою деятельность, но перед акционерами неза- медлительно должен быть поставлен вопрос о нахождении реше- ния для выправления ситуации.135 Увеличение размера уставного капитала может быть одним из таких решений.

Вданном случае действует принцип, в соответствии с кото- рым увеличение уставного капитала может происходить только за счет поступлений от размещения акций общества (так закреплено, например, в ст. 11 Закона об АО). Однако акции общества могут размещаться среди учредителей и акционеров общества в том ко- личестве, которое соответствует зарегистрированному количеству объявленных акций. Когда же обществу требуется дополнительная капитализация, а все объявленные акции уже размещены среди инвесторов (акционеров), обществу необходимо увеличение обще- го количества объявленных акций, решение о котором должно быть принято общим собранием акционеров.

Вцелом следует иметь в виду, что в вопросе об изменении размера уставного капитала за счет изменения количества акций общества (безотносительно, касается ли это объявленных или только размещенных акций) действуют два важных правила. Пер- вое заключается в том, что увеличение размера уставного капитала возможно только за счет выпуска и размещения акций. Второе правило основано на том, что общество не может покупать свои собственные акции. Если содержание и суть первого из этих пра- вил понятны и соответствуют природе акционерного общества, то второе правило не является столь же безусловным.

Запрет (в большинстве юрисдикций – законодательно уста- новленный) на возврат акционерам имущества вкладов за счет вы- купа обществом собственных акций своей целью имеет именно защиту капитала общества для обеспечения самостоятельной пра- восубъектности акционерного общества, обеспечения равенства акционеров, соблюдения имущественных прав кредиторов компа- нии, а также для защиты рынка в целом. Его существование пред- ставляется обоснованным. Как отмечается в литературе, например,

вАнглии еще в XIX веке была определена невозможность для об-

135См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.248.

133

щества приобретать собственные акции, но впоследствии суды все больше и больше предписывали компаниям выкупать свои акции в определенных ситуациях. В числе таких ситуаций называются уменьшение размера уставного капитала по решению суда, выкуп собственных акций в предусмотренных законом случаях, изъятие акций в случае их неоплаты и др.136

Казахстанское законодательство не регулирует (и, очевидно, не допускает) уменьшение размера уставного капитала акционер- ных обществ. Однако оно не только не устанавливает правило о невозможности приобретения обществом собственных акций, но в ст. 25 Закона об АО, в принципе, предоставляет обществу право сделать предложение лицу, желающему продать акции общества, об их покупке самим обществом по цене, превышающей предло- женную таким лицом цену. Еще дальше за пределы данного обще- признанного принципа о невозможности покупки обществом соб- ственных акций вышел Верховный Суд Казахстана, когда в своем нормативном постановлении потребовал от акционерных обществ выкупать ранее размещенные ими акции при несоблюдении по- рядка их приобретения уже на открытом рынке, если нарушившие этот порядок лица, в ответ на их обязательное предложение об от- чуждении установленной законом части принадлежащих им голо- сующих акций общества, не смогли найти покупателей на эти ак- ции из числа неаффилиированных с ними лиц.137 Очевидно, что наличие этого законодательного допущения и установление дан- ного предписания Верховного Суда существуют вопреки задачам по поддержанию адекватности капитала акционерных обществ и должной степени защиты интересов кредиторов обществ.

В то же время Закон об АО совершенно обоснованно регла- ментирует их выкуп в строго предусмотренных законом случаях. Так, например, в соответствии со ст. 26 Закона об АО выкуп раз- мещенных акций может быть произведен обществом по его ини- циативе и с согласия акционера в целях их последующей продажи или в иных целях, не противоречащих законодательству Респуб- лики Казахстан и уставу общества. В данном случае выкупаться

136См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.248-255.

137См. Нормативное постановление Верховного Суда РК «О применении законо- дательства об акционерных обществах» (п.10).

134

могут только те акции, которые были ранее размещены среди ак- ционеров, полностью ими оплачены, а по результатам размещения был надлежащим образом утвержден отчет об итогах размещения акций. При этом общество может выкупать свои акции, если оно не подлежит ликвидации, полностью платежеспособно и останется таковым после завершения такого выкупа акций. Вместе с тем, во избежание злоупотреблений закон предполагает прозрачность процесса осуществления такого выкупа, устанавливая, что, если количество выкупаемых по инициативе общества его размещен- ных акций превышает один процент от их общего количества, до заключения сделки (сделок) купли-продажи акций оно обязано объявить о таком выкупе своим акционерам. Выкупая свои акции в такой ситуации, общество также должно четко идентифицировать и опубликовать сведения о видах, количестве выкупаемых им ак- ций, цене, сроке и об условиях их выкупа и должно быть опубли- ковано в средствах массовой информации.

Другим разрешенным (а точнее – даже обязательным) случа- ем приобретения обществом собственных акций является выкуп размещенных акций, который в соответствии со ст. 27 Закона об АО должен быть произведен обществом по требованию акционера общества. Эта статья устанавливает исчерпывающий перечень случаев, когда акционеры вправе потребовать от общества такого выкупа: все они основаны на том, что субъект вправе выйти из со- става акционеров общества при несоблюдении или ущемлении его существенных интересов в отношении общества.

В обоих случаях выкуп акций осуществляется в соответст- вии с методикой определения стоимости акций при их выкупе об- ществом, утвержденной учредителями общества при его учрежде- нии. А если количество размещенных акций общества, заявленных или затребованных его акционерами к выкупу, превышает количе- ство акций, которое объявлено обществом к выкупу, эти акции выкупаются у акционеров пропорционально количеству принад- лежащих им акций.

Вместе с тем, ст. 28 Закона об АО содержит ограничения по выкупу обществом размещенных акций, обусловленные вышеупо- мянутыми целями запрета на приобретение обществом собствен- ных акций. В частности, устанавливается, что количество выку- паемых обществом размещенных акций не должно превышать

135

двадцать пять процентов от общего количества размещенных ак- ций, а расходы на выкуп размещенных акций общества не должны превышать десять процентов от размера его собственного капита- ла на определенную дату.

Всвязи с допущением выкупа обществом своих акций и не- допущением уменьшения размера уставного капитала общества различаются акции, находящиеся в обращении, и собственные ак- ции. В частности, акцией, находящейся в обращении, признается размещенная акция, которая принадлежит акционеру общества. В свою очередь, собственной признается ранее размещенная акция общества, но впоследствии выкупленная обществом у акционера. Их режим отличается тем, что собственные (выкупленные) акции не учитываются при определении кворума общего собрания ак- ционеров, не предоставляют права голоса на общем собрании ак- ционеров, права на получение дивидендов, а также на получение части имущества общества в случае его ликвидации.

4.5.Капитал и дивиденды

Всоответствии со ст. 1 Закона об АО дивиденд представляет собой доход акционера по принадлежащим ему акциям, выплачи- ваемый акционерным обществом. Дивиденды выплачиваются только по акциям, размещенным (т.е. в соответствии с законода- тельством Казахстана – полностью оплаченным) среди акционеров общества. Если акции, являясь объявленными, остаются неразме- щенными, либо ранее размещенные акции в данный момент выку- плены обществом по предусмотренным законом основаниям, то дивиденды по ним не начисляются и не выплачиваются. Обосно- ванность такого подхода очевидна: (а) нельзя выплачивать доход на капитал, который не был привлечен, ибо только размещение акций свидетельствует о привлечении капитала; и (б) поскольку капитал не размещен, отсутствует и субъект, управомоченный на получение дивиденда, само же общество не может выплачивать дивиденд себе, ибо оно не может в одном лице выступать и долж- ником, и кредитором, по одному и тому же правоотношению. Этот принцип однозначно закреплен в виде правовой нормы в п. 4 ст. 22 Закона об АО: «дивиденды не начисляются и не выплачиваются по акциям, которые не были размещены или были выкуплены самим

136

обществом, а также если судом или общим собранием акционеров общества принято решение о его ликвидации».

Право на получение дивидендов является, наряду с правом на участие в управлении обществом, одним из наиболее сущест- венных правомочий владельцев акций. Причем это правомочие является обязательным атрибутом статуса акционера независимо от вида акций; могут различаться лишь условия получения диви- дендов. Данное обстоятельство создает основание для серьезного конфликта интересов, и поэтому требует надлежащей правовой регламентации. Суть этого конфликта обусловливается тем, что акционеры заинтересованы в скорейшем возврате своих инвести- ций и получении дохода от их использования, в то время как кре- диторы имеют правомерный интерес в надлежащем удовлетворе- нии их имущественных требований со стороны общества.

На основании этого регламентацию вопросов начисления и выплаты дивидендов следует, прежде всего, рассматривать как законодательно регулируемый механизм по поддержанию капита- ла общества в целях защиты интересов его кредиторов. В частно- сти, Закон об АО (ст.22) условиями начисления дивидендов преду- сматривает сохранение платежеспособности общества и адекват- ности его капитала: запрещается само начисление (не то, что вы- плата) дивидендов по простым и привилегированным акциям об- щества при отрицательном размере собственного капитала, или если размер собственного капитала общества станет отрицатель- ным в результате начисления дивидендов по его акциям, а также если общество отвечает признакам неплатежеспособности или не- состоятельности в соответствии с законодательством о банкротст- ве, либо указанные признаки появятся у общества в результате на- числения дивидендов по его акциям.

В связи с этим в основе регулирования дивидендной поли- тики общества лежит ряд важнейших принципов, несоблюдение которых должно повлечь серьезные правовые последствия.

Прежде всего, следует оговориться, что применительно к праву на доход от осуществленных инвестиций законодательно должны разграничиваться права акционеров и кредиторов. В част- ности, кредиторы, предоставляющие обществу заемный капитал, приобретают право на вознаграждение в форме процентов, подле- жащее уплате обществом в обязательном порядке безотносительно

137

финансового положения общества и результатов его хозяйствен- ной деятельности.

В свою очередь (и это является первейшим из упомянутых принципов), дивиденды начисляются только в случае, когда обще- ство имеет доход, и только полученный доход является источником выплаты дивидендов. Вполне допустимым является то, чтобы зако- нодательство определенно устанавливало запрет на выплату акцио- нерам какого-либо вознаграждения по принадлежащим им акциям.

Такого специально выраженного запрета в казахстанском за- конодательстве не имеется, но в закрепленном в ст. 13 Закона об АО легальном определении простой акции устанавливается, что право на получение дивиденда может быть реализовано только при нали- чии у общества чистого дохода. Примечательно, однако, что подоб- ной оговорки не сделано в отношении дивидендов по привилегиро- ванным акциям. Лишь указывается, что привилегированные акцио- неры имеют преимущественное право перед собственниками про- стых акций на получение дивидендов в заранее определенном га- рантированном размере, установленном уставом общества.

Однако это не значит, что выплата дивидендов по привилеги- рованным акциям в установленном гарантированном размере не связывается с результатами хозяйственной деятельности общества, а владельцы привилегированных акций являются кредиторами об- щества. Они остаются акционерами, чьи имущественные интересы удовлетворяются только в определенных ситуациях, а дивиденды выплачиваются при наличии предусмотренных законом условий. Все эти вопросы в Казахстане регулируются Законом об АО.

Принятие решения о начислении дивидендов и размере ди- виденда в расчете на одну простую акцию относится к сфере ис- ключительной компетенции общего собрания акционеров. Именно общее собрание акционеров является единственно обоснованной и приемлемой в данном случае формой рассмотрения вопроса (и принятия решения) о распределении чистого дохода от предпри- ятия, являющегося объектом совместных (объединенных) инве- стиций акционеров. В интересах стабильности деятельности обще- ства и с учетом необходимости обеспечения имущественных инте- ресов его кредиторов начисление и выплата дивидендов по акциям не может осуществляться произвольно: как правило, соответст- вующий вопрос выносится на рассмотрение общего собрания ак-

138

ционеров раз в год по итогам прошедшего финансового года. За- кон об АО допускает выплату дивидендов по простым акциям и раз в полгода или раз в квартал, но только если такая периодич- ность выплат предусмотрена уставом общества, и только на осно- вании решения общего собрания акционеров (ст. 23). Однако такое допущение представляется нецелесообразным, поскольку оно су- щественно ослабляет эффективность мер по поддержанию капита- ла общества, в том числе позволяя акционерам выводить из обще- ства капитал.

С учетом того, что начисление дивидендов обусловливается наличием чистого дохода, наличие такового должно быть подтвер- ждено данными системы бухгалтерского учета и отчетности обще- ства. Годовая финансовая отчетность общества должна быть пред- ставлена на рассмотрение и утверждение общего собрания акционе- ров. При этом бухгалтерские счета и финансовая отчетность обще- ства должны быть аудированы, и наличие подлежащего распреде- лению среди акционеров дохода должно быть не просто заявлено органами общества, но оно обязательно должно быть подтверждено независимым аудитором. Причем такое подтверждение должно иметь место до проведения соответствующего общего собрания ак- ционеров. Это требование обеспечивает интересы акционеров, за- щищая их от неправомерных или ошибочных действий органов об- щества и предотвращая несостоятельность общества, которая может наступить в результате необоснованной доходной деятельностью общества выплаты дивидендов. Соответственно, эта норма также защищает и интересы кредиторов общества.

В соответствии со ст.ст. 35-37, 76 и 78 Закона об АО: (а) об- щество обязано проводить аудит своей годовой финансовой отчет- ности; (б) годовая финансовая отчетность за истекший год, аудит которой был проведен в соответствии с законодательством, как и сам аудиторский отчет должны быть представлены общему собра- нию акционеров для ее обсуждения и утверждения; (в) годовая финансовая отчетность общества должная быть утверждена, а по- рядок распределения чистого дохода общества за истекший фи- нансовый год и размер дивиденда в расчете на одну простую ак- цию общества должны быть определены, равно как и само реше- ние о выплате или невыплате дивидендов должно быть принято, на ежегодном общем собрании акционеров общества, которое

139

(г) совет директоров обязан созвать в установленные сроки и в ус- тановленном порядке.

Следует отметить, что специальное решение общего собра- ния акционеров касается начисления и выплаты дивидендов как по простым, так и по привилегированным акциям, ибо, несмотря на то, что какой-то размер дивиденда по привилегированным акциям гарантируется, (а) этот размер является минимальным, и (б) при- вилегированные акционеры могут получить больший размер ди- виденда, поскольку согласно ст. 24 Закона об АО размер дивиден- дов, начисляемых по привилегированным акциям, не может быть меньше размера дивидендов, начисляемых по простым акциям за этот же период.

Не требуется решение общего собрания акционеров или ор- гана общества для выплаты обществом дивидендов по привилеги- рованным акциям в гарантированном размере и согласно заявлен- ной в условиях их выпуска периодичности выплаты дивидендов. Напротив, выплата дивидендов по простым акциям всегда требует решения общего собрания акционеров.

С момента принятия обществом решения о выплате диви- дендов и установлении их размера в расчете на одну акцию такие дивиденды должны быть начислены каждому акционеру сораз- мерно принадлежащему ему количеству акций общества. В свою очередь, начисленные дивиденды должны быть выплачены обще- ством. Нарушение этой обязанности влечет за собой вполне опре- деленные негативные последствия для общества. Однако в данном случае необходимо помнить, что эти негативные последствия имеют исключительно гражданско-правовой характер, как выте- кающие из гражданско-правового обязательства по выплате объ- явленных и начисленных дивидендов. Оснований для применения административной, а тем более уголовной ответственности в дан- ном случае не находится.

Так, ст. 22 Закона об АО предусматривает право акционера требовать выплаты объявленных, но неполученных дивидендов независимо от срока образования задолженности общества, и ус- танавливает, что в случае невыплаты дивидендов в срок, установ- ленный для их выплаты, акционеру выплачиваются основная сум- ма дивидендов и пеня, исчисляемая исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на

140