§ 2. Отрасли частного права
Гражданское право и смежные с ним отрасли права
Источниками гражданского права Индии является очень широкий спектр нормативных правовых актов, регулирующих различные институты и подынституты гражданского права. Наличие такой крупной законодательной базы можно объяснить влиянием Британской империи, которое она оказала на правовую систему Индии в период колонизации. Однако нельзя не отметить, что принятие Гражданского кодекса в этом государстве стало одной из целей, закрепленных Конституцией Индии (1949 г.) и попытки его принять предпринимались даже до обретения Индией независимости. Влиянием Британской империи объясняются также особенности сложившейся в Индии отрасли гражданского права в целом. Индийскому государству и религиозным сообществам было предоставлено право самостоятельно регулировать гражданско-правовые отношения. Вопросы, отданные на рассмотрение религиозным сообществам Индии, имели отношение к персональным законам. Только в 1940-х гг. Британия предприняла попытки кодифицировать персональное право Индии, а затем реформировать политическую систему в целом. Индийское персональное право регулировало в основном вопросы семейного права, наследования и правового положения несовершеннолетних детей. Однако Гражданский кодекс так и не был принят.
Принятие Гражданского кодекса Индии снова стало обсуждаться после обретения Индией независимости. Одни считали принятие Гражданского кодекса важной составляющей правовой системы независимого Индийского государства, однако другие считали его принятие шагом к лишению Индии ее традиционной самобытности, уходом от вековых традиций, сложившихся в этом государстве. Компромиссом стало включение в Конституцию Индии (1949 г.) положения о том, что "государство стремится обеспечить единообразный гражданский кодекс на всей территории Индии" (ст. 44), однако до настоящего времени оно так и не было реализовано.
Изучением одной из подотраслей гражданского права Индии - семейного права - занималась Н.А. Крашенинникова, указывая на различия в законодательно закрепленных традициях в зависимости от конкретной религиозной общины, каковых в Индии выделялось четыре: индусы, мусульмане, христиане и парсы. Право индусов о браке и разводе закреплено в Акте о браке Индусов (1955 г.); мусульман - в некодифицированном мусульманском праве, а также в материалах судебной практики; христиан - в Акте о браке индийцев-христиан (1872 г.) и Акте о разводе индийцев (1869 г.), который касается лишь форм заключения брака, а не условий его действительности; парсов - в Акте о браке и разводе парсов (1936 г.). Кроме того, в Индии был принят Специальный акт о браках (1954 г.), который закрепил действительность всех браков вне зависимости от религиозной принадлежности лиц, вступающих в брак <1>.
--------------------------------
<1> См.: Крашенинникова Н.А. Индусское право: историческая преемственность и границы применения // Вестник Московского университета. Серия "Право". 1978. N 5. С. 35; Она же: Реформа брачно-семейного права в независимой Индии // Материалы Всесоюзной научно-практической конференции "Проблемы советского семейного права" (19 - 21 января 1979 г.). М., 1980. С. 73 - 78. Она же: Брачно-семейное право Индии: современный и традиционный аспекты // Вестник Московского университета. Серия "Право". 2000. N 4. С. 64 - 78.
В ходе разработки проектов кодификации персонального права Индии были приняты несколько законов, изменивших ранее действовавшие нормы семейного права и наследственного права, а наиболее значимым шагом к принятию Гражданского кодекса Индии явилось вступление в силу в 1937 г. Акта о праве собственности женщин, который предоставил им право собственности в отношении части имущества их сыновей.
Персональное право Индии во многом зависит от обычаев, сложившихся в том сообществе, к которому принадлежит гражданин. Индусы вступают в брак на основании Акта о браке индусов (1955 г.) и обычного права, действующего в конкретном сообществе, однако в случае возникновения коллизий между обычным правом и законодательством действует Акт о браке индусов.
Существуют определенные условия действительности браков индусов: 1) лица, вступающие в брак, не должны состоять в браке на момент вступления в брак; 2) лица, вступающие в брак, не должны страдать психическими заболеваниями, такими как лунатизм и идиотизм; 3) мужчина на момент вступления в брак должен достичь возраста 21 года, а женщина - 18 лет; 4) лица, вступающие в брак, не должны состоять в родственных отношениях.
В случае нарушения вышеназванных условий на основании Акта о браке индусов они могут быть привлечены к ответственности.
На основании индийского семейного законодательства в этом государстве ведется регистрация браков, однако требования к реестру могут изменяться в зависимости от штата.
Брак индусов может быть признан недействительным, когда кто-либо из вступающих в брак лиц уже состоит в действующем браке или вступающие в брак лица являются родственниками. Кроме того, брак может быть оспорен при наличии следующих оснований: 1) мужчина, вступивший в брак, страдал на момент заключения брака импотенцией; 2) после заключения брака было обнаружено, что один из супругов страдает лунатизмом или идиотизмом; 3) брак был заключен под принуждением; 4) женщина, вступившая в брак, на момент заключения брака была беременна от другого мужчины.
Последствия признания брака недействительным или оспоримым состоят в том, что дети, родившиеся в период брака, признаются законнорожденными и имеют все права на имущество своих родителей, как если бы их брак был действительным.
Браки индусов-мусульман регламентируются обычным мусульманским правом, при этом среди различных мусульманских сообществ существуют особенности проведения церемоний и могут различаться условия заключения браков. Однако закреплены и общие принципы, применяемые к брачно-семейным отношениям всех мусульманских сообществ.
Каждый мусульманин, достигший возраста половой зрелости и не страдающий психическими заболеваниями, вправе с согласия старших заключить брак. В 1929 г. в Индии был принят Акт об ограничении детских браков, закрепивший запрет брака между малолетними детьми.
Браки индусов-мусульман совершаются по сговору, причем предложение о бракосочетании обычно исходит от семьи жениха в присутствии свидетелей: одного или двух мужчин и двух женщин. Мусульманский брак представляет собой в большей степени договор между семьями лиц, вступающих в брак, чем между женихом и невестой. При заключении мусульманского брака договор подписывается в трех экземплярах: по одной копии договора для жениха и невесты и одна копия для священника, осуществившего церемонию.
При заключении брака жена получает от мужа приданое, которое может быть передано ей как единовременно, так и равными суммами в течение всего периода их совместной жизни. Однако при расторжении брака муж обязан выплатить жене всю сумму установленного договором приданого. Кроме того, после заключения брака сумма приданого может быть увеличена. Вдова взамен приданого вправе получить долю имущества своего мужа.
Мусульманское право устанавливает определенные ограничения для заключения браков. Так, действует запрет на заключение брака между ближайшими родственниками, к которым относятся отец, мать, сестры, братья, дочери, сыновья, тети, дяди, племянники и племянницы, а также приобретенные родственники.
Мусульманские браки в Индии являются полигамными. Однако одновременно у мужчины может быть не более четырех жен.
Мусульманские браки, соответствующие всем существенным условиям, признаются действительными. Остальные браки могут быть признаны либо иррегулярными, либо недействительными. При этом иррегулярным браком является такой брак, который не может быть признан незаконным в целом, однако некоторые условия его заключения не соответствуют требованиям законодательства или обычного права.
Условия признания брака иррегулярным: 1) брак заключен в отсутствии достаточного числа свидетелей или при недостаточном их числе; 2) заключение брака с пятой женой при условии, что четыре ранее заключенных брака являются действительными; 3) заключение брака с женщиной в период "иддах", т.е. времени, которое должно пройти после ее развода с мужем или его смерти; 4) заключение брака с женщиной-зороастрийкой; 5) заключение брака с женщинами, являющимися кровными родственницами, родственницами по браку или в связи с воспитанием детей.
Условия признания брака недействительным: 1) заключение брака с женщиной, чей брак не расторгнут или она не является вдовой; 2) заключение брака с родственниками.
Брак, признанный недействительным, считается незаключенным и не влечет возникновения у сторон никаких прав и обязанностей, а дети, родившиеся в таком браке, являются незаконными. Иррегулярные браки могут быть расторгнуты посредством высказывания намерения о его прекращении словами: "Я отказываюсь от тебя". Такой брак не имеет никаких юридических последствий до момента его расторжения. Однако после расторжения такого брака положение женщины приравнивается к положению вдовы, устанавливается период "иддах", а родившиеся дети признаются законнорожденными. Тем не менее отличием иррегулярного брака от брака, соответствующего всем требованиям законодательства и обычного права, состоит в том, что между супругами не возникает наследственных прав.
Браки парсов регулируются Актом о браках и разводах парсов 1936 г., законодательно закрепившим их обычаи. В соответствии с этим Актом лица, вступающие в брак, должны принадлежать к этнической группе парсов, не должны иметь родственных связей друг с другом, которых законодательно установлено 66 ступеней. Кроме того, Акт о браках и разводах парсов (1936 г.) устанавливает минимальный возраст, которого должны достичь лица, вступающие в брак. Так, для мужчины это 21 год, для женщины - 18 лет. Заключение брака происходит в строгом соответствии с традиционной для парсов церемонией "Аширвад" священником-парсом в присутствии двух свидетелей, которые также должны принадлежать к этнической группе парсов. При несоблюдении данного требования заключенный брак признается недействительным. Кроме того, браки парсов моногамные, а заключение полигамных браков карается законом, причем наказание налагается не только на лиц, вступивших в брак, но и на священника, его заключившего.
Браки индусов-христиан заключаются в соответствии с Актом о браках христиан (1872 г.), некоторые положения которых, однако, не применяются к лицам, исповедующим романо-католическую веру, хотя и признаются христианами на основании названного Акта. Основанием для заключения брака в соответствии с Актом о браках христиан (1872 г.) является принадлежность к христианству одной из сторон, вступающих в брак. В отличие от вышеназванных брачно-семейных традиций и обрядов, при заключении христианского брака сговор старших родственников не является обязательным условием заключения такого брака, если лица, вступающие в брак, достигли 18-летнего возраста. В таком случае обязательно наличие согласия отца, опекуна или в отсутствие опекуна матери лица, не достигшего брачного возраста.
Юридические лица и регистрация субъектов предпринимательской деятельности. История индийского законодательства о компаниях началась с принятием Акта об акционерных компаниях (1850 г.), который впервые закрепил обязательность процедуры регистрации компаний. В 1956 г. взамен названного Акта был принят Акт о компаниях <1>, который действует по настоящее время. Но при этом необходимо отметить, что принятый в 1956 г. Акт не отражает всего многообразия субъектов предпринимательской деятельности, которое существует в Индии в настоящее время. В связи с этим следует обратить внимание, что организации, осуществляющие коммерческую деятельность, до сих пор могут учреждаться специальными актами Парламента. Так, например, Индийская корпорация по страхованию жизни создана в соответствии с положениями Акта о корпорации по страхованию жизни 1956 г. Организации, создаваемые в таком порядке, т.е. путем принятия специального акта о них, называются "корпорации", в отличие от организаций, учреждаемых на основании Акта о компаниях, которые называются "компании". Кроме того, важными актами в области создания, регистрации и деятельности субъектов предпринимательской деятельности в Индии является Акт о регистрации обществ (1860 г.) <2> и Акт о партнерстве <3> (1932 г.).
--------------------------------
<1> The Companies Act, 1956 of 18.01.1956 (http://india.gov.in/outerwin.php?id=http://indiacode.nic.in/fullact1.asp?tfnm=195601; http://gazetteofindia.org/index.htm).
<2> The Societies Registration Act, 1860 of 21.05.1860 (http://uprfsc.up.nic.in/India%20Societies%20Registration%20Act.pdf; http://gazetteofindia.org/index.htm).
<3> The Partnership Act, 1932 of 08.04.1932 (http://www.mca.gov.in/Ministry/actsbills/pdf/Partnership_Act_1932.pdf; http://gazetteofmdia.org/index.htm).
В соответствии со ст. 12 Акта о компаниях учредить юридическое лицо могут "любые семь или более лиц, либо, если компания учреждается как частная, любые два или более лица, объединившиеся для достижения любой не запрещенной законом цели путем подписания учредительного договора и в соответствии с иными требованиями Акта о компаниях, включая регистрацию компании, форму акционерной компании, с ограниченной ответственностью или без таковой".
В литературе отмечается, что в настоящее время редко создаются компании с неограниченной ответственностью (unlimited companies) <1>. Обязанностью компании с неограниченной ответственностью является закрепление в учредительном договоре количества членов, которые учреждают компанию. Кроме того, в случае если учреждаемая компания является компанией с акционерным капиталом, то сумма такого капитала также должна быть прописана в учредительном договоре.
--------------------------------
<1> См.: Singh A. Company Law // Eastern Book Company.
ed. 2007. P. 585.
Одним из основных недостатков такой компании является то, что члены компании несут неограниченную ответственность по долгам организации. Но это не свидетельствует о том, что кредиторы компании с неограниченной ответственностью имеют право в произвольной форме предъявлять исковые требования против кого-либо из членов компании. Но члены компании с неограниченной ответственностью возмещают долги компании перед кредиторами только в случае применения процедуры банкротства организации, в остальных случаях ответственность несет компания в целом.
Но в то же время нельзя не отметить положительные аспекты создания компании с неограниченной ответственностью. Так, например, такая компания не обязана при создании обладать акционерным капиталом. Но в случае наличия акционерного капитала у компании она может увеличить или уменьшить его размер без ограничений, что не может сделать компания с ограниченной ответственностью. Статья 77 Акта о компаниях налагает ограничение на возможность покупки компанией собственных акций, но такое ограничение не распространяется на компании с неограниченной ответственностью.
Компания с неограниченной ответственностью имеет право пройти процедуру перерегистрации компании для изменения организационно-правовой формы компании и регистрации в качестве компании с ограниченной ответственностью. В соответствии со ст. 32 Акта о компаниях изменение компанией своей организационно-правовой формы не оказывает влияния на долги компании, ее ответственность по обязательствам и договорам, существующим на момент такого изменения. Долги, обязательства и договоры компании признаются имеющими юридическую силу в соответствии с положениями ч. IX Акта о компаниях.
В отличие от компании с неограниченной ответственностью, члены и собственники компании с ограниченной ответственностью (limited liability company) несут ответственность по долгам компании в соответствии с номинальной суммой их акций.
В соответствии с ч. 2 ст. 12 Акта о компаниях выделяется два вида компаний с ограниченной ответственностью: 1) компания с акционерной ответственностью (company limited by shares) - ответственность членов компании ограничивается путем закрепления в учредительном договоре безвозмездного взноса в размере суммы акций соответствующего члена; 2) компания с гарантийной ответственностью (company limited by guarantee) - ответственность членов компании ограничивается путем закрепления в учредительном договоре такой суммы, которую члены компании могут гарантировать в качестве возмещения активов компании в случае ее ликвидации.
Ответственность членов компаний с гарантийной ответственностью ограничена суммой, которая установлена в учредительном договоре и не может быть увеличена при проведении процедуры банкротства организации (ч. 3 ст. 13 Акта о компаниях). В уставе такой компании обязательно должно быть закреплено число ее членов при регистрации.
Наличие акционерного капитала не является обязательным для компании с гарантийной ответственностью. Но в случае если такой капитал все-таки есть, то, равно как и компания с акционерной ответственностью, эта компания может уменьшить размер акционерного капитала, если это представляется возможным в соответствии с уставом, путем принятия резолюции об уменьшении акционерного капитала и утверждения ее судом (ст. 100 Акта о компаниях).
Акт о компаниях предусматривает возможность создания частных компаний (private companies), которыми являются компании, ограничившие в уставе право передачи акций иным лицам, а также число акционеров таких компаний не должно превышать 15 человек, не включая сотрудников компании и лиц, ранее являвшихся сотрудниками компании и в то же время ее акционерами и остающихся акционерами компании после прекращения трудовой деятельности. Частные компании в Индии являются в большинстве случаев семейными предприятиями. В первую очередь это связано с тем, что для их создания в соответствии со ст. 12 Акта о компаниях требуется только два учредителя.
Кроме того, для создания частной компании характерно наличие требования о минимальном размере основного акционерного капитала, который составляет 100 тыс. рупий. Но закон не запрещает в уставе компании закрепить больший размер акционерного капитала, чем та сумма, которая является обязательной.
Поправка 2000 г. к Акту о компаниях <1> ввела запрет для частных компаний привлекать и получать взносы от лиц, не являющихся учредителями, директорами компании или их родственниками.
--------------------------------
<1> The Companies (Amendment) Act, 2000 of 13.12.2000 (http://www.helplinelaw.com/docs/THE%20COMPANIES%20%28AMENDMENT%29%20ACT,%202000; http://gazetteofindia.org/index.htm).
Законодательство Индии также требует обязательного наличия у частных компаний устава, где прописываются все ограничения, установленные законом для частных компаний.
Наравне с частными компаниями в Индии Акт о компаниях (1956 г.) предусматривает возможность создания публичных компаний (public companies), которыми признаются в соответствии с индийским законодательством те компании, которые не являются частными. В случае несоблюдения частными компаниями требований, предъявляемых к ним при создании, и несоответствия признакам частной компании, установленным в ст. 3 Акта о компаниях, она становится публичной, и к ней начинают применяться требования, установленные Актом о компаниях для публичных компаний.
Кроме того, учредители по собственной воле могут преобразовать компанию из частной в публичную при соблюдении всех требований, установленных для этого законом.
Законодательство Индии также предусматривает возможность преобразования публичной компании в частную. Для этого необходимо внести в устав компании изменения, которые позволили бы публичной компании соответствовать требованиям, предъявляемым к частным компаниям. Но ч. 1 ст. 31 Акта о компаниях закрепляет положение о том, что "никакие изменения, внесенные в устав публичной компании, не могут обладать юридической силой до тех пор, пока такие изменения не утверждены Центральным правительством Индии". При этом отмечается, что для смены правового статуса публичной компании нет необходимости получать разрешение суда <1>.
--------------------------------
<1> См.: Radiant Chemical Co. Ltd., Monghyr, Re. N 278. 1943 (http://lobis.nic.in/phhc/casetypel.php?scode=28&filag=).
Также к субъектам предпринимательской деятельности Индии необходимо отнести иностранные компании, которые созданы вне территории Индии, но осуществляют свою деятельность в том числе и на ее территории (ст. 591 Акта о компаниях). Необходимость получения юридического адреса на территории Индии для иностранной компании обусловливается возможностью возбуждения на территории Индии судебного производства, участником которого может выступать иностранная компания в связи с осуществлением своей деятельности.
Статья 617 Акта о компаниях закрепляет возможность создания правительственных компаний (government company). Согласно положениям указанного Акта "правительственными компаниями признаются компании, в которых Центральное правительство, правительство штата или частично Центральное правительство и правительство одного или нескольких штатов владеют не менее чем пятьюдесятью одним процентом акционерного капитала, включая дочерние компании". В случае, когда Центральное правительство является учредителем правительственной компании, оно обязано представлять ежегодный отчет о деятельности и состоянии компании. Такой отчет должен быть подготовлен за три месяца до ежегодного общего заседания учредителей, где он должен быть представлен. Кроме того, указанный отчет должен быть представлен обеим палатам Парламента и Законодательным собраниям штатов в случае, если акционерным капиталом владеют также правительства штатов, вместе с отчетом аудиторов и комментариями Генерального контролера и ревизора Индии. В случае, когда акционерным капиталом владеют только правительства штатов, такой отчет не представляется в Парламент Индии.
Актом о поправке (1988 г.) <1> в Акт о компаниях была введена ч. 4 ст. 619-А, закрепляющая обязанность представлять отчет о деятельности и состоянии компании также в случае ее ликвидации.
--------------------------------
<1> The Companies (Amendment) Act, 1988 of 01.12.1988 (N 31 от 1988) (http://www.rustrade.in/rus_downloads/indian%201aw/Companies%20Act.pdf; http://gazetteofindia.org/index.htm).
Помимо выше названных субъектов предпринимательской деятельности, необходимо отметить также наличие в Индии партнерств (partnership). В соответствии со ст. 4 Акта о партнерстве таковым признается взаимодействие лиц, согласившихся делить доходы от деятельности, осуществляемой всеми или кем-то из договорившихся в пользу всех. При этом каждое лицо, входящее в состав партнерства, является партнером, а все вместе они называются фирмой.
Для определения, можно ли группу лиц, осуществляющую какую-либо деятельность, отнести к партнерству, необходимо принять во внимание действительные отношения между сторонами. Так, в случае, если наблюдается разделение прибыли или валового дохода, полученного от собственности, лицами, совместно владеющими такой собственностью, это не свидетельствует о партнерстве указанных лиц. Также лицо автоматически не становится партнером при получении части дохода от деятельности или доли от прибыли, отличной от дохода от деятельности, при получении такой части или доли: 1) кредитором от лиц, осуществляющих соответствующую деятельность в качестве партнерства или собирающихся организовать партнерство; 2) служащим или агентом в качестве вознаграждения; 3) вдовой или ребенком умершего партнера в качестве ежегодной ренты; 4) предыдущим собственником или совладельцем дела в качестве вознаграждения за продажу активов.
Одной из форм партнерства в Индии является партнерство по желанию (partnership-at-will). Такое партнерство считается учрежденным в случае, когда в договоре отсутствуют положения о сроках существования партнерства или определения характера учреждаемого партнерства. Кроме того, законодательство о партнерствах предусматривает возможность создания простого партнерства.
В 2008 г. в Индии был принят акт, предусматривающий создание партнерств с ограниченной ответственностью (limited liability partnership) <1>, которым признается самостоятельное юридическое лицо, созданное не менее чем двумя лицами (юридическими или физическими), с двумя назначенными партнерами, являющимися физическими лицами - резидентами Индии, и зарегистрированное в соответствии с требованиями Акта о партнерствах с ограниченной ответственностью (2008 г.), на основании учредительного документа партнерства, подписанного всеми учредителями. Форма учредительного документа устанавливается регистрационным органом того штата, где учреждается партнерство.
--------------------------------
<1> The Limited Liability Partnership Act, 2008 of 07.01.2009 (http://india.gov.in/allimpfrms/allacts/3167.pdf; http://gazetteofindia.org/index.htm, далее - Акт о партнерствах с ограниченной ответственностью).
Также необходимо отметить наличие такого субъекта предпринимательской деятельности, как индивидуальные предприниматели (sole proprietorship). В отличие от уже рассмотренных субъектов предпринимательской деятельности, для приобретения статуса индивидуального предпринимателя в Индии достаточно открытия счета в банке с указанием цели и вида деятельности индивидуального предпринимателя. Банковский счет в данном случае открывается с указанием наименования организации. Для получения статуса индивидуального предпринимателя также необходимо встать на учет в налоговом органе, в случае если лицо, приобретающее такой статус, еще не состоит на налоговом учете. Для осуществления определенных видов деятельности индивидуальному предпринимателю необходимо получить лицензию. Но необходимо отметить, что законодательством Индии не предусмотрена процедура регистрации индивидуальных предпринимателей, как это закреплено в отношении компаний, корпораций и партнерств.
Центральное правительство Индии учреждает органы, ответственные за регистрацию субъектов предпринимательской деятельности. К таким органам относятся: регистратор, дополнительный регистратор, заместитель и помощник регистратора. Кроме того, для осуществления деятельности по регистрации партнерств на территории штата Махараштра правительством штата посредством публикации в официальной газете соответствующего извещения может быть создан регистратор фирм, на который возлагаются все полномочия, связанные с регистрацией партнерств. Правительство штата также имеет право назначить заместителя регистратора фирм и помощника регистратора фирм для осуществления функций регистратора на территориях, специально обозначенных правительством штата. В соответствии с индийским законодательством регистраторы признаются публичными служащими <1>.
--------------------------------
<1> The Partnership Act, 1932 от 08.04.1932 (http://www.mca.gov.in/Mimstry/actsbills/pdf/Partnership_Act_1932.pdf; http://gazetteofindia.org/index.htm).
Акт о партнерствах предусматривает возможность проведения проверки деятельности регистрационного органа, а также документов, составляемых и выдаваемых им. Для проведения такой проверки лицо, в ней заинтересованное, должно оплатить установленную государственную пошлину.
Одна из обязанностей регистрационного органа, помимо осуществления непосредственно действий, связанных с регистрацией партнерств и внесением изменений в Реестр фирм, - предоставлять заверенные копии документов о внесении записей в Реестр.
В соответствии со ст. 33 Акта о компаниях для прохождения процедуры регистрации компаниям необходимо представить в регистрирующий орган такие документы, как: 1) заявление о регистрации компании; 2) учредительный договор; 3) устав компании (для компаний с неограниченной ответственностью, компаний с гарантийной ответственностью и частных компаний); 4) соглашение о назначении лица в качестве управляющего или постоянного директора или менеджера компании; 5) декларацию, подтверждающую, что все требования законодательства о регистрации компании соблюдены.
Указанная декларация в обязательном порядке должна быть подписана адвокатом Верховного суда или Адвокатом Высокого суда, представителем или адвокатом, уполномоченным вести дела в Высоком суде или секретарем. Также обязанность подписания декларации может быть возложена на дипломированного бухгалтера, выполняющего свои обязанности на постоянной основе на территории Индии и принимавшего участие в учреждении компании, либо на лицо, которое исполняет обязанности директора, менеджера или секретаря компании в соответствии с ее уставом.
Обязательным требованием для каждой компании является закрепление в учредительном договоре таких важных положений, как: наименование компании, юридический адрес компании, цели деятельности компании, ответственности членов компании, акционерный капитал компании.
Индийское законодательство устанавливает определенные ограничения при выборе наименования компании. Так, компания не может быть зарегистрирована с неприемлемым, по мнению Центрального правительства, наименованием; например, не будет зарегистрирована компания, наименование которой совпадает с наименованием уже зарегистрированной компании или близко к нему <1>.
--------------------------------
<1> The Trade Marks Act, 1999 of 30.12.1999 (http://www.sdobishnupur.in/Acts%20and%20Rules/Dictionery/1904.pdf; http://gazetteofindia.org/index.htm).
Кроме того, каким бы ни было наименование компании, в учредительном договоре должно обязательно содержаться указание, в случае если ответственность членов такой компании ограничена, что это компания с ограниченной ответственностью, а также что это частная компания с ограниченной ответственностью при условии, что компания создается как частная. Автар Сингх отмечает, что указание в наименовании компании на ее тип делается в целях создания ясного представления у физических и юридических лиц, сотрудничающих с такой компанией, об ответственности ее членов.
Аналогичное требование устанавливается на указание полного наименования компании везде, где она осуществляет свою деятельность, а также на всех официальных документах <1>. За несоблюдение такого требования уполномоченные лица компании несут ответственность. Например, в случае, если на переводном векселе компании не будет надлежащим образом указано наименование компании или слова "с ограниченной ответственностью" будут опущены, а компания не сможет оплатить вексель, то лицо, уполномоченное на издание такого векселя, будет нести личную ответственность <2>, а также к нему будет применено наказание в виде штрафа <3>.
--------------------------------
<1> См.: Singh A. Company Law // Eastern Book Company. Ed. 2007. P. 49.
<2> См.: Basudeo Lal v Madan Lal N 107. 1967 (http://judis.nic.in/judis_orissa/chejudis.aspx).
<3> The Companies Act, 1956 of 18.01.1956 (http://india.gov.in/outerwin.php?id=http://indiacode.nic.in/fullact1.asp?tfnm=195601; http://gazetteofindia.org/index.htm).
Но необходимо отметить, что в соответствии со ст. 25 Акта о компаниях Центральное правительство посредством выдачи лицензии может разрешить компании опустить использование словосочетания "с ограниченной ответственностью" в случае, если такая компания:
- осуществляет деятельность, направленную на развитие торговли, искусства, науки, религии, благотворительности или иной полезной цели;
- направляет доход от своей деятельности на развитие указанных целей и не выплачивает дивиденды своим членам.
Руководство, изданное Департаментом по экономическим делам Министерства финансов, закрепляет еще одно ограничение на использование наименования компании. Так, в наименовании компании использование словосочетаний "венчурный капитал", "компания с венчурным капиталом", "фонд с венчурным капиталом", "финансовая компания с венчурным капиталом" или иных аналогичных словосочетаний возможно только при условии получения соответствующего разрешения Департамента по экономическим делам. Такое положение было закреплено для упрощения процедуры идентификации компаний, которым в соответствии с законодательством предоставляются налоговые льготы на счета их служб с венчурным капиталом.
Обязательным требованием к учредительному договору организации является его подписание как минимум семью ее членами при создании публичной компании и двумя при создании частной компании. Каждый подписавшийся в обязательном порядке должен напротив своего имени указать количество акций, которым он владеет (для компании с акционерной ответственностью).
Для некоторых компаний, а именно: для компаний с неограниченной ответственностью, компаний с гарантийной ответственностью и частных компаний с акционерной ответственностью, - помимо учредительного договора при регистрации требуется наличие устава организации, в котором содержатся правила, положения, перечень локальных нормативных актов, необходимых для надлежащего управления компанией.
Индийским законодательством предъявляются определенные требования к форме и порядку подписания устава компании. Так, устав должен быть разделен на параграфы, содержащие по одной норме и последовательно пронумерованные. Каждый учредитель компании должен подписать составленный устав в присутствии хотя бы одного свидетеля составления такого документа, указав свой адрес и род деятельности (ст. 30 Акта о компаниях).
Акт о компаниях предоставляет свободу учредителям организации в определении содержания устава. Так, в уставе компании могут быть прописаны положения, регулирующие отношения между компанией и ее сотрудниками или непосредственно между сотрудниками. Но при этом нормы устава должны соответствовать положениям Акта о компаниях года. Все положения устава, противоречащие Акту о компаниях или иному действующему законодательному акту, признаются не имеющими юридической силы. Так, например, ст. 439 Акта о компаниях закрепляет невозможность исключения или ограничения права акционера ходатайствовать о банкротстве компании в определенных ситуациях уставом. Помимо законодательства устав должен также соответствовать положениям учредительного договора соответствующей организации. При несоответствии их положений применяются нормы, закрепленные учредительным договором компании.
После представления всех необходимых документов регистрационный орган проверяет их на предмет соответствия требованиям законодательства или может признать декларацию в качестве существенного доказательства соответствия документов нормам закона, после чего завершает процедуру регистрации компании путем внесения записи в Реестр компаний. После завершения процедуры регистрации регистрационный орган выдает свидетельство о регистрации компании, которое удостоверяет, что компания была зарегистрирована, и в случае, если это компания с ограниченной ответственностью, соответствующим образом указывает на это. Именно после получения свидетельства о регистрации компании она считается созданной и признается юридическим лицом.
Свидетельство о регистрации компании не только является правоустанавливающим документом этой организации, но и представляет собой неопровержимое доказательство того, что все требования законодательства в отношении процедуры регистрации были соблюдены и компания создана должным образом в соответствии с положениями Акта о компаниях (ст. 35). Другими словами, юридическая сила этого документа не может быть оспорена <1>.
--------------------------------
<1> См.: Moosa Goolam Ariff v Ebrahim Goolam Ariff. N 40. 1913 (http://www.indiankanoon.org/doc/219996).
Кроме того, необходимо обратить внимание на наличие судебных решений, которые свидетельствуют о том, что даже если какие-либо цели создания компании являлись бы незаконными, то существование самой компании как юридического лица не может быть прекращено только путем аннулирования свидетельства о регистрации. Даже в этом случае свидетельство о регистрации компании является действующим и изменение сложившейся ситуации возможно только путем ликвидации компании <1>.
--------------------------------
<1> См.: Universal Mutual Aid & Poor Houses Assnv A.D. Trappa Naidu. N 16. 1933 (http://www.indiankanoon.org/doc/333136). Регистрирующий орган может отказать в регистрации учредительного договора, содержащего цели, не отвечающие требованиям законодательства, но в случае, если по каким-то причинам этого не произошло, договор не является недействительным в отношении законных целей.
Для регистрации иностранной компании необходимо в течение 30 дней представить в регистрационный орган такие документы, как:
1) заверенная копия хартии, статута или учредительного договора и устава либо иного документа, содержащего информацию о создании компании, и перевод этого документа на английский язык, в случае если он составлен на языке другого государства;
2) полный юридический адрес компании за рубежом;
3) список директоров компании. В случае если компанией управляет единственный директор, то необходимо представить следующую информацию о нем: полное имя, адрес постоянного местопребывания, национальность, профессия и род деятельности, а также информация о тех организациях, где он также занимает должность директора. Если директором является юридическое лицо, то также необходимо представить информацию о нем: полное наименование и юридический адрес, а также полные имена, адреса, национальности всех директоров такого юридического лица;
4) аналогичные требования предъявляются к секретарю компании;
5) имена и адреса лиц, являющихся резидентами Индии, уполномоченных от лица компании осуществлять представительство в судебных органах и принимать любые документы, необходимые для деятельности компании. Все документы, переданные таким лицам, будут считаться переданными компании в целом. В случае если такие лица не назначены, компания может осуществлять свою деятельность через головной офис;
6) полный адрес представительства компании на территории Индии.
В случае изменения какой-либо информации иностранная компания обязана незамедлительно уведомить об этом регистрирующий орган.
Документы, необходимые для регистрации компании, должны быть направлены как в регистрационный орган того штата, где будет находиться представительство иностранной компании на территории Индии, так и в регистрационный орган Нью-Дели.
При открытии иностранной компанией филиалов своего представительства на территории Индии представление каких-либо документов в регистрационный орган не требуется, за исключением представления вместе с ежегодным финансовым отчетом организации трех копий списка филиалов иностранной компании на территории Индии.
Равно как и индийская компания, иностранная компания обязана указывать свое наименование и государство, в котором она учреждена, на английском языке и на языке соответствующего региона на всех офисах. Кроме того, необходимо также указание в наименовании компании на ограничение ответственности ее членов.
Также наименование, страна, где учреждена компания, и организационно-правовая форма должны быть указаны на всех официальных письмах, бланках, счетах и иных документах организации.
Статья 599 Акта о компаниях закрепляет, что несоответствие таким требованиям повлечет недействительность договоров, заключенных иностранной организацией; в свою очередь, иностранная компания не имеет права предъявлять иски, требовать компенсации или предъявлять встречные требования до тех пор, пока не будут устранены все несоответствия законодательству. В случае если индийский филиал иностранной компании вносит изменения в цели своей деятельности, суд, в чьей юрисдикции находится филиал, имеет право на получение информации от акционеров о причине изменения целей.
Процедура регистрации предусмотрена также для партнерств. В соответствии со ст. 58 Акта о партнерствах регистрация партнерства начинается с момента представления регистрационному органу того штата, где будет осуществляться деятельность партнерства, заявления.
В соответствии с требованиями законодательства в заявлении на регистрацию партнерства нужно указать: 1) наименование фирмы; 2) род деятельности фирмы; 3) юридический адрес; 4) регионы, где партнерство осуществляет свою деятельность; 5) дату вступления в партнерства каждого из членов; 6) полные имена и адреса постоянного проживания партнеров; 7) срок, на который создается партнерство.
Заявление должно быть подписано всеми партнерами либо их представителями, специально уполномоченными на совершение такого действия. Подписи партнеров должны быть надлежащим образом заверены.
Заявление на регистрацию партнерства должно быть направлено в регистрирующий орган не позднее чем через год после его учреждения. В случае если партнерство в указанный срок не представляет заявление, то к нему применяются штрафные санкции в размере 100 рупий за каждый год просрочки регистрации.
Законодательством также устанавливаются определенные ограничения на использование фирменных наименований и символики. Так, в названии партнерства Акт о символике и наименованиях (предотвращение ненадлежащего использования) (1950 г.) <1> запрещает использовать, например, наименование Организации Объединенных Наций, Всемирной организации здравоохранения, Правительства Индии или правительства какого-либо штата. Кроме того, Акт о партнерствах налагает запрет на использование какой-либо цветовой имитации организаций, установленных в Приложении к Акту о символике и наименованиях, или иного наименования, которые могут быть соотнесены с наименованием иной организации. Также запрещается использование наименования, которое, по мнению регистрационного органа, является неприемлемым.
--------------------------------
<1> The Emblems and Names (Prevention of Improper Use) Act, 1950 of 01.03.1950 (http://www.vakilnol.com/bareacts/Laws/The-Emblems-And-Names-Prevention-Of-Improper-Use-Act-1950.htm; http://gazetteofindia.org/index.htm).
После того как регистрирующий орган провел проверку полученных документов и в случае, если они соответствуют законодательным требованиям, он вносит запись в Реестр фирм и ставит отметку об этом на заявлении о регистрации. Партнерство считается созданным с момента внесения записи в Реестр фирм и проставления отметки о регистрации на заявлении, при этом по завершении процедуры регистрации партнерство должно после наименования в скобках указать, что оно зарегистрировано (ст. 59 Акта о партнерствах).
Актом о партнерствах возложена обязанность в течение 90 дней с момента изменения наименования фирмы, рода деятельности или юридического адреса известить об этом регистрирующий орган. Помимо извещения в регистрационный орган, необходимо представить квитанцию об уплате государственной пошлины в связи с внесением изменений в Реестр фирм. Извещение должно быть подписано всеми партнерами или их законными представителями. Как и в случае с регистрацией партнерства, после проверки документов и при их соответствии требованиям законодательства регистратор вносит запись в Реестр фирм и ставит отметку о регистрации изменений.
Для регистрации партнерства с неограниченной ответственностью законодательство предъявляет следующие требования: 1) представление учредительного договора партнерства, составленного в соответствии с требованиями законодательства; 2) оплата государственной пошлины, которая устанавливается регистратором штата, где учреждается партнерство; 3) представление заявления в установленной форме, составленное адвокатом, секретарем фирмы, бухгалтером высшей квалификации или главным бухгалтером по учету издержек производства, которые принимали участие в учреждении партнерства, и одним из его учредителей.
К содержанию учредительного договора партнерства с ограниченной ответственностью, так же как и к его форме, предъявляются определенные законодательные требования. Так, в нем должна содержаться такая информация, как: 1) наименование партнерства с ограниченной ответственностью; 2) род деятельности; 3) юридический адрес; 4) полные имена и адреса партнеров, его учреждающих; 5) полные имена и адреса партнеров, которые также войдут в его состав; 6) иная информация о партнерстве, закрепление которой в учредительном договоре может считаться необходимым.
В отношении наименования партнерства с ограниченной ответственностью законодательством установлены требования, аналогичные предъявляемым к компаниям и партнерствам. Кроме того, установлена обязанность указывать в наименовании на ограничение ответственности партнерства.
В случае если в заявлении об учреждении партнерства содержится ложная информация, лицо, составившее его, должно нести ответственность. В качестве наказания Актом о партнерстве с ограниченной ответственностью для таких лиц предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не менее двух лет и штрафа в размере 10 - 500 тыс. рупий.
После проведения проверки представленных документов и установления их соответствия нормам законодательства регистрационный орган в течение 40 дней регистрирует учредительный документ и выдает свидетельство о регистрации партнерства с ограниченной ответственностью. В соответствии с ч. 3 ст. 12 Акта о партнерствах с ограниченной ответственностью свидетельство о регистрации должно быть подписано регистратором и заверено его печатью.
По завершении процедуры регистрации партнерство с ограниченной ответственностью приобретает статус юридического лица, после чего к нему могут быть предъявлены судебные иски, само партнерство получает право обращаться в суд с целью защиты своих законных интересов. После регистрации партнерство получает право распоряжаться своим имуществом, как движимым, так и недвижимым, как делимым, так и неделимым.
В случае если партнерство не прошло процедуру регистрации, установленную законодательством, то ни к нему, ни к кому-либо из партнеров не может быть предъявлен иск, связанный с их деятельностью. Равно само партнерство или кто-либо из партнеров не имеет права подать иск в суд до тех пор, пока партнерство не зарегистрировано, а партнер не внесен в Реестр фирм в таковом качестве.
Кроме того, ч. 2А ст. 69 Акта о партнерствах говорит о том, что партнер или иное лицо также не может предъявить иск, преследующий цель ликвидации партнерства, связанный со счетами уже ликвидированного партнерства или с передачей имущества такого партнерства в суд, если партнерство не зарегистрировано в установленном законодательством порядке.