§ 2. Отрасли частного права

Гражданское право

Гражданское право Пакистана находится под значительным влиянием английского права. В то же время вопросы, касающиеся физических лиц, регулируются традиционным религиозным правом личного статуса, которое весьма тесно переплетено с семейным правом.

Основы гражданско-правовых отношений собственности в Пакистане закреплены в Конституции (ст. ст. 23, 24). Она гарантирует право на частную собственность и устанавливает, что каждый гражданин имеет право приобретать, владеть и распоряжаться имуществом в любой части Пакистана и никто не может быть насильно лишен своей собственности иначе как в соответствии с законом.

Здесь же устанавливается возможность изъятия собственности для государственных и общественных нужд (for a public purpose) при условии выплаты компенсации. Без выплаты компенсации государство может изымать: 1) собственность для предотвращения опасности жизни и общественному здоровью; 2) собственность, нажитую нечестным (unfair) или незаконным способом; 3) собственность, принадлежащую врагу (enemy property); 4) собственность в целях развития образования, медицинского обслуживания, строительства жилья, дорог и проч., социальной поддержки безработных и нетрудоспособных; а также на временной основе брать под управление государства собственность в общественных интересах или интересах самого собственника.

Законодательство Пакистана о юридических лицах (company law) восприняло многое из английского права. Основными нормативными актами, регулирующими деятельность юридических лиц, являются: Ордонанс о компаниях (1984 г.) (Companies Ordinance); Положение о компаниях (1985 г.) (Companies (General Provisions and Forms) Rules); Положение о компаниях одного лица (2003 г.) (Single Member Companies Rules) и др.

В зависимости от ограничения степени ответственности участников Ордонанс выделяет три типа компаний: 1) компании, ответственность участников которых ограничивается размером взноса, внесенного им в капитал компании (companies limited by shares); 2) компании, ответственность участников которых ограничивается размером дополнительных обязательств, принятых на себя членами компании (companies limited by guarantee); 3) компании, ответственность участников которых не ограничивается (unlimited companies).

Другими видами компаний в Пакистане являются: компании одного лица (single member companies) и иностранные компании (foreign companies).

Помимо коммерческих, существуют также и некоммерческие (non-profit) компании, основными целями деятельности которых являются искусство, наука, благотворительность и т.п. Некоммерческие компании не выплачивают дивидендов своим участникам.

Учредительными документами для компании являются меморандум (memorandum of association) и устав или внутренний регламент (articles of association). В меморандуме закрепляются: цели деятельности компании (object clause); размер уставного капитала (authorized capital clause); название (name clause); юридический адрес (registered office clause) и т.п. Устав же регулирует функционирование компании и ее внутреннюю структуру.

Иностранные граждане имеют право создавать компании со стопроцентным иностранным участием по согласованию с Советом по инвестициям (Board of Investment) Правительства Пакистана, но согласование не требуется, если директором компании является гражданин Пакистана.

Каждая компания должна иметь свой национальный налоговый номер (national tax number), без которого невозможна уплата налогов. Она также должна иметь юридический адрес (registered office) для официальной корреспонденции. Любая компания может сменить свой юридический адрес в пределах одной провинции без специального согласования. Специальное согласование требуется на получение нового юридического адреса в другой провинции.

По решению своих учредителей компания может быть ликвидирована (voluntary liquidation) при условии, если она в состоянии удовлетворить требования кредиторов в течение 12 месяцев с момента ликвидации. В противном случае компания может быть объявлена судом банкротом.

Договорное право Пакистана также унаследовало многое от английского права. Его основы содержатся в действующем Законе о договорах (1872 г.) (Contract Act), а также используется английское прецедентное право. Закон определяет договор как "соглашение, защищаемое/обеспечиваемое законом" (agreement enforceable by law). Существенными условиями договора являются: 1) намерение заключить контракт (intention to create a contract); 2) оферта и акцепт (offer and acceptance); 3) встречное удовлетворение (consideration); 4) свободное согласие (free consent) сторон; 5) законная цель соглашения (lawful object of the agreement).

Договор может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. Письменная форма является обязательной в случаях, установленных законом.

Оферта - это выраженное устно, письменно или действием предложение лица, сделавшего оферту, вступить в юридически обязывающее соглашение с адресатом оферты. Акцептом является окончательное и безоговорочное согласие на условия оферты. Оферта может быть адресована как одному, нескольким, так и неопределенному кругу лиц (публичная оферта). До того времени, пока оферта не принята, она может быть отозвана в любое время.

Существенным условием действительного договора согласно пакистанскому гражданскому законодательству является встречное удовлетворение (consideration) - юридическая категория, унаследованная от английского права. Под встречным удовлетворением понимается действие или воздержание от какого-либо действия либо обещание совершить какое-либо действие или воздержаться от его совершения. Концепция встречного удовлетворения основана на принципе quid pro quo, при котором каждая сторона договора должна предоставить другой что-либо взамен. Это могут быть деньги, предметы, услуги и т.п. В том случае, если только одна сторона приобретает что-либо из договора, такой договор считается недействительным.

Если согласие одной из сторон договора было получено под принуждением или обманом, то такой договор может быть признан недействительным по иску этой стороны. Договор является ничтожным (void), если его цель или встречное удовлетворение незаконны.

Обязательства по договору прекращаются в случае его добросовестного исполнения (faithful performance), в случае тщетности, фрустрации (frustration) и в случае его новации по соглашению сторон (novation by agreement).

В случае нарушения или неисполнения одной стороной договора своих обязательств другая сторона имеет право требовать возмещения убытков или исполнения договора в натуре (specific performance of the contract).

Пакистанское наследственное право (inheritance law) в значительной степени регулируется традиционным религиозным правом личного статуса и зависит от вероисповедания наследодателя. В мусульманском праве, в свою очередь, существуют различия в зависимости от мусульманских деноминаций: суннизм, шиизм и др.

При наследовании имущества мусульманина в Пакистане применяется только мусульманское право независимо от места его последнего проживания и даже его гражданства, если имущество находится на территории Пакистана.

Основные положения мусульманского наследственного права сводятся к следующему: 1) не существует наследования по завещанию; 2) доли при наследовании зависят от степени родства наследников и наследодателя; 3) доля женщины составляет 1/2 доли мужчины.

Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя. В том случае, если оно неизвестно или оспаривается, местом открытия наследства является местонахождение имущества. Все спорные вопросы, касающиеся наследства, рассматриваются в окружных судах.

Семейное право

Семейное право Пакистана основано на мусульманском праве. Для христианской, индуистской и других немусульманских общин Пакистана существует свое право личного статуса, обычно также религиозное. Основными нормативными правовыми актами, регулирующими семейно-правовые отношения в Пакистане, являются: Ордонанс о мусульманском семейном праве (1961 г.) (Muslim Family Laws Ordinance, MFLO); Закон о расторжении мусульманских браков (1939 г.) (Dissolution of Muslim Marriages Act, DMMA) и Закон об ограничении детских браков (1929 г.) (Child Marriages Restraint Act).

Согласно Закону об ограничении детских браков брачный возраст в Пакистане устанавливается в 18 лет для мужчин и 16 лет для женщин (п. "a" ст. 2 Закона). За вступление в брак с лицом, не достигшим брачного возраста, совершеннолетнее лицо несет уголовную ответственность в виде лишения свободы на срок до одного года или штрафа до 1000 рупий. Такая же ответственность установлена для лица, совершившего брачную церемонию, и для родителей или опекунов несовершеннолетнего. Заключенный брак тем не менее признается действительным.

Несмотря на то что женщины формально не обязаны подчиняться своим родителям в выборе мужей, на практике именно так и происходит.

Ордонанс о мусульманском семейном праве вводит обязательную государственную регистрацию всех браков, которую должны осуществлять специальные регистраторы (nikah registrars). В том случае, если заключается мусульманский религиозный брак, лицо, его благословившее, обязано сообщить о нем официальному регистратору. За нарушение этого требования Законом установлена уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок до трех месяцев или штрафа до 1000 рупий.

Пакистан относится к тем государствам, в которых разрешены полигамные браки. Тем не менее Закон о мусульманском семейном праве устанавливает для них определенные ограничения. Согласно ст. 6 Закона мусульманин, желающий вступить в полигамный брак, должен обратиться за письменным за решением в специальный совет (Arbitration Council) и уплатить требуемый взнос. При этом он обязан обосновать причины своего желания вступить в полигамный брак и предоставить согласие своей нынешней жены или жен.

По получении заявления совет рассматривает его на предмет необходимости и соответствия Закону и при положительном решении дает свое согласие. За вступление в полигамный брак без согласия специального совета для мужчин установлена уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок до одного года или штрафа до 5000 рупий.

Мужчина должен содержать свою жену/жен достойно, а если жена считает себя материально ущемленной, то она вправе обратиться в совет по рассмотрению семейных споров, который имеет право определить размер материального содержания (maintenance), которое муж будет обязан ей предоставлять.

Расторжение брака зависит от того, кто является инициатором развода. Если инициатором является муж, то такой развод регулируется нормами мусульманского права и Ордонансом о мусульманском семейном праве (1961 г.).

Любой муж, желающий развестись со своей женой, троекратно произносит официальную формулу развода - талак (talaq), после чего направляет письменное уведомление председателю совета и своей жене. За несоблюдение этих требований Ордонансом установлена уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок до одного года или штрафа до 5000 рупий (ч. 2 ст. 7 Ордонанса).

Брак считается расторгнутым по истечении 90 дней со дня уведомления председателя совета, но в любое время до окончания этого срока талак может быть отозван. В течение 30 дней по получении уведомления о произнесении талак председатель созывает совет с целью обеспечить примирение супругов. Если талак был произнесен во время беременности жены, то такой брак может быть расторгнут только после окончания беременности.

Развод по инициативе жены - хул (khul) регулируется Законом о расторжении мусульманских браков (1939 г.). Жена имеет право подать на развод со своим мужем в следующих случаях <1>: 1) если место нахождения мужа неизвестно в течение более четырех лет; 2) если муж не обеспечивает жену положенным материальным содержанием (maintenance) в течение более двух лет; 3) если муж вступил в полигамный брак без согласия жены; 4) если муж приговорен к лишению свободы на срок свыше семи лет; 5) если муж страдает половым бессилием, венерическим заболеванием или проказой; 6) если муж страдает психическим расстройством в течение более двух лет; 7) если муж жестоко обращается со своей женой; 8) если муж ведет аморальную жизнь или принуждает свою жену вести аморальную жизнь; 9) если муж нарушает право собственности жены на свое имущество; 10) если муж препятствует жене исповедовать свою религию; 11) в том случае, если девушку выдали замуж без ее согласия до достижения возраста 16 лет, она до своего 18-летия сохраняет право развестись со своим мужем по собственному желанию (это право девушки называется хайар-и-белуг (khayar-i-belug)); 12) в полигамном браке жена может подать на развод, если муж ущемляет ее права по сравнению с другими женами.

--------------------------------

<1> htpp://www.valdlnol.com/saarckw/paldstan/dissolution_of_muslim_rnamages_act.htm

Трудовое право

Основные права трудящихся в Пакистане закреплены в Конституции страны. Так, ст. 11 запрещает все формы рабского и принудительного труда. Статья 17 закрепляет право на создание профессиональных союзов. Статья 18 гарантирует право граждан заниматься любой законной деятельностью, выбирать себе род занятий и профессию. Согласно п. "e" ст. 37 государство должно обеспечить справедливые и гуманные (just and humane) условия труда, не допуская несовершеннолетних и женщин к труду, не соответствующему их возрасту и полу, а также гарантировать женщинам выплаты по беременности и родам (maternity benefits).

Основные нормы, регулирующие трудовые договоры, содержатся в Ордонансе Западного Пакистана о промышленном и коммерческом трудоустройстве (1968 г.) (West Pakistan Industrial and Commercial Employment (Standing Orders) Ordinance). Положения Ордонанса относятся к промышленным и коммерческим предприятиям с числом работников не менее 20 человек.

Согласно этому акту при приеме работника на работу работодатель издает приказ (appointment letter). В случае если трудовой договор заключается в письменной форме, в нем должны содержаться основные условия трудоустройства, профессиональные обязанности работника, размер оплаты труда и иных выплат и проч. На других предприятиях, у сельскохозяйственных и сезонных работников трудовые договоры в основном не заключаются в письменной форме, что затрудняет защиту трудящимися своих прав.

Постоянный трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае совершения работником каких-либо нарушений (misconduct). Трудовой договор может быть расторгнут работодателем без объяснения причин с месячным уведомлением либо без месячного уведомления, но с единовременной выплатой средней заработной платы за последние три месяца. Любое решение о расторжении трудового договора должно быть оформлено в письменном виде. При своем увольнении работник имеет право обратиться за защитой своих прав в специальный суд по трудовым делам (labour court).

Вопросы рабочего времени и времени отдыха регулируются следующими нормативными актами: Законом о фабриках (1934 г.) (Factories Act); Ордонансом о магазинах и учреждениях (1969 г.) (Shops and Establishments Ordinance) и Законом о шахтах (1923 г.) (Mines Act). Во всех этих законах устанавливается максимальная продолжительность рабочего дня для совершеннолетних работников - восемь часов, а рабочей недели - 48 часов. Для несовершеннолетних работников максимальная продолжительность рабочего дня составляет семь часов, а рабочей недели - 42 часа. Для сезонных работах рабочий день может равняться 10 часам, а неделя - 50. При работе в шахтах обязательными являются часовые перерывы через каждые шесть часов непрерывной работы.

Каждый работник, отработавший 12 месяцев на предприятии, имеет право на ежегодный оплачиваемы отпуск (paid leave) продолжительностью 14 дней. Работающие женщины имеют гарантированное Конституцией право на оплачиваемый отпуск по беременности и родам (maternity leave). Более подробно это право регулируется в Ордонансе о пособиях по беременности и родам (1958 г.) (Maternity Benefit Ordinance). Согласно этому нормативному акту право на оплачиваемый отпуск по беременности и родам возникает у женщины после четырех месяцев непрерывной работы на одном предприятии.

Помимо вышеназванного, каждый работник в Пакистане имеет право на оплачиваемый больничный лист. Его срок в течение года не может превышать 16 дней, а размер заработка на это время равен половине обычного заработка.

Несовершеннолетние лица в возрасте до 14 лет согласно Конституции не могут привлекаться к работам на заводах, фабриках, шахтах и тяжелых производствах. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут быть заняты на промышленном производстве лишь при наличии соответствующего медицинского заключения об их пригодности по состоянию здоровья.

Условия труда несовершеннолетних регулируются Правилами по трудоустройству детей (1995 г.) (Employment of Children Rules). В них содержатся требования по поддержанию чистоты на рабочем месте несовершеннолетнего, обеспечению хорошей вентиляции помещения и техники безопасности. За нарушение этих правил установлена уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок до одного года или штрафа до 20 тыс. рупий.

Вопросы представительства работников при руководстве предприятия, деятельности профсоюзов и урегулирования конфликтов регулируются в Пакистане ордонансами и законами о промышленных отношениях. Первый Ордонанс о промышленных отношениях (Industrial Relations Ordinance) был принят в 1969 г. В 2002 г. его сменил новый Ордонанс с тем же названием. В 2010 г. была принята важная поправка к Конституции, в соответствии с которой регулирование данной сферы было передано из ведения Федерации в ведение провинций. После этого в ряде провинций были приняты свои законы о промышленных отношениях. Например, в провинции Пенджаб такой закон был принят уже в 2010 г. (Punjab Industrial Relations Act), а в провинции Синд - в 2011 г. (Sindh Industrial Relations Act). В 2012 г. новый Закон о промышленных отношениях был принят и на федеральном уровне.

Судоустройство и судебная система

Судебная система Пакистана включает в себя несколько различных видов судов с нередко пересекающейся юрисдикцией, а также характеризуется наличием значительного числа специальных судов для рассмотрения отдельных категорий дел. Во главе ее стоит Верховный суд (Supreme Court), а судебные системы провинций возглавляют высокие суды (High Courts). Особое место в системе высших судов Пакистана занимает Федеральный шариатский суд.

В каждом округе каждой провинции существуют окружные и сессионные суды (district and session courts), к ведению которых относятся как уголовные, так и гражданские дела. В каждом городе действуют многочисленные магистратские суды (magistrate courts), а также дополнительные окружные и сессионные судьи (additional district and session judges).

Судьи Верховного суда Пакистана назначаются Президентом страны по согласованию со специальной судебной комиссией (Judicial Commission). При этом старейший судья Верховного суда назначается Президентом на должность Главного судьи Пакистана (Chief Justice of Pakistan). Кандидат на должность судьи Верховного суда должен иметь пятилетний стаж работы судьей высокого суда или пятнадцатилетний стаж работы адвокатом. Судьи Верховного суда могут занимать свои должности до достижения 65-летнего возраста (ст. 179 Конституции).

Верховный суд выступает в качестве суда первой инстанции (original jurisdiction) в случаях споров между правительствами провинций, а также правительствами провинции и Федерации. В качестве апелляционной инстанции (appellate jurisdiction) он рассматривает решения высоких судов провинций, когда дело затрагивает вопрос права, связанный с толкованием Конституции, в случае приговоров к смертной казни и пожизненному лишению свободы и ряде других случаев. Он также наделен консультативными полномочиями (advisory jurisdiction): Президент страны может обратиться к Верховному суду за разъяснениями по правовым вопросам общественной значимости.

В 1980 г. был создан Федеральный шариатский суд как отдельное судебное учреждение. Он состоит из восьми судей-мусульман, включая председателя и четырех улемов (мусульманских богословов). Кандидат на должность председателя должен отвечать требованиям судьи Верховного суда, кандидаты на должности судей - требованиям судьи высокого суда провинции, а кандидаты на должности улемов должны иметь 15-летний опыт научной или практической работы в сфере мусульманского права.

Основной функцией суда является проверка законов и иных нормативных актов страны на соответствие основным положениям ислама (injunctions of Islam) как по собственной инициативе, так и на основании обращений граждан и государственных органов. В случае принятия Федеральным Шариатским судом решения о несоответствии того или иного закона основным положениям ислама закон перестает действовать в этой части, а федеральный или провинциальный законодатель должен принять меры по его исправлению.

Федеральный шариатский суд может принять к своему рассмотрению любое уголовное дело из нижестоящего уголовного суда за преступления шариатской категории худуд. Он также является апелляционной инстанцией по таким делам. Приговоры суда могут быть обжалованы в Верховный суд в течение 60 дней. Для рассмотрения апелляций на приговоры Федерального шариатского суда при Верховном суде существует Шариатская апелляционная палата (Sharia Appellate Bench) в составе трех судей-мусульман Верховного суда и двух улемов, назначаемых Президентом в качестве судей ad hoc.

Высшим судом каждой провинции, а также федерального столичного округа является высокий суд (High Court). Высокие суды рассматривают апелляции на решения и приговоры нижестоящих судов по гражданским и уголовным делам, а также контролируют их деятельность. Судьи высоких судов назначаются Президентом.

В округах существуют окружные и сессионные суды, а в городах - магистратские суды и дополнительные окружные и сессионные судьи. Они являются судами первой инстанции как по гражданским, так и по уголовным делам. Судьи этих судов назначаются высокими судами провинций.

Магистратские суды не имеют права рассматривать уголовные дела за преступления, за совершение которых предусмотрена смертная казнь. Они также не имеют права назначать наказание свыше семи лет лишения свободы. Если магистратский суд приходит к выводу, что подсудимый заслуживает более сурового наказания, чем семь лет лишения свободы, то он должен передать дело на рассмотрение в сессионный суд, который имеет право назначать все виды уголовного наказания, включая смертную казнь. Сессионный суд является судом первой инстанции по наиболее тяжким преступлениям, таким как: убийство, изнасилование и др., а также апелляционным судом при суммарном производстве.

В Пакистане имеется значительное число специальных судов и трибуналов для рассмотрения отдельных категорий дел: трудовых, семейных, экологических, антитеррористических и др. (labour courts, family courts, environmental tribunals, anti-terrorism courts). Их создание, деятельность и юрисдикция регулируются различными законами, в основном профильными.