§ 3. Источники права

Под термином "источник права" индийские правоведы понимают происхождение права. В связи с этим основными источниками права Индии признаются: обычаи, религиозные нормы, судебные решения, статутное право или законодательство.

Наиболее древним и в большей степени присущим именно правовой системе Индии в качестве источника права является обычай. Именно обычное право было характерно для древнеиндийского общества в то время, когда письменное законодательство еще отсутствовало. Правители не имели полномочий творить право (создавать обычаи), равно как не имели возможности их отменить. Обычаи оказывают влияние на правовую систему Индии и в настоящее время. Это обусловлено тем, что запретить некоторые наиболее жестокие обычаи, характерные для индийского общества, удалось только посредством принятия соответствующих законов. Это касается в первую очередь сати.

Взаимодействие закона и обычая в Индии выступает в качестве отношений взаимообязывающего сосуществования, сопряженного с конфликтами и противоречиями. Взаимодействие закона и обычая не только проявляется в санкционировании первым второго, но и сужает пределы усмотрения законодателя, оказывает огромное воздействие на степень эффективности закона <1>. Однако существует и обратное воздействие - законодательства на обычай. Под его воздействием происходит "не только прямое сужение сферы применения обычая, но и ломка старой социальной психологии, девальвация традиционных ценностей" <2>.

--------------------------------

<1> См.: Крашенинникова Н.А. Обычай в праве развивающихся стран (на примере Индии) // Вестник Московского университета. Серия "Право". 1984. N 2. С. 39.

<2> Там же.

Для того чтобы обычаи в настоящее время были признаны источником права, необходимо, чтобы они отвечали следующим требованиям:

1) давность, которая доказывалась 30-летним сроком его существования;

2) обоснованность;

3) длительное соблюдение;

4) соответствие статутному праву и публичной политике государства;

5) устойчивость;

6) обязательная сила;

7) гуманность.

Особенно сильна роль традиций и обычаев в жизни сельского населения, каст и племен. При разрешении споров на уровне общин часто применяются панчаятные суды, которые в своей деятельности ориентируются на традиционные идеалы справедливости, дхармы, этические и религиозные представления, в значительной мере подверженные влиянию общественного мнения <1>. При этом, как отмечает Н.А. Крашенинникова, так называемое местное обычное право может не только не быть санкционировано государством, но и прямо противоречить законодательным нормам и деятельности правоприменительных органов <2>.

--------------------------------

<1> См.: Srinivas M. Caste in Modem India and other Esseys. Bombey. 1962. P. 118.

<2> См.: Крашенинникова Н.А. Обычай в праве развивающихся стран (на примере Индии) // Вестник Московского университета. Серия "Право". 1984. N 2. С. 34.

Вторым источником права является религия. В древности она имела даже более высокое значение, поскольку религиозные нормы закрепляли правила должного поведения, на их основе формировались религиозные традиции и обычаи.

В Индии религия всегда играла особую роль в жизни государства. Такой вывод можно сделать из анализа источников права этой страны. В связи с этим Н.А. Крашенинникова справедливо отмечает, что доминирующее место религиозно-культурного самосознания в значительной мере объясняется характером индуизма, представляющего собой не только религиозно-философскую, но и социально-этическую, социально-правовую систему, связанную с огромным фондом культурных ценностей, которые создавались индийским народом в течение тысячелетий. Ни одна религия не была так тесно связана со всеми областями духовной и материальной культуры народа, как индуизм <1>.

--------------------------------

<1> См.: Крашенинникова Н.А. Обычай в праве развивающихся стран (на примере Индии) // Вестник Московского университета. Серия "Право". 1984. N 2. С. 33.

Тем не менее индуизм не был единой религией в Индии. Уже в древности в процессе формирования первых индийских государств особую роль играли различные местные религиозные культы, мифы, обычаи, религиозные ритуалы, что способствовало общему процессу локализации или регионализации этой религии, а также партикуляризации действующего права страны.

Огромную роль в этих процессах играло формирование смежных религий - буддизма и джайнизма с их собственными взглядами на социальную структуру, на религиозно-философские принципы права, а также на возникновение сектантских движений. Однако в самой Индии отсутствует понятие, которое соответствовало бы западному представлению о религии. По своему содержанию это не столько канонизированная религия, сколько социальная, религиозно-философская, этико-правовая система с ее многочисленными сектантскими отличиями <1>.

--------------------------------

<1> См.: Она же. Правовая культура современной Индии: инновационные и традиционные черты. М., 2009. С. 55.

Это проявляется, в частности, в том, что долгое время брачно-семейные отношения, вопросы наследования имущества законодательно не регулировались, так как считалось, что данные правоотношения "были тесно связаны с нормами ритуального и религиозного поведения" <1>. Однако при этом в каждой из существующих в Индии религиозных общин - индусов, мусульман, христиан и парсов - действовали свои институты права в отношении брака и развода, которые, как отмечалось выше, были частично унифицированы с принятием Специального акта о браке (1954 г.) <2>.

--------------------------------

<1> Она же. Индусское право: историческая преемственность и границы применения // Вестник Московского университета. Серия "Право". 1978. N 5. С. 31.

<2> Крашенинникова Н.А. Индусское право: историческая преемственность и границы применения // Вестник Московского университета. Серия "Право". 1978. N 5. С. 35.

Значение судебных прецедентов для правовой системы Индии связано с тем, что благодаря им обеспечивается ясность и прогнозируемость решений, что вызывает доверие участников судебных процессов и обеспечивает их честность. Важным элементом в отношении судебных прецедентов выступает иерархия судов. Она предполагает, что все суды ограничены в принятии решений практикой вышестоящих судов, а суды высших инстанций, в свою очередь, ограничены решениями, принятыми ими ранее по рассматриваемым делам. Так, решения Верховного суда Индии как суда высшей инстанции имеют более высокую юридическую силу по отношению к судам, действующим в государстве (ст. 141 Конституции Индии). При этом решения Пленума имеют верховенство над решениями коллегий Верховного суда. Решения Высших судов штатов, в свою очередь, обладают более высокой юридической силой по отношению к решениям нижестоящих судов, решениям Окружных судов, являющихся низшей инстанцией. Для них обязательными являются решения всех вышестоящих судов.

Судебные решения должны содержать две важные части:

1) резолютивную часть;

2) особое мнение судьи, которое может не совпадать с решением суда в целом, в случае если оно было высказано в ходе рассмотрения дела.

Весь массив законодательства как источника права в Индии делится на два типа:

1) верховное законодательство, т.е. законодательство, принимаемое на уровне государства - Парламентом, а на уровне штата - легислатурами штатов. Законы, принятые этими органами государственной власти, не могут быть отменены или изменены никакими актами иных государственных органов.

Кроме того, ст. 13 Конституции Индии к законам относит следующие виды нормативных правовых актов:

- постановление;

- указ;

- подзаконный акт;

- правило;

- регламент;

- уведомление;

- обычай или обыкновение, имеющие на территории Индии силу закона;

2) выделяют также подзаконные акты, к которым относится весь массив нормативных правовых актов, исходящих от иных органов, нежели верховные органы государственной власти или штатов. Подзаконные акты в Индии принимаются на основании полномочий, делегированных высшими органами.

Подзаконные акты в Индии классифицируются на пять типов:

1) исполнительные акты, т.е. акты органов исполнительной ветви власти;

2) акты судебных органов, т.е. акты, направленные на регулирование внутренней деятельности судов;

3) муниципальные акты, которые представляют собой акты органов местного самоуправления, принимаемые в соответствии с делегированными таким органам полномочиями и действующие только на территории определенного административно-территориального образования;

4) автономные акты, представляющие собой акты автономных образований, таких как университеты, которым штатами предоставлены полномочия принимать нормативные правовые акты в целях регулирования внутренней деятельности;

5) колониальные акты - акты зависимых государств или территорий, находящихся под контролем иностранных государств, в отношении которых действует верховное законодательство такого иностранного государства.

Кроме того, некоторые индийские ученые, например профессор С.Н. Гош, в качестве источников права выделяют второстепенные источники, к которым относят применение принципа справедливости, равенства и добросовестности.

Одним из второстепенных источников права в Индии выступает собственно английское право трех типов:

1) общее право;

2) право справедливости;

3) статутное право, сформированное актами Парламента Великобритании <1>.

--------------------------------

<1> http://www.slideshare.net/robinkapoor/chapter-01-sources-of-law-presentation

К источникам права Индии относятся также принципы международного права и международные договоры и соглашения, оказывающие все более заметное влияние на развитие законодательства. Примерами могут служить природоохранное законодательство Индии, Акт о торговых марках (1999 г.), Акт об информационных технологиях (2000 г.).

Индия выступает сторонником дуалистической концепции о признании норм международного права, которая подразумевает возможность применения международных норм только после их законодательного закрепления на национальном уровне. В соответствии со ст. ст. 246 и 253 Конституции Индии центральное правительство имеет право вступать в международные отношения и применять нормы международного права. Исполнительные полномочия индийского правительства соответствуют аналогичным полномочиям Союза Индии, а следовательно, в данном случае могут быть применимы положения ч. 1 ст. 73 Конституции Индии, закрепляющие, что "исполнительная власть Союза распространяется:

(a) на все случаи, в отношении которых Парламент имеет право издавать законы; и

(b) на использование таких прав, власти и юрисдикции, которыми может пользоваться Правительство Индии в силу какого-либо договора или соглашения.

При условии что исполнительная власть, предусмотренная подпунктом (а), если иное прямо не предусмотрено в настоящей Конституции или в каком-либо другом законе, изданном Парламентом, не распространяется ни в одном Штате на вопросы, в отношении которых Легислатура Штата также имеет право издавать законы" <1>. Однако данная норма все же не подразумевает, что нормы международного права подлежат незамедлительному исполнению в Индии. Они могут стать частью правовой системы государства только после принятия Парламентом специального акта, направленного на имплементацию "любого договора, соглашения или конвенции с любым государством или государствами или любой резолюции, принятой на международной конференции или международной организацией или органом" <2>.

--------------------------------

<1> Конституция Индии // Конституции государств Азии: В 3 т. / Под ред. Т.Я. Хабриевой. М., 2010. Т. 2. С. 202.

<2> Статья 253 Конституции Индии (Там же. С. 288).