3.2.5. Использование кредитов и займов при проведении операций по отмыванию денег и финансированию терроризма

Банковское право предусматривает значительные различия между кредитами и займами. Для выдачи кредита нужна соответствующая банковская лицензия. Кредит всегда выдается под проценты. Займы могут быть беспроцентными. В тех случаях, когда одна компания выдает денежный заем другой и при этом в договоре не предусмотрены проценты, то возникает вопрос о том, что такая сделка является необычной, то есть не имеющей экономического смысла. Тогда это может быть прикрытие отмывания денег полученных преступным путем. Но не все так просто. Иногда в таких сделках может быть экономический смысл. Если речь идет о холдингах. Для того чтобы равномерно распределять денежные средства, практикуются беспроцентные кредиты. В таком случае все получается законно. Но чтобы в этом убедиться, юридическое лицо должно представить соответствующие документы. В случае, когда сумма беспроцентного займа равна или превышает 600 000 руб., а в качестве заимодавца выступает юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией, то операции по предоставлению и получению такого займа подлежат обязательному контролю со стороны Федеральной службы по финансовому мониторингу на предмет возможной легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (абз. 8 подп. 4 п. 1 ст. 6 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"). Это правило применяется и в том случае, когда заем выдается частями, каждая из которых менее 600 000 руб., но общая сумма переданных заемщику средств достигает указанного уровня или превышает его (п. 3 Информационного письма Банка России от 01.09.2009 N 16)*(390). В силу подп. 4 п. 1, п. 14 ст. 7 указанного Закона стороны, заключившие договор беспроцентного займа на сумму 600 000 руб. и выше, должны будут предоставить банку или иной организации, посредством которой осуществлялось перечисление:

- документы, подтверждающие основания осуществления платежа и законность совершенной сделки, в том числе экземпляр договора денежного займа;

- сведения, необходимые для идентификации сторон договора займа, и документы, подтверждающие достоверность этих сведений;

- сведения о выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах заемщика и заимодавца*(391).

Если эти документы не будут предоставлены, банк будет вправе отказать плательщику в исполнении поручения на перечисление денежных средств (п. 11 ст. 7 Закона N 115). В таком случае отказ банка в проведении расчетной операции по перечислению суммы займа заимодавцем заемщику приведет к тому, что заемщик не получит денежные средства, на которые он рассчитывал, а договор денежного займа будет считаться незаключенным, поскольку фактическая передача объекта займа не будет произведена (п. 1 ст. 432, п. 2 ст. 433, абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Однако на те договоры беспроцентного займа, в которых заимодавцем является физическое лицо, правила об обязательном контроле со стороны Федеральной службы по финансовому мониторингу на предмет возможной легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма не распространяются независимо от суммы займа (Письмо Банка России от 11.04.2006 N 12-1-3/804 "О применении Федерального закона N 115-ФЗ")*(392).

Самый распространенный случай банковских махинаций - выдача кредитов на подставных лиц или таких кредитов, по которым не предполагается, что они будут возвращены. Это может быть хищение денег из банка, коррупция и другие преступления. При этом надо знать, что банковское право предусматривает требование: банк должен принять все меры для возврата кредита.

Порой на практике некоторые банки неправильно толкуют закон и устанавливают так называемые заградительные тарифы для операций по банковским счетам в целях ПОД/ФТ. Но в связи с этим возникают споры и в результате клиенты обращаются в суды. Поэтому Верховный Суд РФ разъяснил банкам этот вопрос: взимание банком установленного им в одностороннем порядке "заградительного тарифа" не предусмотрено в ФЗ N 115*(393).

В ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусмотрены перечни банковских операций и сделок. А сами сделки, под которые чаще всего маскируются злоумышленники, регулируются нормами части второй Гражданского кодекса РФ и другими законами гражданского права. Отступление от этих норм - один из индикаторов нарушения законов ПОД/ФТ. При этом надо иметь в виду, что не так давно произошла реформа Гражданского кодекса РФ. В нем появилось много новелл. К примеру, теперь несколько иначе, чем ранее, определяются понятия оспоримой и ничтожной сделок.

Не исключено, что всем этим могут воспользоваться не только предприниматели для улучшения бизнеса и экономики, но и те субъекты, которые пытаются создавать новые схемы экономических и финансовых нарушений.

Если операции по сделкам проводятся в иностранной валюте, то надо учитывать требования валютного законодательства и его ограничения. Нарушение норм валютного законодательства и нормативных актов Банка России в этой сфере - один из индикаторов сомнительности проводимых сделок. При этом надо учитывать, что уполномоченные банки могут проводить между собой валютные операции без ограничений (см.: Указание Банка России от 28.04.2004 N 1425-У "О порядке осуществления валютных операций по сделкам между уполномоченными банками"). В том числе это могут быть сделки с использованием векселей. Банки вправе проводить валютные операции, только если им выданы валютная или генеральная банковская лицензии.

Чтобы выявить сомнительные операции и сделки, нужно изучать банковских контрагентов, сопоставлять различные статьи бухгалтерского учета с кассовыми операциями, с платежными документами по безналичным расчетам, с договорными отношениями между банками и их клиентами. Нужно изучать банковскую отчетность в сопоставлении с документами, которые формируются в документах дня.

Проверка соблюдения правил инкассации, оформления документов на инкассацию, порядок взаимодействия банка с инкассаторами, которые предусмотрены нормативными актами Банка России, - важный момент в выявлении незаконных операций.

Представление по запросу уполномоченного органа*(394) работниками организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, сведений и документов, которые предусмотрены Законом о противодействии отмыванию доходов, не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств).

В п. 1.3 ст. 6 Закона о борьбе с легализацией преступных доходов предусматривается ссылка на Федеральный закон "Об открытии банковских счетов и аккредитивов, о заключении договоров банковского вклада хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской Федерации, и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Речь в нем идет о том, что нужно уведомлять уполномоченный орган об открытии, закрытии, изменении реквизитов счетов, заключении, расторжении договоров банковского счета, договоров банковского вклада (депозита) и внесении в них изменений.