Карагусов

ми в органы данного общества в течение одного года со дня пре- кращения таких полномочий (ст. 33). Это ограничение действует и в отношении директоров (членов органа управления), и в отноше- нии должностных лиц, членов исполнительного органа.

Еще одним важным фактором, дисциплинирующим должно- стных лиц общества, является то, что в соответствии со ст. 35 За- кона об АО ежегодное общее собрание акционеров рассматривает вопрос об обращениях акционеров на действия должностных лиц общества и итогах их рассмотрения, а председатель совета дирек- торов обязан информировать акционеров общества о размере и составе вознаграждения членов совета директоров и исполнитель- ного органа общества.

Основными же механизмами контроля лояльности менедже- ров являются контроль соблюдения границ их компетенции и мо- ниторинг их аффилиированности и осуществления сделок с обще- ством в собственных интересах. В частности, ст. 59 Закона об АО закрепляет право общества оспаривать действительность сделки, совершенной его исполнительным органом с нарушением уста- новленных обществом ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки стороны знали о таких ограничениях.

Более того, ст. 2 Закона об АО члены исполнительного орга- на или лицо, единолично осуществляющее функции исполнитель- ного органа акционерного общества, наряду с членами его совета директоров акционерного общества директоров определяются в качестве должностных лиц общества. В соответствии со ст. 64 в качестве таковых они признаются аффилиированными лицами общества, что автоматически влечет за собой обязательность вы- полнения ими требований о надлежащем информировании обще- ства относительно обстоятельств и условий их аффилиированно- сти, а также применение в отношении них установленных ограни- чений о сделках, в которых они имеют личный интерес.

В частности, согласно ст. ст. 66 и 74 несоблюдение установ- ленных требований к порядку совершения обществом сделки с участием его аффилиированных лиц, в т.ч. сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, является основанием для признания судом сделки недействительной по иску любого заин- тересованного лица. При этом лицо, умышленно заключившее сделку с нарушением установленных требований к порядку со-

171

вершения таких сделок, не вправе требовать признания сделки не- действительной, если такое требование вызвано корыстными мо- тивами или намерением уклониться от ответственности. Само же лицо, заинтересованное в совершении обществом сделки, заклю- ченной с нарушением требований к предусмотренному порядку ее заключения, несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае совершения сделки несколькими лицами их ответственность перед обществом являет- ся солидарной. Более подробно о требованиях к заключению сде- лок с особыми условиями будет рассмотрено в отдельном пара- графе.

Здесь только добавим, что к субъектам, признанным Зако- ном об АО должностными лицами общества, применяются специ- ально установленные требования относительно их обязанности перед обществом и его акционерами и ответственности за наруше- ния этих обязанностей. В частности, в соответствии со ст. 62 Зако- на об АО должностные лица общества обязаны выполнять возло- женные на них обязанности добросовестно и использовать спосо- бы, которые в наибольшей степени отражают интересы общества и акционеров, а также обеспечивать целостность систем бухгалтер- ского учета и финансовой отчетности, включая проведение неза- висимого аудита; они не должны использовать имущество обще- ства или допускать его использование в противоречии с уставом общества и решениями общего собрания акционеров и совета ди- ректоров, а также в личных целях и злоупотреблять при соверше- нии сделок со своими аффилиированными лицами. Они также должны контролировать раскрытие и предоставление информации о деятельности общества в соответствии с требованиями законода- тельства, но при этом они также должны соблюдать конфиденци- альность информации о деятельности общества, в том числе в те- чение трех лет с момента прекращения работы в обществе, если иное не установлено внутренними документами общества.

В свою очередь, согласно ст. 63 должностные лица общества несут ответственность перед обществом и акционерами за вред, причиненный их действиями (бездействием), в соответствии с за- конами Республики Казахстан, в том числе за убытки, понесенные в результате предоставления информации, вводящей в заблужде- ние, или заведомо ложной информации, а также в результате на-

172

рушения порядка предоставления информации, установленного Законом об АО. Общество вправе на основании решения общего собрания акционеров обратиться в суд с иском к должностному лицу о возмещении вреда либо убытков, нанесенных им обществу. Однако же закрепляется, что должностные лица общества освобо- ждаются от ответственности в случае, если голосовали против ре- шения, принятого органом общества, повлекшего убытки общест- ва либо акционера, или не принимали участия в голосовании.

Таким образом, представляется, что казахстанский Закон об АО в части закрепления обязанностей должностных лиц общества и регулирования их ответственности перед обществом за свои дей- ствия во многом соответствует международным стандартам в сфе- ре корпоративного управления. Однако регламентация систем управления, делегирования полномочий и взаимоотношений меж- ду органом общества и менеджерами требует совершенствования.

Завершая рассмотрение вопроса относительно статуса долж- ностных лиц акционерного общества, затронем и вопрос об одном из новых институтов в казахстанском корпоративном законода- тельстве – понятие и правовой статус корпоративного секретаря.

Концепция корпоративного секретаря воспринята казахстан- ским законодательством из права Англии и США. Так, примени- тельно к корпорации секретарем является его «должностное лицо, уполномоченное определять и управлять той частью деятельности компании, которая относится к ведению и хранению корпоратив- ных записей, осуществлению официальной переписки, с подачей и получением уведомлений, заверением документов и т.п.».165

В английском праве корпоративный секретарь называется секретарем компании (company secretary), а его функции опреде- ляются как исключительно служебные (подчиненные) и админист- ративные: он не имеет отношения к управлению компанией и к осуществлению деятельности (бизнеса) компании. Вместе с тем, именно секретарь компании ответственен за обеспечение того, чтобы документация компании была в порядке, чтобы все регист- ры и учетные журналы компании велись надлежащим образом. Секретарь компании не может быть одновременно директором компании или членом ее исполнительного органа. Но в то же вре-

165 См. Black’s Law Dictionary. P.1352.

173

мя секретарь является должностным лицом компании с сущест- венными полномочиями в административной сфере, с правами и обязанностями, непосредственно вытекающими из содержания устава компании и законодательства об акционерных обществах. В своей деятельности он должен быть огражден от вмешательства в нее или иного воздействия со стороны акционеров, совета дирек- торов и менеджеров. Для занятия должности секретаря компании соответствующее лицо должно обладать необходимыми знаниями и опытом, которые позволят ему надлежаще выполнять соответст- вующие функции. Секретарь не отвечает за деятельность компа- нии, но он играет важную администрирующую роль, обеспечивая исполнение решений органов общества.166

На протяжении последних нескольких лет казахстанское за- конодательство также оперирует понятием корпоративного секре- таря и требует наличие корпоративного секретаря в каждой пуб- личной компании: ст. 4-1 Закона об АО с 2007 г. предписывает, чтобы уставом публичной компании* была предусмотрена долж- ность корпоративного секретаря. В этой связи, ст. 2 Закона об АО определяет, что корпоративный секретарь – это работник акцио- нерного общества, не являющийся членом совета директоров либо исполнительного органа общества, который назначен советом ди- ректоров общества и подотчетен совету директоров общества, а также в рамках своей деятельности контролирует подготовку и проведение заседаний собрания акционеров и совета директоров общества, обеспечивает формирование материалов по вопросам повестки дня общего собрания акционеров и материалов к заседа- нию совета директоров общества, ведет контроль за обеспечением доступа к ним. Компетенция и деятельность корпоративного сек- ретаря определяются внутренними документами общества.

Уже само это определение свидетельствует о том, что казах- станский законодатель по-иному представляет себе задачи и функ- ции корпоративного секретаря, нежели в тех юрисдикциях, откуда сама концепция была позаимствована. Единственным совпадаю-

166 См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.197-199.

* Ст. 4-1 Закона об АО определяет, какое акционерное общество является пуб- личной компанией. При этом закрепленные в этой статье критерии публичной компании в целом соответствуют международным стандартам определения ста- туса публичной компании.

174

щим моментом является попытка обеспечить независимость кор- поративного секретаря от органов общества и недопустимость со- вмещения его функций с функциями совета директоров и испол- нительного органа и полномочиями членов этих органов.

Что касается несоответствий, то они проявляются в том, что корпоративному секретарю отказывается в статусе должностного лица АО, сфера его полномочий существенно сужается, а статус понижается отсутствием его регламентации в законе и уставе ком- пании, но указанием на такую регламентацию лишь на уровне внутренних документов общества.

Более подробно задачи и полномочия корпоративного секре- таря определяются в рекомендуемом Кодексе корпоративного управления (ККУ).167 В частности, в главе 5 ККУ указывается, что особую роль корпоративный секретарь играет при соблюдении порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, деятельности Совета Директоров, хранении, раскрытии и предос- тавлении информации о компании. В этом ККУ соответствует за- конодательству тех государств, откуда соответствующая концеп- ция заимствована.

Вместе с тем, от административных функций корпоративно- го секретаря ККУ существенно отклоняется, делая акцент на осу- ществление им неких медиаторских и третейских функций, при- чем в конфликтных ситуациях между акционерами и органами общества: «корпоративный секретарь компании отвечает за корпо- ративную политику и корпоративные процессы в компании. Кор- поративный секретарь призван обеспечить разрешение конфликт- ных ситуаций в компании во взаимоотношениях акционеров и других органов управления, а также во взаимоотношениях между акционерами. Корпоративный секретарь компании обеспечивает надлежащее рассмотрение соответствующими органами компании обращений акционеров и разрешение конфликтов, связанных с нарушением прав акционеров. Контроль за своевременным рас- смотрением органами и подразделениями компании таких обра- щений возлагается на корпоративного секретаря».

167 Одобрен Советом Эмитентов 21 февраля 2005 г. (протокол № 1) и Советом Ассоциации финансистов Казахстана 31 марта 2005 г. (протокол № 3), доступен в электронной базе документов ПАРАГРАФ.

175

Представляется, что такое понимание роли корпоративного секретаря является собственным достижением казахстанского нормотворчества. Само существование корпоративного секретаря в казахстанских акционерных обществах обусловливается в ККУ только необходимостью обеспечения прав и интересов акционе- ров. В то же время осуществление администраторских функций корпоративного секретаря реализует более широкую задачу обес- печения безопасного функционирования компании за счет контро- ля сохранности и правомерности ее корпоративных записей, чет- кого взаимодействия компании с государственными органами, ак- ционерами и третьими лицами, обеспечения исполнительской дисциплины. Права и интересы акционеров обеспечиваются в дан- ном случае лишь постольку, поскольку корпоративный секретарь эффективно осуществляет свои функции, обеспечивая правомер- ность и безопасность деятельности общества.

176

РАЗДЕЛ VI. ОСОБЕННОСТИ СТАТУСА АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА КАК ЭМИТЕНТА

6.1. Размещение ценных бумаг на рынке капиталов

Одной из существенных особенностей акционерных обществ является то, что важнейшими источниками финансирования их деятельности является рынок ценных бумаг. В связи с тем, что для акционерных обществ характерен такой способ капитализации, когда акционерный и долговой капитал привлекается от инвесто- ров на открытом рынке (публично), существуют правила, которые компании должны в обязательном порядке соблюдать в тех случа- ях, когда они таким образом капитализируются.

Это обстоятельство дает определенные основания рассмат- ривать соответствующие нормы законодательства о рынке ценных бумаг как составную часть корпоративного законодательства. Хо- тя в западной литературе отмечается, что вопрос о включении в состав корпоративного права соответствующих положений зако- нодательства о рынке ценных бумаг является дискуссионным и чаще всего решается не в пользу законодательства об акционерных обществах,168 полагаем все же, что специальные требования об ус- ловиях выпуска и размещения ценных бумаг общества, обязы- вающие органы и должностных лиц общества к определенному жестко регулируемому поведению под контролем регулятора, а также меры по обеспечению соблюдения прав инвесторов, по крайней мере, не позволяют проигнорировать законодательство о рынке ценных бумаг при рассмотрении вопросов корпоративных правоотношений.

Прежде всего, необходимо иметь в виду общий принцип, лежащий в основе надлежащего правового регулирования. Он за- ключается в том, что инвесторы, которым предлагаются ценные бумаги акционерного общества, вправе требовать полного раскры- тия им информации относительно сущности того, что им предла- гается, и до того, как они примут на себя соответствующие финан- совые обязательства перед обществом-эмитентом. Такая информа- ция должна быть надлежащим образом предоставлена инвесторам

168 См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.394.

177

самим акционерным обществом в лице его органов, а само раскры- тие информации должно осуществляться в предусмотренных зако- ном формах. При этом инвесторы вправе применить механизмы возмещения любых убытков, понесенных ими в результате реали- зованного ими инвестиционного решения применительно к соот- ветствующим ценным бумагам акционерного общества, если такое решение было основано на неполной или недостоверной информа- ции, представленной обществом. Как правило, этот принцип нахо- дит прямое закрепление в национальных законах.

В данном случае мы говорим о праве на информацию отно- сительно правового и имущественного статуса эмитента и предла- гаемых им к размещению ценных бумагах, которое принадлежит инвесторам. Соответственно, в рамках этого параграфа мы гово- рим и об обязанности общества раскрывать необходимую инфор- мацию применительно только к предстоящему размещению его ценных бумаг. Право на информацию об обществе и его деятель- ности, принадлежащее акционерам общества, мы обсудим в одном из последующих параграфов.

Регулирование таких аспектов размещения ценных бумаг акционерного общества, как раскрытие информации обществом и способы размещения его ценных бумаг, имеют своей целью, с од- ной стороны, не допустить нарушения прав инвесторов путем вве- дения их в заблуждение относительно статуса обществ-эмитентов, а с другой – обеспечить выполнение рынком ценных бумаг его функций по обеспечению перераспределения капитала и способст- вованию адекватной оценке рыночной стоимости предприятий, являющихся объектом инвестирования. Поскольку же решение этих задач имеет существенное значение для эффективного функ- ционирования национальной экономики, не вызывает сомнений необходимость государственного регулирования деятельности ак- ционерных компаний на основе императивных норм закона, тре- бующих раскрытия информации, прозрачности деятельности об- щества и принятия в нем корпоративных решений, взаимодействия с регуляторами, а также применения строго регламентированных способов размещения его ценных бумаг.

Применительно к размещению корпоративных ценных бу- маг большую роль в регулировании деятельности акционерных обществ играет фондовая биржа, которая на современном этапе в

178

силу закона является регулирующей организацией, позволяющей акционерным обществам привлечь инвестиции, а инвесторам про- дать принадлежащие им ценные бумаги общества впоследствии, если они этого захотят. В связи с этим законодательство посвяща- ет существенный объем правовых норм правовому статусу фондо- вой биржи, порядку и условиям ее создания и деятельности, меха- низмам воздействия на членов биржи и эмитентов, а также взаи- модействия с уполномоченным государственным органом.

Для эмитентов фондовая биржа имеет значение, поскольку ее деятельность позволяет разместить ценные бумаги акционерно- го общества среди неограниченного круга лиц по цене размеще- ния, максимально отражающей справедливую рыночную стои- мость компании-эмитента. Предпосылкой такого размещения яв- ляется включение предлагаемых к публичному размещению цен- ных бумаг общества в листинг фондовой биржи (официальный список ценных бумаг, допущенных к размещению и торговле на бирже). Обеспечение устойчивости рынка ценных бумаг, обосно- ванности и безопасности инвестиций в корпоративные ценные бу- маги обусловливает существование жестких требований к эмитен- там, желающим включения их инструментов в листинг биржи, и строгих правил их поведения, чтобы сохранить свое присутствие в этом листинге.

Следует иметь в виду, что правовое регулирование публич- ных предложений акционерными обществами их ценных бумаг разделяется на два вида: (а) публичное предложение через фондо- вую биржу и (б) публичные предложения ценных бумаг, не вклю- ченных в официальные списки фондовой биржи. В первом случае включение в листинг и осуществление размещения регулируется правилами самой фондовой биржи. Во втором случае контроль за размещением ценных бумаг осуществляется уполномоченным го- сударственным органом в соответствии с требованиями законода- тельства.

Также нужно учитывать, что размещение акций может осу- ществляться в рамках национальной юрисдикции эмитента, а так- же на зарубежных рынках ценных бумаг. В этом случае нацио- нальное законодательство, как правило, требует разрешения или согласования национального уполномоченного государственного органа по поводу привлечения обществом инвестиций на зарубеж-

179

ных рынках капитала, и (или) законом устанавливаются иные пра- вила, позволяющие национальным эмитентам выход на загранич- ные рынки. Когда предложение делается через иностранную фон- довую биржу (независимо от того, предлагаются ли непосредст- венно акции или депозитарные расписки), к предложению эмитен- та также применяются законодательство соответствующего ино- странного государства и листинговые правила соответствующей фондовой биржи, а обращение соответствующих ценных бумаг контролируется уполномоченным органом этого государства, при- обретающим (вместе с соответствующей фондовой биржей) в от- ношении соответствующего эмитента властные полномочия по обеспечению защиты интересов инвесторов на регулируемом им рынке. Размещение ценных бумаг на иностранном внебиржевом рынке регулируется также законодательством соответствующей юрисдикции, а вся полнота контроля за обращением ценных бумаг эмитента и исполнением им обязанностей по раскрытию информа- ции остается только за государственным регулятором соответст- вующего государства.

Необходимо различать два вида публичного размещения ак- ций. Первым видом является первичное размещение, когда компа- ния первый раз выходит с предложением своих ценных бумаг не- ограниченному кругу инвесторов. В данном случае компания су- щественно ограничивается в методах размещения, а важнейшим фактором является цена размещения: она должна быть правильно определена компанией, чтобы соблюсти ее интерес в привлечении нужного объема инвестиций в расчете на каждую акцию. Первич- ное размещение акций общества считается успешным, если оценки стоимости компании в целом совпадают и у менеджеров компа- нии, инициировавших такое привлечение капитала на определен- ных условиях, и у инвесторов, приобретших акции общества по цене, близкой к предложенной цене размещения. Правильное пер- вичное размещение – это, чаще всего, правильная презентация компании рынку и инвесторам, а такая презентация основана на надлежащем раскрытии информации компанией о себе, своей дея- тельности и предлагаемых ею ценных бумагах.

Вторым видом публичного размещения являются после- дующие предложения ценных бумаг. В этом случае, поскольку компания уже известна рынку и инвесторам, ее затраты по выходу

180