§ 2. История формирования правовой системы

История Пакистана и народов, его населявших, восходит к глубокой древности. На территории Пакистана и западной Индии обнаружены археологические останки древней Хараппской цивилизации возрастом 4500 лет. Территория Пакистана и долины Инда входила в состав империи Александра Македонского. Его преемники основали Греко-Бактрийское царство на территории современной Средней Азии, Афганистана и Пакистана.

Впоследствии на территории Бактрии возникло крупное Кушанское царство, достигшее своего расцвета в I - III вв. н.э. Оно включало в себя значительную территорию Средней Азии, Афганистана, Пакистана и Индии. До прихода ислама на территориях Афганистана и Пакистана значительное распространение получил буддизм. Ислам начал распространяться в Пакистане приблизительно с VIII в. с приходом мусульманских торговцев.

В это же время территорию Пакистана начали завоевывать различные мусульманские государства, которые сменяли друг друга вплоть до становления Империи Великих Моголов, охватывавшей земли как современного Пакистана, так и большей части Индии, Афганистана и прилегающих стран.

В середине XVIII в. моголам нанесла поражение Персия и оккупировала большую часть долины Инда, а затем вплоть до прихода британцев Пакистан контролировался Сикхской империей. В середине XIX в. территория современного Пакистана была завоевана Британской империей в ходе колониальных войн - Англо-Сикхской и трех Англо-Афганских.

Со временем среди мусульманского населения Британской Индии начало развиваться движение за освобождение. Мусульманское антиколониальное движение сформировало Всеиндийскую Мусульманскую Лигу в 1906 г. Первоначально Лига восприняла те же самые цели, что и Индийский Национальный конгресс: самоуправление для Индии в составе Британской империи. Но Конгресс и Лига не смогли прийти к соглашению о формуле, которая бы обеспечила защиту религиозных, экономических и политических прав мусульманского населения.

Таким образом, к 1930-м гг. возникла идея об отделении независимого мусульманского государства от Британской Индии. 23 марта 1940 г. Мусульманской лигой была выпущена Лахорская резолюция, призывающая к созданию независимого государства на тех территориях Британской Индии, где мусульмане составляли большинство населения.

По окончании Второй мировой войны Британская империя всерьез занялась проблемой предоставления Индии независимости. В 1947 г. британское Правительство наконец объявило о предоставлении статуса доминиона двум государствам - Индии и Пакистану на тех территориях, где большинство составляли индуисты и мусульмане соответственно.

14 августа 1947 г. Пакистан обрел независимость. В его состав вошли Западный Пакистан с провинциями Панджаб, Синд, Белуджистан и Северо-западная пограничная провинция (ныне - Хайбер-Пахтунхва) и Восточный Пакистан, состоящий из провинции Бенгал. В 1971 г. Восточный Пакистан, в свою очередь, обрел независимость под названием Бангладеш.

В 1956 г. в Пакистане была принята первая Конституция страны, провозгласившая британский доминион республикой. Конституция 1956 г. содержала норму, известную как repugnancy clause, согласно которой ни один новый закон не должен противоречить нормам ислама, а существующие законы должны быть пересмотрены в свете учения ислама. Данная норма сохранялась и в последующих конституциях.

После очередного военного переворота действие Конституции 1956 г. было приостановлено и была создана комиссия по подготовке проекта новой Конституции. Она завершила свою работу к 1962 г., и в том же году новая Конституция вступила в силу. В отличие от Конституции 1956 г., Конституция 1962 г. провозгласила Пакистан не парламентской, а президентской республикой. Было изменено официальное название с "Исламская Республика Пакистан" на "Республика Пакистан". Государство оставалось федерацией. В остальном изменения имели несущественный характер.

После парламентских выборов 1970 г. отношения между Западным и Восточным Пакистаном накалились, что в 1971 г. вылилось в вооруженный конфликт. Индия вступила в войну на стороне бенгальцев, и пакистанские войска потерпели поражение. Вслед за этим Восточный Пакистан провозгласил свою независимость как Республика Бангладеш.

Следующей важной вехой в становлении правовой системы Пакистана стало принятие третьей Конституции страны в 1973 г. Она закрепила положение мусульманского права как основного источника права, а ислама - как государственной религии (ст. 2). Действие этой Конституции несколько раз приостанавливалось, в нее вносились многочисленные поправки. В настоящее время она является Основным законом Пакистана.

Переломным этапом в истории современного Пакистана явился военный переворот генерала Мухаммеда Зия уль-Хака, совершенный в 1977 г. Пришедшее к власти военное правительство объявило военное положение, приостановило действие Конституции 1973 г. (до 1985 г.), распустило Парламент, запретило политические партии и отложило проведение выборов.

В основу внутренней политики Пакистана был положен принцип всеобщей исламизации общества. В 1977 г. был создан Совет исламской идеологии, который приступил к разработке рекомендаций по приведению действующего в Пакистане законодательства в соответствие с шариатом.

Были приняты многочисленные нормативные правовые акты, призванные способствовать установлению мусульманского образа жизни, в том числе законы о запрете ростовщичества, закяте и др. В соответствии с шариатом были реформированы банковская система, система социального обеспечения и налогообложения.

В 1979 г. был принят Ордонанс о худуде (Hudood Ordinance), устанавливавший шариатскую уголовную ответственность за преступления против собственности, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии и употребление спиртных напитков.

Согласно данному акту за прелюбодеяние вводилось наказание в виде смертной казни для лица, состоящего в браке, и в виде бичевания 100 ударами для лица, не состоящего. На практике данные виды наказания обычно всегда заменялись лишением свободы, так как для применения шариатских наказаний за прелюбодеяние требуются показания четырех свидетелей - очевидцев самого акта. За употребление спиртных напитков и ложное обвинение в прелюбодеянии было предусмотрено бичевание 80 ударами, а за кражу - отсечение правой руки.

Ордонанс подвергался постоянной критике не только за суровость шариатских наказаний, но и за то, что вследствие несовершенства ряда его норм прелюбодеяние (зина) и изнасилование (зина бильджабр) были фактически уравнены. На практике это выражалось в том, что женщина, заявляющая об изнасиловании, рисковала быть обвиненной в прелюбодеянии в случае недоказанности изнасилования. В течение многих лет Ордонанс подвергался критике со стороны правозащитных организаций, и в 2006 г. в Пакистане был принят Закон о защите женщин (Women's Protection Bill), который вносил в Ордонанс ряд изменений, направленных на разграничение прелюбодеяния и изнасилования.

Чуть позже в Уголовный кодекс были внесены и другие изменения, в том числе глава о преступлениях против жизни и здоровья, полностью основанная на традиционном шариате. Одновременно был учрежден Федеральный шариатский суд.

Еще одним важным законодательным актом, принятым в годы правления Зия уль-Хака, стал Ордонанс, направленный против ахмадитов, являющихся мусульманским религиозным меньшинством в Пакистане. Согласно этому акту ахмадитам запрещается называть себя мусульманами, использовать мусульманскую атрибутику и т.п., за нарушение чего была установлена уголовная ответственность. Ахмадитам также запрещалось использовать какие-либо мусульманские формы обращения к пророку Мухаммаду и членам его семьи, строить мечети, проповедовать свою веру и т.п.

Уголовная ответственность за нарушение этих требований предусмотрена в УК Пакистана вплоть до настоящего времени - ст. ст. 298B, 298C (наказание лишение свободы до трех лет). О необходимости отмены этих дискриминационных норм говорилось неоднократно, в том числе со стороны различных международных организаций, однако эти нормы до сих пор действуют.

В 1984 г. в Пакистане был проведен референдум в поддержку курса на исламизацию страны. Согласно официальным данным курс руководства страны был одобрен более чем 90% проголосовавших. Данная цифра сразу вызвала обоснованное подозрение, и руководство Пакистана было обвинено в фальсификации итогов голосования.

В середине 1980-х гг. были внесены поправки в Конституцию и другие законодательные акты Пакистана, существенно расширяющие полномочия Президента. В результате этой конституционной реформы Пакистан перешел от парламентской к парламентско-президентской (фактически - президентской) форме правления.

Пакистан является государством со смешанной правовой системой. В ней сливаются английское общее право и мусульманское право, а для этих правовых семей нехарактерно четкое деление на отрасли, как в континентальном праве. Законодательство Пакистана в основном кодифицировано, законы же в большинстве своем являются комплексными и могут включать в себя нормы совершенно различных отраслей. Типичным для Пакистана является существование законов, регулирующих какие-либо общественные отношения и в них же устанавливающих ответственность, вплоть до уголовной, за их нарушение. Основными источниками права в Пакистане являются законодательство, судебный прецедент, мусульманско-правовая доктрина и обычное право.

Пакистан - мусульманское государство, и в этом качестве он является составной частью мусульманского мира и исламской цивилизации. На территории Пакистана получил распространение преимущественно суннитский ислам (около 80% населения). Большинство суннитов принадлежат к ханифитскому мазхабу <1>. Среди шиитов (второе по численности и распространенности направление в исламе) в Пакистане распространены джафариты и исмаилиты. Религиозное меньшинство ахмадитов подвергается преследованиям на официальном уровне вплоть до уголовной ответственности. Существуют также христианское, зороастрийское, индуистское, сикхское и иудейское религиозные меньшинства. Религиозная жизнь в Пакистане характеризуется трениями и противоречиями между представителями различных деноминаций.

--------------------------------

<1> Мазхаб - богословско-правовая школа в исламе.

Ислам явился основой и знаменем образования отдельного от Индии государства мусульман. Тем не менее первоначально не ставилась цель создать государство с исламской формой правления. Изменения и реформы в сторону исламизации страны происходили постепенно. В 1956 г. была принята первая Конституция Пакистана, провозгласившая Пакистан исламским государством (преамбула и ст. 1) и установившая необходимость создания для мусульман условий для жизни в соответствии с Кораном и Сунной (ст. 25). Конституция 1962 г. сохранила все вышеназванные положения, однако название страны было изменено с Исламская Республика Пакистан на Республика Пакистан (вскоре восстановлено).

Конституция 1973 г. предусматривает много исламских положений, начиная с преамбулы, согласно которой вся верховная власть во Вселенной принадлежит одному всемогущему Аллаху. Статья 2 провозглашает ислам государственной религией. В Конституции содержится положение, аналогичное положениям прежних конституций о необходимости обеспечить мусульманам Пакистана образ жизни, соответствующий основам ислама (Injunctions of Islam). Для достижения этой цели на государство возлагается обязанность сделать изучение Корана, основ ислама и арабского языка обязательным, обеспечить надлежащий сбор закята, следить за соблюдением исламской морали в стране (ст. 31).

Конституция 1973 г. устанавливает, что и Президент и премьер-министр могут быть только мусульманами (ч. 2 ст. 41, ч. 3 ст. 91). Все существующие законы должны быть приведены в соответствие с основами ислама, и ни один новый закон не может приниматься, если он им противоречит (ст. 227). Для достижения целей, предусмотренных в Конституции, в 1977 г. в стране был создан Совет исламской идеологии, или Исламский совет (Council of Islamic Ideology, Islamic Council). Конституция определяет порядок его формирования и полномочия в ст. 228.

Частью судебной системы Пакистана является Федеральный шариатский суд, учрежденный Зия уль-Хаком в 1980 г. Суд уполномочен по Конституции проверять любой закон или положение закона на соответствие основам ислама по запросам граждан, местных и федеральных органов власти. В этом его функции сопоставимы с функциями конституционных судов в других государствах. В случае если суд признает какой-либо законодательный акт не соответствующим основам ислама, этот акт или его часть теряют силу.

Помимо проверки законов на соответствие основам ислама, суду предоставлено право пересмотра приговоров судов по уголовным делам за преступления, за совершение которых установлена шариатская ответственность худуд.

Приход к власти генерала Зия уль-Хака в результате военного переворота в 1977 г. стал поворотным моментом в новейшей истории Пакистана и началом радикальных реформ, направленных на исламизацию общества и государства. В 1977 г. был создан Совет исламской идеологии, который приступил к разработке рекомендаций по приведению действовавшего в стране законодательства в соответствие с шариатом.

Начиная с 1978 г. руководство Пакистана ввело в действие целый ряд нормативных правовых актов, призванных способствовать установлению мусульманского образа жизни. В 1979 г. был принят Ордонанс о худуде, установивший шариатскую уголовную ответственность за ряд преступлений, и в дальнейшем продолжилось введение в действие уголовного законодательства, основанного на традиционных нормах мусульманского права.

Чуть позже, в 1991 г., уже после гибели Зия уль-Хака, в Пакистане был принят Закон о применении шариата (Enforcement of Shariah Act). Так же и как и Конституция Пакистана, Закон признает всю верховную власть во Вселенной за единым Аллахом (преамбула), а шариат провозглашает Основным законом Пакистана (ст. 3).

От всех граждан Пакистана мусульманского вероисповедания требуется соблюдать шариат и вести себя в соответствии с ним. Тем не менее Закон специально оговаривает, что права и свободы немусульман не должны ущемляться.

При правоприменении должны избираться такие толкования законов, которые в наибольшей степени соответствуют шариату. На государство возлагается обязанность обеспечить изучение ислама, арабского языка и шариата, ввести курс шариата в программу всех высших учебных заведений, а также принять необходимые меры для того, чтобы образовательная система Пакистана была основана на исламских ценностях.

По этому Закону Правительству поручалось создать комиссию в составе преподавателей, юристов, богословов и иных экспертов для пересмотра существующих образовательных систем Пакистана и составления официального заключения и рекомендаций для Парламента.

Закон также возлагает на государство обязанность обеспечить исламский характер экономической системы Пакистана. Для этой цели Правительств поручалось создать комиссию, состоящую из экономистов, банкиров, юристов и богословов, для выработки мер, включая подходящие альтернативы, по реформированию экономической системы Пакистана в соответствии с исламскими ценностями. Вся фискальная, налоговая, банковская система Пакистана должна была быть изучена на предмет их соответствия шариату, в частности запрету на ростовщичество, и соответственным образом реформирована. Комиссия должна была составить свое заключение и представить его Парламенту.

В соответствии с Законом на государство также возложена обязанность осуществлять пропаганду исламских ценностей через средства массовой информации, а публикации, не соответствующие шариату, были запрещены. Должны предприниматься активные меры по борьбе с пороками и проявлениями безнравственности и распущенности. Статус Пакистана как исламского государства должен охраняться.