Карагусов

минавшейся в предыдущем параграфе классификации торговых организаций на объединения лиц и объединения капитала. В част- ности, при использовании форм товарищества (полное и комман- дитное) их участники сами занимались предпринимательской дея- тельностью от имени товарищества и на солидарной основе отве- чали по долгам товарищества субсидиарно. В свою очередь, была закреплена имущественная и юридическая самостоятельность об- ществ (акционерных, с ограниченной ответственностью, с допол- нительной ответственностью) и ограничение имущественной от- ветственности их участников (акционеров) только стоимостью осуществленных ими вкладов в уставный фонд общества.

Основы предусматривали, чтобы правовое положение от- дельных видов хозяйственных обществ и товариществ определя- лось соответствующими законодательными актами. В качестве такого самостоятельного правового акта было принято еще союз- ное Положение об акционерных обществах и обществах с ограни- ченной ответственностью, утвержденное Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г.,48 которое, однако, по мне- нию профессора М.К. Сулейменова, уже не должно было приме-

няться с 1 октября 1991 г., когда в действие вступил казахстанский Закон от 21 июня 1991 г. (см. ниже).49

Как законодательная база в сфере гражданско-правовых от- ношений при применении и регламентации вышеуказанных форм коммерческих организаций Основы действовали и рассматрива- лись составной частью казахстанского гражданского законода- тельства вплоть до принятия в 1994 г. Гражданского кодекса Рес- публики Казахстан (Общая часть). Случилась ситуация параллель- ного применения норм ГК Казахской ССР 1963 г. и Основ.50 При этом, как, например, указывалось в Постановлении Пленума Выс- шего арбитражного Суда Республики Казахстан от 21 июля 1994 г.

48См. Собрание постановлений правительства СССР, 1990. №15, ст.821.

49См. Сулейменов М.К. Становление и развитие гражданского законодательства Республики Казахстан. С. 248.

50См. Постановление Верховного Совета Республики Казахстан от 30 января 1993 г. №1948 «О регулировании гражданских правоотношений в период прове- дения экономической реформы». // Советы Казахстана. – Алматы, 1993, 10 фев- раля. – №28.

21

№6,51 Основы имели приоритет в применении перед всеми актами гражданского законодательства, принятыми до 1 января 1990 г., но при соотношении с актами гражданского законодательства, приня- тыми после 1 января 1990 г., Основы имели силу в части, не про- тиворечащей им.

С учетом этого, первым казахстанским специальным актом, регулирующим статус акционерных обществ, явился Закон Казах- ской ССР от 21 июня 1991 г. «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах».52 Закон отражал особенности периода его действия (закат советской социалистической системы хозяйст- вования), указывая на обязательность планирования деятельности хозяйственного товарищества (включая акционерные общества) на основании уже заключенных договоров с потребителями и по- ставщиками, но уже не централизованно со стороны государства, а обществом самостоятельно. Также предусматривалась возмож- ность проверок финансово-хозяйственной деятельности органами государственного финансового контроля по сделкам, заключен- ным с государственными органами, а также в иных предусмотрен- ных законодательством случаях.

Вместе с тем, в законодательство и деловую практику вво- дились важнейшие концепции, став отправной точкой в развитии корпоративных отношений и совершенствовании корпоративного законодательства Казахстана.

Этим Законом хозяйственное товарищество признавалось построенным на основе соглашения и на началах членства объеди- нением организации и (или) граждан, учрежденным для осуществ- ления хозяйственной деятельности. Акционерное общество (АО), хотя и специально выделялось (и даже поименовывалось в Законе как компания), но прямо определялось одним из видов хозяйст- венных товариществ. В этом Закон не соответствовал концепции Основ, разделяющей общества и товарищества, но, в силу ранее отмеченного, он имел приоритет перед Основами.

Тем не менее, действуя одновременно с ГК Казахской ССР 1963 г. и имея в соответствующих вопросах упомянутый приори-

51См. Бюллетень арбитражного суда Республики Казахстан, 1994, №3.

52См. Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, 1991, №26, ст.343; Ведомо- сти Верховного Совета Республики Казахстан, 1993, №8, ст.179; 1993, №9, ст.216.

22

тет, этот Закон допустил создание и деятельность на территории Казахстана акционерных обществ казахстанскими организациями и гражданами, а также иностранцами, но допуская установление для них законодательных особенностей и ограничений. Более того, для некоторых видов деятельности Закон устанавливал обязатель- ность использования именно акционерной формы: например, бан- ковская деятельность могла осуществляться только в форме АО, товарищества с ограниченной ответственностью (ТОО) или това- рищества с дополнительной ответственностью (ТДО).

Акционерное общество определялось как хозяйственное то- варищество, имеющее уставный фонд, разделенный на определен- ное число акций указанной в них номинальной стоимости, и несу- щее ответственность по обязательствам всем своим имуществом. Само это определение, помимо включения АО в классификацию хозяйственных товариществ, основывалось на традиционной фор- ме акций и других ценных бумаг как документов на бумажном но- сителе, а также концепцию уставного фонда обусловливало кате- горией номинальной стоимости акций.

Важным достижением Закона являлось то, что он закреплял с должной однозначностью положение о том, что единственной обязанностью акционера является обязанность оплатить акции, и никакой иной обязанности на него не может быть возложено без его согласия (п. 8 ст. 64).

Предусматривалась возможность создавать один из видов акционерных обществ – закрытые и открытые общества, основы- ваясь на критерии свободы в отчуждении акционерами принадле- жащих им акций.

Закон содержал особые требования к уставному капиталу АО. Прежде всего, закреплялась обязательность имущественных вкладов в уставный фонд (запрещалось вносить вклады правом осуществить работы или предоставить услуги), причем по общему правилу оплата акций должна была осуществляться деньгами. Ес- ли же в оплату за акции при формировании уставного фонда пред- лагалось имущество в иной форме, такой вклад должен был быть оценен по рыночным ценам. Внимание привлекает то, что в Законе подчеркивалась гарантийная функция уставного фонда (к этому вопросу мы вернемся при рассмотрении вопроса о значении капи- тала АО в последующих параграфах). Так, в частности, ст. 12 тре-

23

бовала предоставления товариществом обеспечения или иной га- рантии исполнения его обязательств перед кредиторами при уменьшении размера уставного фонда.

Затрагивая вопрос об уставном капитале, стоит отметить, что изначально для акционерных обществ предусматривался ми- нимальный размер уставного фонда, который существенно пре- вышал минимальный размер уставного фонда, устанавливаемый для других видов хозяйственных товариществ. Так, при требова- нии в 10 тысяч рублей в качестве минимального размера уставного фонда ТОО, минимальный размер уставного фонда АО был уста- новлен в размере 100 тысяч рублей. В связи с этим представляется, что с самого начала акционерная форма предполагалась законода- телем для достижения крупных хозяйственных целей.

Закон предполагал взаимосвязанность законодательства об акционерных обществах с законодательством о ценных бумагах. Однако такая взаимосвязанность усматривалась только в том, что форма и условия выпуска акций должны регулироваться законом о ценных бумагах и фондовой бирже. К сожалению, большей взаи- мообусловленности развития корпоративных отношений и рынка ценных бумаг Закон не предполагал. Так, например, указывалось, что реестр акционеров АО должен вестись правлением общества, не предполагая интеграции соответствующих отношений в инфра- структуру рынка ценных бумаг.

Важными моментами для формирования и развития корпо- ративных отношений в Казахстане явились следующие положения Закона:

(а) с определенной степенью детализации и разграничений в полномочиях и ответственности Закон закреплял систему органов управления АО, предусматривая общее собрание акционеров в ка- честве высшего органа, наблюдательный совет в качестве наблю- дательного органа, правление (совет директоров) в качестве ис- полнительного органа и ревизионную комиссию как контрольный орган. Очевидно несовершенство Закона в регламентации возмож- ностей для использования моделей корпоративного управления, однако очевидной является и его желательная диспозитивность в предоставлении акционерам права выбрать такую модель (будь-то монистическая или дуалистическая);

24

(б) Закон предусматривал принятие общим собранием ак- ционеров в рамках его исключительной компетенции кодекса по- ведения должностных лиц акционерного общества, компании, к которым он относил членов правления, ревизионной комиссии и наблюдательного совета (если он был создан в компании). Закон очерчивал круг полномочий должностных лиц, закреплял обязан- ность добросовестного поведения по отношению к АО и его ак- ционерам, и их ответственность перед самими АО и третьими ли- цами. Достаточно детально регулировался вопрос их поведения в случаях финансовой заинтересованности. С этих положений берет начало развитие практики регулирования вопросов управления акционерными обществами и регламентации статуса и поведения его должностных лиц кодексами корпоративного управления каж- дого отдельного акционерного общества;

(в) Закон регулировал вопросы осуществления акционерны- ми обществами публикации сведений о своей хозяйственной дея- тельности, финансовых результатах, размещении своих акций и иных ценных бумаг, о промежуточных выплатах по акциям, а так- же о предоставлении соответствующих отчетов в уполномоченные государственные органы. Эти нормы заложили основы развития принципа публичности статуса и прозрачности деятельности ак- ционерных обществ, устанавливая более тесную взаимосвязь и взаимозависимость между нормами корпоративного законодатель- ства и законодательства о рынке ценных бумаг в будущем.

Основы гражданского законодательства в части регулирова- ния статуса акционерных обществ утратили силу в связи с приня- тием Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) 27 декабря 1994 г., а Закон «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» 1991 г. сохранял свою силу в части, не противоречащей ГК Республики Казахстан.53

ГК РК закрепил классификацию юридических лиц, допуская создание коммерческих и некоммерческих организаций, относя к формам коммерческой организации хозяйственные товарищества, включая акционерные общества. При этом в первоначальной ре-

53 См. Постановление Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. №269 «О введении в действие Гражданского Кодекса Республики Казах- стан (Общая часть)».

25

дакции ст.ст. 34, 58 и др. акционерная форма рассматривалась как одна из форм хозяйственного товарищества, определяемого в ка- честве коммерческой организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным фондом (позднее Законом Республики Казахстан от 11 июля 1997 г. этот термин был заменен на понятие «уставный капитал» - Ф.К.).

Как Основы и Закон 1991 г., так и принятый ГК РК разделя- ли участников и само товарищество (АО) в их правосубъектности

иимущественной самостоятельности, основываясь на принципе представления АО действиями его органов.

Важным отличием от Закона 1991 г. явилось то, что новый ГК РК, закрепляя нормы о структуре органов хозяйственного то- варищества, основывался на какой-то своей концепции, сохраняя возможность создания правления (дирекции) и наблюдательного совета, продолжая относить к органам хозяйственного товарище- ства ревизионную комиссию, в то же время введя в структуру ор- ганов контрольную комиссию и допустив создание других органов по решению общего собрания. Вместе с тем, в отношении АО пре- дусматривались деятельность исполнительного органа АО в каче- стве коллегиального (правление, дирекция) или (и) единоличного (директор, генеральный директор, президент) органа, возможность создания наблюдательного совета.

Несмотря на то, что было закреплено разделение имущест- венной ответственности акционерного общества и его акционеров, в развитие заложенной в Законе 1991 г. обязанности акционеров оплачивать принадлежащие им акции ГК установил солидарную ответственность учредителей АО по обязательствам самого обще- ства в случае неполной оплаты ими вкладов в уставный фонд (ка- питал) общества в пределах неоплаченной части вкладов.

ГК сохранил разделение акционерных обществ на закрытые

иоткрытые, но закрепил различного содержания нормы об опуб- ликовании финансовой отчетности самим обществом: для откры- тых это установлено в качестве безусловной обязанности, для за- крытых допускалось установление этой обязанности отдельными законодательными актами.

Учредительными документами АО также определялись ус- тав и учредительный договор.

26

Допускались открытая подписка на акции, возможности как увеличения, так и уменьшения размера уставного капитала АО.

Внешний (независимый) аудит финансовой отчетности ак- ционерного общества предусматривался в качестве возможного, но обязательного только по требованию акционеров, владеющих не менее 10% доли в уставном капитале общества.

С момента принятия ГК Республики Казахстан (Общая часть) началось и продолжается формирование и совершенствова- ние современного корпоративного законодательства Казахстана.

Наиболее важными вехами на этом пути можно отметить следующее.

Законом Республики Казахстан от 11 июля 1997 г. «О внесе- нии изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности»54 понятие «уставного фонда хозяйственного товарищества и акцио- нерного общества было заменено концепцией «уставного капита- ла». Значение этой новеллы будет обсуждаться в разделе, посвя- щенном понятию капитала акционерного общества.

Позже, в соответствии с Законом Республики Казахстан от 2 марта 1998 г.55, более определенными становятся требования к структуре коллегиальных органов хозяйственного товарищества, в качестве которых создаются правление (дирекция) и наблюдатель- ный совет, а также другие органы в случаях, предусмотренных за- конодательными актами или решением общего собрания. Вводит- ся уже обязательность ежегодного доведения акционерным обще- ством своей финансовой отчетности до сведения акционеров, пре- дусматриваются дополнительные требования по формированию, поддержанию и защите капитала акционерного общества (в т.ч. применительно к выпуску облигаций АО, выплате дивидендов).

Важные изменения в законодательстве Казахстана произош- ли в связи с принятием первого Закона Республики Казахстан «Об

54См. Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1997 г., №13, ст. 205.

55См. Закон Республики Казахстан от 2 марта 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) и в По- становление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)». // Ведомости Пар- ламента Республики Казахстан, 1998 г., №1-3, ст. 23.

27

акционерных обществах». Так, Законом от 10 июля 1998 г.56 ак- ционерные общества были выведены из классификации хозяйст- венных товариществ в качестве самостоятельной организационно- правовой формы коммерческих организаций с указанием на при- влечение капитала как основу их деятельности. Так, легальное оп- ределение акционерного общества, содержащееся в ст. 85 ГК РК, указывает на то, что оно является юридическим лицом, выпус- кающим акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности.

Правда, этими же изменениями допустили создание неком- мерческих организаций в форме акционерного общества в преду- смотренных законом случаях. Однако такие некоммерческие ак- ционерные общества не должны регулироваться нормами корпо- ративного законодательства, а само существование такой формы нецелесообразно, о чем высказывалось наше мнение в одной из ранее опубликованных работ.57

Существенной поправкой явилась классификация уставного капитала акционерного общества на объявленный и выпущенный (оплаченный), рассчитываемый с учетом суммарной номинальной стоимости акций и различаемый в зависимости от того, размещены ли среди акционеров акции общества в рамках их заявленного в уставе количества или нет.

Установлено требование на выпуск только именных акций, что является необходимым условием для формирования практики бездокументарного обращения акций и формирования соответст- вующей инфраструктуры рынка ценных бумаг, обслуживающей это обращение. Следствием этого является повышение роли реги- страторов и центрального депозитария в процессе корпоративного управления и взаимоотношений акционерных обществ, их акцио- неров и уполномоченного органа. Эти аспекты будут подробно рассмотрены в соответствующих параграфах настоящей работы.

56См. Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопро- сам акционерных обществ». // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1998 г., №17-18, ст. 224.

57См. Карагусов Ф.С. О преобразовании некоммерческих организаций. // Юрист.

– Алматы, 2009, июнь. – №6. – С. 33-38.

28

Предусмотрены такие способы размещения акций, как за- крытый, открытый и частный, предполагая взаимодействие и со- отношение законодательства об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.

Была скорректирована модель структуры управления акцио- нерным обществом: при сохранении общего собрания в качестве высшего органа АО требуется создание совета директоров обще- ства в качестве органа, осуществляющего общее руководство дея- тельностью общества, исключительная компетенция которого не допускает передачу соответствующих вопросов для решения ис- полнительным органом.

Из структуры органов управления обществом выделяется ре- визионная комиссия или ревизор, создание (избрание) которой (-го) для контроля финансово-хозяйственной деятельности АО стано- вится обязательным, ибо без заключения ревизионной комиссии (ревизора) общее собрание акционеров не вправе утверждать годо- вую финансовую отчетность общества.

Также обращает на себя внимание введение в оборот терми- нов «дочерняя организация» и «зависимое акционерное общество», а также установление ограничений на взаимное участие акционер- ных обществ в капитале друг друга и количества голосов на общем собрании акционеров, которыми могут воспользоваться взаимно участвующие в капиталах друг друга акционерные общества.

Этим же Законом от 10 июля 1998 г. внесены поправки в За- кон «О рынке ценных бумаг», усиливающие требования по рас- крытию информации и отчетности, осуществляемой эмитентами в связи с размещением и обращением их ценных бумаг, а также пре- дусматривая проведение проверок деятельности эмитентов, осу- ществляемых уполномоченным органом в целях защиты прав ин- весторов на рынке ценных бумаг. Одновременно, разрешив цен- тральному депозитарию выступать реестродержателем для откры- того народного акционерного общества, этот Закон также заложил основы для централизации интегрированной инфраструктуры рынка ценных бумаг.

При всем этом была сохранена классификация акционерных обществ на открытые и закрытые с существенными послабления- ми для последних по вопросам размещения акций, с возможно- стью не создавать совет директоров в закрытых АО и др.

29

Вцелом упомянутый Закон от 10 июля 1998 г., предусмат- ривающий внесение изменений и дополнений в ГК РК, отразил базовые концепции нового законодательного статуса акционерных обществ в Республике Казахстан и послужил основой для приня-

тия самостоятельного Закона Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. «Об акционерных обществах».58 Такие изменения были обусловлены самой целью принятия такого законодательного акта, непосредственно указанной в преамбуле к Закону: регламентиро- вать вопросы создания, деятельности и прекращения акционерных обществ так, чтобы обеспечить условия защиты прав и интересов акционеров и третьих лиц, в том числе определив полномочия и ответственность органов и должностных лиц акционерных об- ществ. При этом Закон допускал приоритетность в применении по соответствующим вопросам законодательных актов о банковской

истраховой деятельности и о государственном регулировании гражданской авиации.

Вдополнение к изложенным выше основным моментам вне- сенных в июле 1998 г. поправок в ГК РК, Закон «Об акционерных обществах» ввел в оборот такие важные для корпоративных пра- воотношений понятия, как «аффилиированное лицо», «независи- мый директор», «кумулятивное голосование». Были существенно повышены показатели минимального размера объявленного устав- ного капитала акционерного общества, правда, - дифференциро- ванно в зависимости от типа АО: если для закрытых обществ был установлен показатель в 100 месячных расчетных показателей (как

идля товариществ с ограниченной ответственностью59), то для открытых акционерных обществ минимальный размер объявлен- ного уставного капитала не мог быть менее 5000-кратного размера месячного расчетного показателя. Закон в целом содержал более целенаправленные нормы по защите капитала акционерных об- ществ. Заметно подробнее регламентировались вопросы, относя- щиеся к видам ценных бумаг, выпускаемых акционерным общест- вом. Примечательным является то, что размещение акций допус-

58См. Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1998 г., №17-18, ст. 223.

59См. ст. 23 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». // Ведомости Парламента Республики Казах-

стан, 1998 г., №5-6.

30